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  現行商標法では、無効審査・審判の申請は、利害関係人が( any person aggrieved ) 、 登録官又は知的財産審判部に対し行なうことができる(商標法第 57 条) 。商標登録局の 判断に対し知的財産審判部へ審判請求できる期間は登録官の命令又は決定の通知を受 けてから 3 月である(商標法第 91 条)

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⑤ その他

  特許意匠商標総局の年次報告書によると、 IPAB での審理は、 2004 年 4 月から 2005 年 3 月の間に、 39 件なされたと報告されている

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(9) 商標冒認出願への対抗手段

無権代理人又は権限のない代表者により登録された標章に対する異議申立について、

法律に規定されている(商標法第 146 条) 。パリ条約第 6 条の 7(3) は、権利を行使する ことができる相当の期間を法令で定めることができるとし、インドの商標法では行為を 知ってから 3 年以内にされなければならないとしており、日本の商標法が期間を設けて いないのと異なるので注意を要するだろう。

( Vadehra 氏からの回答 )  

「同条は標章が登録されている分類に類似した分類の商品又はサービスについて権 限なく標章を登録しようとする代理人と、標章が登録されている分類とは異なる分類 に商品又はサービスについて権限なく標章を登録しようとする代理人の両方に適用さ れる。 」

商標法第146条  無権の代理人又は代表者により登録された標章

登録商標の所有者の代理人又は代表者が委任を受けずに自己の名義で標章を使用し、登録しようとし又 は登録するときは、当該所有者は、出願された登録に対して異議を申し立てる権利を有し、又は自己に

50 審判部の決定に対して不服がある場合の手続きについては、第1章、1−3商標、(2) 現行商標法における 主な改正事項、⑨知的財産審判部の設置を参照(p. 31)。

51 Office of the Controller General of Patent, Designs, Trade Marks and Registrar of Geographical Indication, Annual Report 2004-2005., p43.

対する譲渡により自己を前記標章の登録所有者になすべく、登録簿のその取消若しくは更正を確保する 権利を有する。

ただし、前記行為は、当該商標の登録所有者が当該代理人又は代表者の行為を知ってから3年以内にさ れなければならない。

<日米欧>

日本:正当な理由がなく、その商標に関する権利を有する者の承諾を得ないでその代理 人若しくは代表者等によってなされた登録については、その商標に関する権利を 有する者が、登録を取り消すために審判を請求することができる(日本商標法第 53 条の 2 ) 。

米国:出願の際に、 「真実宣言をする者が自己を又はそれを代表して自己が真実宣言を する法人を、登録が求められる標章の所有者であると信じる旨」の宣誓供述書を 提出する( 15 U.S.C. 第 1059 条) 。宣誓供述書における虚偽の陳述は特許商標庁 に対する詐欺となるため

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、取消の対象となる( 15 U.S.C. 第 1064 条) 。

欧州:代理人又は代表者の名義により登録された共同体商標の使用の禁止について規定 されている(共同体商標理事会規則第 11 条) 。

<参考条文>

パリ条約第6条の7  代理人、代表者による商標の登録・使用の規制

(1) 同盟国において商標に係る権利を有する者の代理人又は代表者が、その商標に係る権利を有する者の 許諾を得ないで、1又は2以上の同盟国においてその商標について自己の名義による登録の出願をした 場合には、その商標に係る権利を有する者は、登録異議の申立てをし、又は登録を無効とすること若し くは、その国の法令が認めるときは、登録を自己に移転することを請求することができる。ただし、そ の代理人又は代表者がその行為につきそれが正当であることを明らかにしたときは、この限りでない。

