︽論 脱Ｖ
甦 る 解 雇 の 自 由 四
高 橋 賢 司 結び
にか え て〜 本日 法 の解 雇権 濫 用 の法 理 の変 革 へ
判 例 法 理 を通 じ た解 雇 制限 は︑ ル ー ルと し て 不は 明確 な も の であ り︑ 長 期 間 の訴 訟 を必 要 と し︑ 解 雇 規 制 が 企業 の採 用 意 欲 を そぐ と︑ 近 時 の規 制 緩 和論 に お いて と かく 説 か れ る︒ 判例 法 によ る解 雇 の
﹁社 会 的合 理性
﹂ の基 準 は 使 用者 にと
てっ は厳 格 なも の 事で 実 上 の
﹁解 雇 禁 止 規 制
﹂ と化 し て るい と説 かれ 解︑ 雇 規 制 に経 済 的 合 理 性 があ る と す る議 論 は支 持 でき な いと も いわ れ る︒ し か し︑ 解 雇 規 制 が 新 規採 用 を 抑 制 し失 業 率 を高 め る と の規 制 緩 和 論 は︑ 法 学 者 や 経済 学者 ら によ
てっ も批 判 を 受 け て いる
︒ 水 掛 論け もに な り が ち な解 雇 規制 の規 制 緩和 論 議 おに いて 見失 わ れ て るい のは
︑ 日本 の労 働 市 場 で は︑ 景気 採と 用 の関 係 が密 接 な 関 係 に立 ち︑ 景気 が 回復 す る と新 規 採 用 が す ぐ に増 え
︑ 現 に増 え つつ あ る こと から 採︑ 用増 加 の ５
た め に解 雇 規 制 緩 和 と いう
イハ リ スク な政 策 手 段 を 選択 す る合 理性 が な いこ と であ る︒ また 解︑ 雇 規 制緩 和 を進 め
． た ド イ ツ の労 働 市 場 を 見 る限 り︑ 解 雇 規 制 の緩 和 を 実施 し ても 必ず し も採 用率 は増 えず 失 業 率 も下 が てっ いな い︒
立正法学論 集第40巻第2号
(2007)
フラ ン スに お いて も︑ 経 済 的解 雇 に つい て要 求 さ れ た行 政 許 可 が 廃 止 さ れ た後 雇︑ 用全 体 の ベレ ルが 回 復 さ れ ては いな いと の研 究 もあ る と指 摘 さ れ る︒ 解 雇 規 制 緩 和 は失 業 対 策 の金 科 玉 条 で は な いの あで る︒
﹁人 間 社会 の長 い歴 史 のな か で︑ と き に血 で血 を洗 う よう な経 験 の積 み重 ね を経 て︑ 我 々 は 一定 の権 利 の概 念 や 法原 理を 獲得 し た︒ 法 の論 理 の特 色 は︑ そ れら の確 立 たし 権 利 や法 原 理 と原 理的 整 合 性 を保 ちう る法 理原 を解 釈 的 に構 成 す る こと で︑ 新 た な事 態 に対 応 よし う と す る点 にあ る︒
﹂解 雇 法 の歴 史 と は︑ 日独 と も に︑ 使 用者 の恣 意 に よ る解 雇
︑ と り わ け
︑ 協 調 性 のな 者い
ｏ経 営 側 と不 和 を き た し た者
のへ 解 雇
︑ 疾 病者
ｏ障 害 者 等 社の 会 的 弱者
のへ 解 雇
︑ 不 景気 の責 任 を 労 働 者 へ転 化 す る解 雇 対に し て︑ 労使 が互 いに 主張
・立 証 を 合し い︑ 個 々 の事 実 を 勘案 し て︑ 裁 判 官 が違 法 の評 価 を 下 し てき た格 闘 の歴 史 であ
たっ 仮︒ に解 雇規 制 廃を 止 し た な らば
︑ 約束 を守 らず 使に 用者 が労 働者 を 一方 的 解に 雇 す る と︑ か か る解 雇 は労 働 者 にと
てっ は不 公 正 であ ると 感 じ ら れ る の はで な いか と思 わ れ る︒ 解 雇 の自 由 の甦 る 法 会社 と は︑ 法 つ ｏｏｃデ
