ＥＵ競争法における競争制限の解釈
鞠山 尚子
同志社大学法学部嘱託講師
CPDP-52-J September 2011
CPRC Discussion Paper Series
Competition Policy Research Center
Japan Fair Trade Commission
1-1-1, Kasumigaseki, Chiyoda-ku, TOKYO 100-8987 JAPAN Phone:+81-3-3581-1848 Fax:+81-3-3581-1945
Ｅ Ｕ 競 争 法 に お け る 競 争 制 限 の 解 釈
同 志 社 大 学 法 学 部 嘱 託 講 師
鞠 山 尚 子
要 旨 Ｅ Ｕ 競 争 法 １ ０ １ 条 は ， 競 争 制 限 行 為 に つ い て １ 項 と ３ 項 と い う 二 段 階 で 評 価 す る 構 成 と な っ て い る た め ， 正 当 化 理 由 と な り 得 る 事 実 ・ 効 果 を 持 つ 行 為 を 評 価 す る 際 ， 各 項 に お い て ， 何 を ど の よ う に 考 慮 す べ き か ， 混 乱 し て 理 解 さ れ る こ と が あ っ た 。 そ こ で 本 稿 は ， １ 項 に い う 「 競 争 制 限 」 の 解 釈 分 析 を 示 す こ と で ， こ の 混 乱 を 整 理 す る こ と を 目 的 と し た 。 １ ０ １ 条 １ 項 に お い て ， あ る 行 為 が 「 競 争 を 制 限 す る か 」 ど う か は ， 以 下 の よ う に 分 析 さ れ る 。 そ の 行 為 は ， 当 該 行 為 の 存 在 す る 市 場 の 文 脈 に 照 ら し て ， ま た ， 当 該 行 為 が な か っ た 場 合 と 比 較 し て ， 分 析 さ れ な け れ ば な ら な い 。 ま た ， 正 当 な 目 的 に 必 要 と さ れ る 競 争 制 限 行 為 は ， そ の 目 的 に 直 接 関 連 し 必 要 で ， そ れ に 釣 り 合 っ た も の で あ る 限 り １ 項 の 「 競 争 制 限 」 に は 該 当 し な い と さ れ る 。 「 競 争 制 限 」 の 解 釈 に つ い て は ， 競 争 制 限 効 果 と 競 争 促 進 効 果 の 比 較 衡 量 が １ 項 の 「 競 争 制 限 」 の 分 析 で 行 わ れ る べ き か に つ い て 長 ら く 争 い が あ っ た 。 し か し ， こ の 比 較 衡 量 は ， ３ 項 の 分 析 で 行 わ れ る こ と が 裁 判 所 や 委 員 会 に よ っ て 明 ら か に さ れ て い る 。 本 稿 で は ， １ 項 で 比 較 衡 量 を 採 用 し た と 指 摘 さ れ た 判 決 は ， １ 項 で 比 較 衡 量 を 行 っ た も の で は な く ， 上 述 の 分 析 に 従 っ た も の で あ る こ と を 示 す 。 本 稿 に お け る 誤 謬 は 言 う ま で も な く す べ て 筆 者 の 責 め に 帰 す も の で あ る 。Ｅ Ｕ 競 争 法 に お け る 競 争 制 限 の 解 釈
同 志 社 大 学 法 学 部 嘱 託 講 師 鞠 山 尚 子
第 一 章 は じ め に
欧 州 連 合 機 能 条 約 （Tr eaty on Func tioning European Union 。 以 下 「 Ｅ
Ｕ 条 約 」と い う 。）の １ ０ １ 条（ ２ ０ ０ ９ 年 １ ２ 月 よ り ，以 前 の Ｅ Ｃ 条 約 ８ １ 条 は Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 に 名 称 が 変 更 さ れ た 。 し か し ， 内 容 の 変 更 は な い 。 以 下 で は ， 以 前 の ８ １ 条 ， さ ら に そ れ 以 前 は ８ ５ 条 と 呼 ば れ て い た も の を す べ て １ ０ １ 条 と い う 。）は ，複 数 事 業 者 に よ る 競 争 制 限 行 為 を 禁 じ る 規 定 で あ る 。 Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 は 以 下 の よ う に 規 定 す る 。