(2) 商標に係る権利を有する者は、(1)の規定に従うことを条件として、その許諾を得ないでその代理人 又は代表者が商標を使用することを阻止する権利を有する。

(3) 商標に係る権利を有する者がこの条に定める権利を行使することができる相当の期間は、国内法令で 定めることができる。

(10) 故意でない侵害行為

① 登録商標の使用が侵害となる場合

登録商標の使用が侵害とされる場合とは、商標法上以下の場合を指す。これらの行為 がなされた場合には、原則として差止めの対象となる。損害賠償の救済が認められるか 否かは、行為者の主観的要素(故意・過失)の有無による。ただし、損害賠償のうち、

名目的損害賠償(いわゆる法定損害賠償の救済)については、故意・過失がない場合で も救済として与えられる。 なお、 我が国の不法行為法は填補賠償を原則としているので、

そのような名目的損害賠償の制度は基本的に認められていない。

<商標侵害となる使用の類型>

行為の類型 該当条文

登録商標を自己の商号若しくは商号の一部として、又は指定商品若しくは役務を取り 扱う会社の社名若しくは社名の一部として使用する者

第29条(5)

52 Bryan, Fraud in Trademark Procurement and Maintenance, 61 TMR 1 (1971)参照。

商標を商品又は商品の包装に貼付する場合 第29条(6)(a) 登録商標の下で、商品を販売のため申出し若しくは展示し、市場に出し、又はそれら

の目的で貯蔵し、又は登録商標の下で役務を申出し若しくは供給する場合

第29条(6)(b) 商標の下で商品を輸入し、又は輸出する場合 第29条(6)(c) 登録商標を営業文書又は広告に使用する場合 第29条(6)(d) 登録商標を、営業文書として商品に貼付け若しくは商品を包装するため、又は商品若

しくは役務の広告のために使用することを意図する材料に適用する者。(※ )

第29条(7) 商標の広告が、(a)工業又は商業事項における善意の慣行を不当に利用し、かつ、それ

に反する広告、又は、(b)その識別性を損なう広告、又は、(c)当該商標の評判に反す る広告である場合

第29条(8)

文字商標の場合、その口頭使用、及び視覚的表現によって、侵害される場合がある 第29条(9)

(※ )ただし、「登録商標を、営業文書として商品に貼付け若しくは商品を包装するため、又は商品若し くは役務の広告のために使用することを意図する材料に適用する者」(商標法第29条(7))については、「そ の者が当該標章の適用時に、当該標章の適用が所有者又は使用権者により正当に授権されていないことを 知っていたか又はそのことを信じるに足る理由がなければならない」とされ(商標法第29条(7)但書き)、

このことが立証されなければ、そもそも、商標侵害の対象となる「使用」とならない。

② 損害賠償と差止め

商標法第 135 条 (3)(b) は、他人の商標権を侵害する者が、損害賠償責任を負うことを

規定している。第 135 条は「 Relief in suits for infringement or for passing off 」に関す る規定であり、侵害訴訟又はパッシングオフ訴訟において勝訴した原告に与えることが できる救済について規定する。救済には、損害賠償のほか、差止命令(裁判所が適当と 認める条件があればそれに従う) 、原告の選択するところにより損害賠償又は侵害者利 益の返還のいずれか、及び廃棄又は抹消を目的とした侵害ラベル又は侵害商標の引渡し が含まれる。なお、このうち「侵害する貼札及び標章の引渡しを求める命令」とは、現 地代理人の回答によると、貼札、ステッカー、パンフレット又は標章の引渡しを、訴訟 係属した裁判所が言い渡す命令を指している。

< Vadehra 氏からの回答>

「 1999 年商標法第 135 条 (1) における「侵害する貼札及び標章の引渡しを求める命 令」という文言は、侵害する貼札を付けるという侵害事件及び詐称通用の事件におい て、侵害する貼札、ステッカー、パンフレット又は標章の引渡しを、訴訟係属した裁 判所が言い渡す命令をいう。これは、侵害者による問題となった標章が付された侵害 者の商品の引渡しも含む場合がある。なお、第 135 条が適用される場合、商品に付さ れている商標をはがせば、商品自体は破棄されない。 」