のあ る社 会 と いえ る のか と うい 根 本 的 な 問 いを 再 び 発 し な け れ ば な ら な い︒ 本 論 文 で の 検 討 通を じ て得 ら れ た こ の問 いに 対 す る答 え 否は であ る︒ し か し︑ 規制 緩 和 論 への 支 持 不支 持 に かか わら ず 考︑ 慮 さ れな け れば なら な いの は︑ お そら く︑ 解 雇 と の関 係 で は お け る高 齢 者
・障 害 者 疾︑ 病 者 など の弱 者 を 不 利 益 に取 扱 う 労 働市 場 の不 公 正 さ を排 除 し な け れば な ら な いと い う こ と であ る︒ うこ し た差 別 の排 除 の問 題 は︑ ア メリ カ並 み の労 働 市 場 規 制 を 唱 え る規 制緩 和論 者 であ
てっ も︑ 解 屋一 規 制 を 必 要 と 考 え る立 場 であ
てっ も 考︑ 慮 さ れ な け れば な ら な い点 であ うろ 本︒ 稿 で は︑ 整 理解 雇 の法 理 に つ き︑ とり わ け裁 判 上 比較 的 要 件 の不 充 足 争を いや す いと も わい れ る 人選 基 準 に つい て︑ まず 新 たな 整 理解 雇 法 理 が あ りえ な いか を 検 討 す る︒ こ まれ 十で 分 に救 済 し き れな か たっ 点 まに 整で 理解 雇 法 理 の射 程 拡を 張 さ せ︑ 解 雇 法 理 のさ ら な る 発展 を 目指 す も ので あ る︒ 次 号 に お い て他 の要 件 に つい ても 考 察 加を え る︒
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甦 る解雇の自由0(高橋賢司)１ 裁 判 例
︒ 学 説 に お け る 人 選 基 準 論 ０ 裁 判 例 に お け る 整 理 解 雇 法 理 〜 人 選 基 準 整 理 解 雇 は ︑
︹ １
︺ 経 営 上 整 理 解 雇 を す る 必 要 性 が あ る こ と
︑
︹ ２
︺ 使 用 者 側 が 解 雇 を 回 避 す る た め に 相 当 努 な 力 を し た こ と ︑
︹ ３
︺ 選 定 基 準 合 が 理 的 で あ て っ
︑ 被 解 雇 者 人 の 選 が 合 理 的 で あ る こ と
︑ 及 び
︹ ４
︺ 解 雇 に 至 る 過 程 で 労 働 者 や 労 働 組 合 と 十 分 協 議 を く 尽 し た こ と を 要 し ︑ こ れ ら を 欠 く 場 合 は 解 雇 権 の 濫 用 と し て 無 効 解 と す き べ で あ る と さ れ る ︒ こ の
︹ １
︺ か ら
︹ ４
︺ の 諸 点 を 総 合 考 慮 す る と す る 判 決
・ 決 定 も 少 な く な い が
︑ さ し た る 差 異 は 存 し な
い ︒ 複 数 の 要 件 が 同 時 判 に 断 さ れ る こ と も あ る ︒ 結 局 の と こ ろ ︑ 一 九 九 九 年 か ら 二 〇
〇 〇 年 に か け て の 東 京 地 裁 の 判 決
・ 決 定 を 除
い て
︑ 裁 判 所 の 判 決
︒ 決 定 で は こ れ ら 四 要 件
︵ な い し 四 要 素 ︶ の 具 備 が 要 求 さ れ る 点 で 落 ち 着 い て い る よ う で あ る ︒ 一 要 件 で も 欠 く と 解 雇 無 は 効 と 判 断 す る 判 決 も あ る ︒ こ う の ち ︑ 平 成 不 況 時 の 整 理 解 雇 の 裁 判 例 を 検 討 し た 結 果
︑ 人 選 基 準 に つ い て は 以 下 の よ う な ケ ー ス が あ り 一 定 の 類 型 が あ る こ と が わ か る