1 項 は ， 加 盟 国 間 取 引 に 影 響 を 与 え ， 共 同 体 市 場 に お け る 競 争 を 妨 害 ， 制 限 ， 歪 曲 す る （ 以 下 「 競 争 を 妨 害 ， 制 限 ， 歪 曲 す る 」 を 合 わ せ て ，「 競 争 を 制 限 す る 」 あ る い は 「 競 争 制 限 」と い う 。）目 的 あ る い は 効 果 を 持 つ 事 業 者 間 の 協 定 ，事 業 者 団 体 の 決 定 ， 協 調 行 為 （ 以 下 で は ，「 協 定 ， 事 業 者 団 体 の 決 定 ， 協 調 行 為 」 を ま と め て ，「 協 定 」 と い う 。） を 禁 じ る 。 ２ 項 は ， １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る 行 為 を 自 動 的 に 無 効 と す る 。 ３ 項 は ， 一 定 の 要 件 を 充 た す も の に つ い て ， １ 項 の 適 用 を 免 除 す る 。 す な わ ち ， １ ０ １ 条 は ， １ 項 で 競 争 を 制 限 す る 行 為 を 禁 止 す る 一 方 ， ３ 項 で そ の よ う な 競 争 制 限 行 為 で あ っ て も ， 一 定 の 要 件 を 充 た せ ば １ 項 の 適 用 を 免 除 す る と す る ２ 段 階 構 成 と な っ て い る 。 １ ０ １ 条 の 規 制 対 象 と 同 じ 行 為 を 規 制 す る も の と し て ， 米 国 の シ ャ ー マ ン 法 １ 条 や 日 本 の 独 占 禁 止 法 ３ 条 後 段 （ 日 本 法 に つ い て は 運 用 上 垂 直 的 制 限 の 規 制 が 行 わ れ て い な い と い う 実 態 が あ る の で １ ０ １ 条 よ り も 適 用 範 囲 が 狭 い こ と に 留 意 す る 必 要 が あ る 。）が あ る が ，こ れ ら は ，１ ０ １ 条 と は 異 な る 条 文 構 成 と な っ て い る 。 シ ャ ー マ ン 法 １ 条 や 独 占 禁 止 法 ３ 条 後 段 の 適 用 に は ， １ ０ １ 条 ３ 項 の よ う な 規 定 は 存 在 し な い 。 特 定 行 為 が 違 反 と 扱 わ れ な い こ と を 示 す 規 定 （ 適 用 除 外 規 定 ） が 別 に 存 在 す る も の の ， そ の 扱 い は 限 定 的 で あ り ， 常 に 例 外 を 考 慮 し な け れ ば な ら な い １ ０ １ 条 ３ 項 の よ う な 規 定 は な い 。 こ の 点 で ， １ ０ １ 条 は ， わ が 国 や 米 国 の 法 律 と は 明 ら か に 規 定 の 構 成 が 異 な っ て い る 。 本 稿 は ， Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 １ 項 に 言 う 「 競 争 制 限 」 の 解 釈 に つ い て 論 じ
る 。 Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 １ 項 の 「 競 争 制 限 」 の 解 釈 に は 議 論 が あ り ， １ ０ １ 条 に い う 「 競 争 制 限 」 が ど う い う こ と か を 明 ら か に す る こ と が Ｅ Ｕ 競 争 法 上 も っ と も 難 し い 問 題 の 一 つ と も 言 わ れ る1。競 争 法 違 反 と な る 場 合 の 反 競 争 効 果 を ど の よ う に 分 析 し ， そ の よ う な 効 果 を 持 つ 行 為 を 禁 じ る 規 定 を ど の よ う に 解 釈 す る か は ， ど の 国 に お い て も 共 通 の 課 題 で あ る 。 た だ し ， 前 述 の よ う に １ ０ １ 条 が 独 特 の 規 定 構 造 を 持 つ こ と か ら 生 じ る ， Ｅ Ｕ 競 争 法 に 独 自 の 課 題 も あ る 。 １ ０ １ 条 の 「 競 争 制 限 」 の 解 釈 が 困 難 に な る の は ， 以 下 の 理 由 に よ る 。 Ｅ Ｕ 競 争 法 に 限 ら ず 他 の 競 争 法 領 域 に も 共 通 す る 理 由 と し て ， 反 競 争 効 果 を も つ 行 為 が ， 同 時 に ， 何 ら か の プ ラ ス 効 果 や 競 争 促 進 効 果 も 持 ち 得 る た め ， 相 反 す る あ る い は 様 々 な 効 果 を 持 つ 行 為 を ど の よ う に 評 価 す る か が 問 題 と な る か ら で あ る 。 