  なお、差止命令には、仮差止め命令と終局的差止め命令の二つがあるが、裁判所が 適当と認める条件があればそれに従うとされている。 差止め命令については、 判例上、

( i )原告が一応の証明( prima facie case :一応の証拠調べに基づく一定程度以上の 確かさをもって証明されること) を行っているかどうか、 (ii) 便宜の比較衡量が原告に 有利であるかどうか、 (iii) 仮差止め命令が出されていない場合、侵害が申立て人に回 復不可能な損害を与えるかどうかという点が考慮される。 」

< Vadehra 氏からの回答>

「差止め命令には、仮差止め命令と終局的差止め命令の2種類の命令がある。仮差 止め命令とは、差止め訴訟が最終的に決着し、訴訟係属した裁判所によって終局的差 止め命令が認められるか、棄却されるまで、商品又はサービスに関して、問題となっ た標章の侵害者による使用を停止するための命令を意味する。仮差止め命令及び終局 的差止め命令の認定を裁判所が決定する際、3つの条件がその判断を補助する。

(i ) 原告が一応の証明 (prima facie case) を行っているかどうか。

(ii ) 便宜の比較衡量が原告に有利であるかどうか。

(iii ) 仮差止め命令が出されていない場合、侵害が申立て人に回復不可能な損害を 与えるかどうか。

  裁判所は差止め期間の長さを決定しないが、一度認められた仮差止め命令は終局的 差止め命令に関する訴訟が関係裁判所によって最終的に決着するまで継続する。

仮差止め命令及び終局的差止め命令の付与に関する前述の具体的条件は、高等裁判 所及び最高裁判所が、財産権事件において原告に有利な仮差止め命令及び終局的差止 め命令の付与を決定する際に、長きにわたって確立されたものである。裁判所は、知 的財産権事件における差止め命令の決定に関して次第にこれらの基準を取り入れ始め ている。ここでは、商標侵害事件を紹介する。

Gujarat Bottling Co. Ltd. V. The Coca Cola Co. 84 事件において、 最高裁判所は 『法 的訴訟手続が未決の間の仮差止め命令の付与は最高裁判所の裁量の行使を必要とする 問題である。 裁量を行使する際、 最高裁判所は以下の基準を適用する。 (i) 原告が事件 の一応の証明をしているか。 (ii) 便宜の比較衡量が原告に有利であるかどうか。 (iii) 仮 差止め命令が認められない場合、原告が回復不可能な損害を被るかどうか。仮差止め 命令を付与するかしないかの決定は、原告が求める法的権利とその主張する侵害の存 在が争われ、不確定であり、公判で証拠に基づいて証明されるまで不確定であり続け る場合、行われる必要がある。仮差止め命令による救済は、不確定が解決されうるま での期間について、原告に対する不公正のリスクを軽減するために認められる。仮差 止め命令の目的は、不確定性が公判で原告が有利なように解決される場合に訴訟で回 復可能な損害を十分に補償され得ない権利侵害による損害に対して原告を保護するこ とである。但し、そのような保護の必要は、十分に補償され得ない被告人の独自の法 的権利の行使を妨げられることに起因する侵害に対して保護されるべき被告人の対応 する必要に対して比較衡量されなければならない。裁判所はある必要を別の必要に対 して比較衡量しなければならず、事情の比較衡量がどこに存在するかを決定しなけれ ばならない。原告のために仮差止め命令を認めつつ、被告人を保護するために、裁判 所は不確定性が公判で被告人の有利に解決された場合、被告人が十分に補償され得る ような保証を提出することを原告に義務付けることができる。 』と判示した。 」

③ 侵害における故意・過失と損害賠償

  商標の侵害でも、故意・過失がない場合には、損害賠償は負わない。ただし、責任を

負わないのは、実質的損害賠償であり、名目的損害賠償(法定損害賠償額)の責任は負

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