︒ 整 理 解 雇 に お け る 被 解 雇 者 の 選 定 基 準 を 設 定 し て い な い 場 合 に ︑ か る か 整 理 解 雇 は 違 法 と 解 さ れ る こ と が 少 な く な い ︒ 勤 務 成 績 は 従 ︑ 業 員 の 勤 務 成 績 能 ︑ 力 ︑ 協 調 性 欠 ︑ 勤
︑ 遅 刻
︑ 早 退 等 の 勤 怠 か ら 判 断 さ れ
︑ 使 用 者 か ら み れ ば
︑ こ の よ う な 勤 務 実 績 を 整 理 解 雇 基 準 に 用 い る こ と に よ り 一 定 の 労 働 力 の 排 除 が で き る こ と に な る が
︑ 勤 務 実 績 は ︑ 使 用 者 の 評 価 に も と づ く も の で あ る か ら 使 ︑ 用 者 の 主 観 を 完 全 に 排 除 す る こ と は 非 常 に 困 難 で あ る し ︑ 勤 務 態 度 や 成 績 の 評 価 は 相 対 評 価 に な ら ぎ る を 得 な い ︒ こ た の め ︑ 人 選 基 準 の 設 定 と し て は ︑ 評 価 項 目
︑ 評 価 対 象 と な る 期 間
︑ 評 価 方 法 等 が 明 ら か で あ る こ と が 求 め ら れ る と 解 す べ き で あ る ︒ 非 解 雇 者 ら よ り も 評 価 が 低 い 者 が た い 場 合
︑ 会 社 の 恣 意 的 判 断 が 多 分 に あ
た っ も の と し て ︑ 適 正 な 勤 務 評 価 が な さ れ て い な か た っ こ と 等 を 理 由 と し て ︑ 解 一 屋 が 違 法 と 判 断 さ れ て い 犯
︒
人 事
考
課
が
あ
る 程
度
客
観 的
に 行
わ
れ
て
い た
と
し
て も
︑
一 定
割
合
の 者
に 毎
年
退
職
勧
告
を
立正法学論集第40巻第 2号
(2007)
繰 り返 し て るい 場 合
︑ 下 位 の考 課 順 位 の者 が いな く な る のは
︑ 当 たり 前 であ り︑ 相対 評 価 のも と では 平 均 的 な水 準 に達 し て いな いと うい だ け では 不 十 分 であ り︑ 著 くし 労 働 能 率 が劣 り
︑ し か も向 上 の見 込 みが な いと き なで け れば なら な いと うい 判 断 も な さ れ て いる
︒ 極 め て抽 象 的 な基 準 によ り解 雇 す る こと も 裁 判 例 上 は認 め ら れ て いる と いえ な い︒
﹁適 格 性 の有 無
﹂ と うい 人 選 基 準 に つ てい 具 体 的 な 運 用基 準 設を 定 し たう え で各 職 員 の適 格 性 の有 無 を 検 討 し た こ と の主 張
︒立 証 が な いこ と︑ 及 び 被︑ 告 が原 告 ら の不 適 格 性 と し て主 張 す る のは
︑ 原 告 ら の勤 務 態 度 に関 す る個 別 の出 来 事 であ り︑ これ が他 の 職 員 と の比 較 でど の うよ であ
たっ か も 判 然 とし な い こと から
︑ これ ら を 主 な 理 由 と し て︑ 人 員 削 減 の必 要 性 が あ り︑ 解 雇 回避 努 力 が 一応 評価 さ れ た と し ても 業︑ 務 委 託化 に伴
てっ 行 われ た本 件 解 雇 が無 効 と判 断 され て い和
︒ 欠 勤 率 が 人 選 基 準 と な る こと が あ るが 欠︑ 勤 に つ いて は︑ 二五 回 と全 従 業 員 の中 で 最 も 多 いと さ れ る が
︑ こ れ は︑ 有 給休 暇 と振 替 休 日 の合 計 数 考と え ら れ る と こ ろ︑ 前 者 に つい ては 労 働 者 に認 め ら れ た権 利 あで り︑ こ れを 労 働 者 に不 利 掛に 酌 す る こと は適 当 で はな いし
︑ また 後︑ 者 に つい ても
︑ 休 日 の土 曜 日 に出 勤 し 平︑ 日 体に 暇 を 取 る と うい の あで る から
︑ 仕事 量 の過 少 は あ る にせ よ 振︑ 替 休 日 の数 の多 さ自 体 を 不利 に掛 酌 す る こと には 疑 間 を呈 さ ざ るを 得 な い︒ 女 性 生 コ ン運 転 手 の 一種 の職 業 病 的 な 側 面 が あ る の 否は 定 きで ず
︑ 人 選 に不 明 瞭 な 面 が あ る と し て︑ 解 雇 無が 効 と判 断 さ れ て い和
︒
組 合 対 に し て 不 信 感 も し く は 嫌 悪 感 募 を ら せ て ︑ 反 組 合 的 意 な 思 か ら 組 合 員 を 人 選 た し 場 合
︑ 不 当 労 働 行 為 と な る の は う い ま も で な い ︒ 多 く の 場 合
︑ 客 観 的 な 人 選 基 準 と そ の 運 用 の な い ま ま 幹 ︑ 部 職 員 が 優 先 的 再 に 雇 用 さ れ て る い 事 件 は で 大 ︑ 地 坂 裁 は ︑ 経 営 破 綻 に つ い て の 原 究 因 明 や そ れ を 踏 ま た え 建 再 向 に け て の 真 摯 な 人 選 が な さ た れ か に つ い て 疑 間 が も た れ る と 判 断 し て い 魏
︒
ま
た ヽ
五 段
階
評 価
あ は
る も
の
の ︑
中
心
的
業 な
務
を
担
て っ
た い
組
合
員
が
159
甦 る解雇の自由 回(高
橋賢司)最 低 の評 価 にな てっ いる 場 合 に︑ 東 京 地 判平 四
・三
・三
〇
︹東 京 教育 図 書 事 件
︺ が あ る︒ 日本 に お いて
︑ 事業 場単 位 人で 選 行を い︑ と り わ け︑ 廃 止 さ れ る事 業 場 の従 業 員 のみ を 解 雇 す る場 合 が しば しば みら れ綱︵
︒ これ に つ いて
一部 の学 説 では 問 題 視 さ れ て
﹂初 解︒ 雇 基 準 の適 用範 囲 が 生 コン 部 輸 送 部門 に限 ら れ て い た こと は明 ら かと うい べき と こ ろ︑ 実 態 と し て 一審 被 告 会 社 の生
コン 部 を縮 小 す きべ 必要 性 は これ を認 め る に足 り ず
︑ む し ろ こ れ に関 連 す る管 部理 門
︑ さら には
一般 管 理部 門 を縮 小 す べき であ
たっ の に︑ これ ら管 理部 門 を含 めた 整 理解 雇 の候 補者 と な る べき 者 の選 定 の努 力 が な され た形 跡 全は く う か が えず 懲︑ 戒 処 分 を含 む規 律違 反 の有 無 や
︲ ︵ ９
︶
人 事査 定 等 に基 づ く多 分 に主 観 的 で合 理 性 の乏 し いも の であ たっ と いう ほ かな
いと 東 京 地 裁 は判 断 し て るい
︒ 営業 部 門 社分 化 たの め新 会 社 設を 立 し︑ そ こ へ営 業 部 員 転を 籍 出向 さ せ る場 合 に︑ 原 告 一人 会が 社 の方 針 に反 対 し た場 合 解︑ 雇 が 無 効 判と 断 さ れ て い制
︒ 中 高年 対を 象 と し た整 理解 雇 に つい ても ︑ 一定 年 齢 以 上 被を 解 雇 対象 者 と す る整 理解 雇 が適 法 であ る と解 され て いる
︒ 同
労 働 法 学 の対 応 と そ の限 界〜 人 選 基準 に関 す る法 理と そ の限 界 小 西教 授 は︑ 整 理解 雇 にお け る使 用 者 の剰 員 選 定 の自 由 は自 己 制 限 さ れな
いと 解 す きべ であ ろ う︑ と説 く の にと ど ま てっ い契
︒ こ の点 に つい ては
︑ ド イ ツ の社 会 的 法 理 に つい ても 検 討 加を え つつ
︑ 使 用 者 の当 時 の フラ ン ス の破 毀 院 判の 例 が
﹁﹃ 使 用者 は
⁝
⁝自 己 の企 業 利の 益 のた め にど の労 働 者 を 保 持 す べき かを 知 る唯
一の 裁 判 官 あで る﹄ と す る と こ ろを
︑ 基 本的 には 承 認 せ ぎ るを 得 な いで あ うろ
﹂ と述 てべ おら れ る︒ 但 し︑ か かる 自 由 も完 全 な 自由 で あ る わ け では な く︑
﹁使 用者 の選 定 が 公序 良 俗 に違 反 し た り或
いは 法 律 の規 定 な いし 規 定 の精 神 に違 反 す る こと が あ てっ は なら な い﹂ と す る︒ 渡 辺教 授 も︑ ド イ ツ の社 会 的 選択 に つ てい
︑
﹁結 局 こ の法 益 権 衡 論 的 見地 から す る 処
立正法学論集第40巻第 2号
(2007)
理 は最 遅も れ てと ら れ る べき 手 段 と うい ほ か は な い﹂ と述 べて おら れ る に とど ま初︵ 藤︒ 原 教 授 は︑
﹁労 使 間 合の 意 ま た は使 用者 の政 策 的 判 断 にゆ だ ね てよ い﹂ と指 摘 す
︒卿 し かし
︑ 近時
︑ 盛 教 授 は︑ 整 理 解 雇 法 理 の最 大 の問 題 点 が解 雇 基 準 にあ る とし
︑ 中 高 年 勤︑ 務 成 績 ｏ勤 務 態度
︑ 雇 用 形 態 な ど で の解 雇 基 準 疑に 間 投を げ かけ て
﹂契
︒ 山 田教
．理 も︑ 一定 年 齢 を上 限 とす る希 望 退 職 や整 理解 雇 を年 齢 差 別 を 理由 とし て合 理性 なが いの では な いか と述 てべ おら れ る︒ うこ し た問 題 意識 を 受 け て︑ よ 包り 括 的 に︑ よ り多 く の差 別
︒選 別 類を 型 化 し
︑ これ ら に つ てい の公 正 な も のと いえ る かど う かを 個 別 的 考に 慮 す る︒ ２
解 雇 の人 選 に お け る社 会 的 保 護 の必 要性 ０ リ スト ラ の負 の側 面︱ 適 正な 人 選 の欠 如
・選 別 査 定 制 度 を 理由 す る こ と によ り︑ 主体 的 な 意 思 によ る成 果 の管 理
・実 現 迫を ら れ るが
︑ そ の実 は︑ 職能 資 格 度制 や職 階 制 のな か で の選 別 によ り精 鋭 と ば とっ し な 者い にわ け さ せ︑ そ れが 場合 よに
てっ は 人員 整 理 に影 響 し てく る こと す ら あ る︒ こ の傾 向 は︑ 成 果 主義 賃 金 と そ のた め の目 標 管 制理 度 の導 入 によ り ︑ 一層 強 ま てっ るい こ と は いう ま もで な い︒ 期 待 さ れ る社 員 にな る た め の社 員間 競 争 が くと には グ ロテ スク に展 開 さ れ︑ 会 社 に融 和 なし い個 人 や 労 働者 グ ルー プ は
︑ いじ め︑ 退職 勧 奨
︑ リ スト ラ解 雇 と いう 形 態 を と てっ
︑ 職 場 八分 にさ れ る こと すら あ る︒ 本日 の企 業 社 会 の持 つ二 面 的 な 性質
︑ 成 果 主義 よに る個
の差 異 化 前︑ 代近 的 風な 土 抱を たえ ま ま の 村″
″ 社会 が リ スト ラと うい 形 で鮮 明 にな る こ とが あ る︒ さら に︑ 成 績 主義 的 能 力管 理 と い てっ も 労︑ 働 力 評価 や適 格 性 判 断 の基 準
︑ 手 続
︑ 査 定 結 果 は︑ も ぱっ ら管 理職 によ てっ
一方 的 にな され るも の で︑ 修 正
・訂 正 の可 能 性 はあ まり あ る と は いえ