例 え ば ， 複 数 の ラ イ バ ル メ ー カ ー が 共 同 研 究 開 発 を す る 場 合 に は ， 競 争 者 同 士 が ， 研 究 開 発 競 争 を や め て し ま う と い う 意 味 で 反 競 争 効 果 が あ る 。 し か し ， そ の 共 同 研 究 開 発 が 下 位 メ ー カ ー 同 士 の も の で あ る な ら ば ， 上 位 の 競 争 メ ー カ ー へ の 有 効 な 牽 制 力 と な り ， む し ろ ， 当 該 市 場 の 競 争 を 活 発 に す る か も し れ な い 。 一 方 ， 主 要 な 競 争 者 す べ て が 参 加 す る 共 同 研 究 開 発 な ら ば ， 当 該 市 場 で の 競 争 は ， ほ と ん ど 期 待 で き な く な る か も し れ な い が ， そ れ に よ っ て こ れ ま で に な い 環 境 保 護 技 術 が 開 発 さ れ る な ど 社 会 全 体 に と っ て の プ ラ ス 効 果 が も た ら さ れ る か も し れ な い 。 こ の よ う に 反 競 争 効 果 を 持 つ 行 為 が ， 同 時 に ， プ ラ ス 効 果 も ， 持 ち 得 る 。 そ れ ゆ え ， 反 競 争 効 果 を 持 つ か ら と い っ て す べ て の 行 為 を 一 律 に 禁 止 す る の は 不 合 理 で あ る 。 し た が っ て ， こ の よ う な 場 合 に ， 行 為 の 持 つ プ ラ ス 効 果 と マ イ ナ ス 効 果 を ど の よ う に 評 価 す る か が 問 題 と な る 。 こ の 問 題 は ， 米 国 法 に お い て は ， 当 然 違 法 原 則 と 合 理 の 原 則 の 適 用 ， 日 本 法 に お い て は 公 共 の 利 益 要 件 の 解 釈 や 正 当 化 事 由 の 解 釈 の 中 で 処 理 さ れ る 。 そ の 際 に ， 反 競 争 効 果 の 分 析 認 定 ， 競 争 促 進 効 果 の 分 析 認 定 ， 競 争 以 外 の 社 会 的 正 当 化 要 因 の 分 析 認 定 ，事 業 上 の 正 当 化 事 由 の 分 析 認 定 等 と い う 作 業 が 考 え ら れ ， ど の よ う な 行 為 に つ い て ど の よ う な 分 析 認 定 が 許 容 さ れ ， ど の 要 件 の 問 題 と し て 検 討 を 行 う の か ， と い う よ う な こ と が 争 わ れ る こ と に な る 。 一 方 ， Ｅ Ｕ 競 争 法 で は ， さ ら に ， こ れ ら の 作 業 を １ ０ １ 条 の １ 項 と ３ 項 1 J O N E S ＝ S U R F I N , E C C O M P E T I T I O N L AW a t 1 4 9 .
と い う 二 つ の 規 定 間 で 割 り 振 ら な け れ ば な ら な い こ と か ら ， プ ラ ス 効 果 と マ イ ナ ス 効 果 を い か に 評 価 す る の か と い う 問 題 に 加 え て ， こ れ ら の 効 果 を １ ０ １ 条 １ 項 と ３ 項 と い う 枠 組 み で ど の よ う に 振 り 分 け て ， 評 価 す べ き か が 問 題 と な る 。 こ の よ う な 割 り 振 り 作 業 は ， 包 括 的 規 定 を も つ 日 米 に は な い Ｅ Ｕ 競 争 法 に 特 有 の も の で あ り ， １ ０ １ 条 の １ 項 と ３ 項 と の 間 に 混 乱 を 生 じ さ せ ， Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 １ 項 の 解 釈 を 難 し い も の と し て い る 。 す な わ ち ， １ 項 と ３ 項 の 間 で こ れ ら 作 業 を ど の よ う に 割 り 振 る の か ， そ も そ も そ れ ぞ れ の 規 定 の 趣 旨 や 文 言 は ， こ れ ら の 作 業 を 許 容 し て い る の か と い う よ う な 議 論 が 行 わ れ る 。 ま た ， 初 期 の Ｅ Ｕ 競 争 法 に 特 有 の 競 争 制 限 の 解 釈 も ， １ ０ １ 条 １ 項 と ３ 項 の 役 割 分 担 の 議 論 に お け る 混 乱 の 一 因 と な っ て き た 。 １ ０ １ 条 １ 項 の 競 争 制 限 と は 何 を 指 す の か に つ い て ，初 期 の １ ０ １ 条 の 解 釈 ･ 運 用 で は ，現 在 の 米 国 法 や 日 本 法 の 姿 勢 （ あ る い は 現 時 点 で の Ｅ Ｕ 競 争 法 の 解 釈 運 用 姿 勢 と い っ て よ い か も し れ な い 。）か ら み る と 極 め て 特 異 と 評 価 し て よ い と 思 わ れ る 解 釈 が 採 用 さ れ て い た 。 こ れ も ま た ， １ 項 の 競 争 制 限 の 解 釈 で 評 価 さ れ る べ き 内 容 と ３ 項 の 適 用 除 外 の 文 脈 で 評 価 さ れ る べ き 内 容 が 混 乱 し て 理 解 さ れ る 原 因 の 一 つ と な っ た 。 本 稿 で は ， Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 １ 項 に い う 「 競 争 を 制 限 す る 」 の 解 釈 に つ い て 以 下 の 観 点 か ら 検 討 す る 。 第 一 に ， １ ０ １ 条 １ 項 の 「 競 争 制 限 」 の 解 釈 に お い て ， 競 争 促 進 効 果 と 競 争 制 限 効 果 と の 比 較 衡 量 を 採 用 す べ き と 主 張 さ れ て き た 一 方 で ， 裁 判 所 は こ の 主 張 を 否 定 し て き た 。 両 者 の 見 解 の 相 違 は い か に 整 理 さ れ る の か で あ る 。 第 二 に ， Ｅ Ｕ 競 争 法 で は ， わ が 国 や 米 国 と は 異 な り ， 競 争 制 限 行 為 が ， １ ０ １ 条 １ 項 と ３ 項 の ２ 段 階 で 評 価 さ れ る と こ ろ か ら ，行 為 評 価 に お け る 両 項 の 線 引 き は ど こ に あ る の か 。第 三 に ， １ 項 に お け る 競 争 制 限 の 評 価 に つ い て 欧 州 委 員 会 や 裁 判 所 が 示 し て き た 基 準 と は 具 体 的 に ど う い う も の な の か で あ る 。本 稿 は こ れ ら 問 題 意 識 に 従 い ， 以 下 の と お り 構 成 す る 。 ま ず ， 第 二 章 で ， 競 争 制 限 目 的 を 持 つ 行 為 の 評 価 を 述 べ る 。 １ ０ １ 条 １ 項 は 競 争 制 限 目 的 「 あ る い は 」 効 果 を 持 つ 行 為 を 禁 じ て い る 。 競 争 制 限 目 的 を 持 つ 行 為 と は い か な る 行 為 か を 論 じ る 。 第 三 章 で は ， Ｅ Ｕ 競 争 法 の 伝 統 的 解 釈 を 見 る 。 ド イ ツ ・ オ ル ド ー 学 派 の
影 響 を 受 け た Ｅ Ｕ 競 争 法 に お い て は ， ほ と ん ど す べ て の 行 為 が １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る と さ れ て い た 。 こ の よ う な 解 釈 が ， １ ０ １ 条 １ 項 の 競 争 制 限 の 評 価 に お い て ， 後 述 す る 合 理 の 原 則 を 採 用 す べ き と い う 主 張 の 引 き 金 と な っ た 。 し か し ， 現 在 に お い て は ， こ の よ う な 伝 統 的 解 釈 は と ら れ て い な い と い う こ と を 述 べ る 。 第 四 章 に お い て は ， １ ０ １ 条 １ 項 の 「 競 争 制 限 」 効 果 に つ い て の 裁 判 所 と 委 員 会 が 行 っ て き た 解 釈 ・ 分 析 ア プ ロ ー チ を 紹 介 す る と と も に ， 合 理 の 原 則 に つ い て の 議 論 を 整 理 す る 。第 三 章 で 述 べ た 伝 統 的 解 釈 へ の 批 判 か ら ， １ ０ １ 条 １ 項 の 競 争 制 限 の 解 釈 に お い て 合 理 の 原 則 を 採 用 す べ き こ と が 主 張 さ れ た 。 し か し ， 伝 統 的 解 釈 は 否 定 さ れ た も の の ， 合 理 の 原 則 は 採 用 さ れ な か っ た 。 合 理 の 原 則 を 採 用 し た と 言 わ れ た 判 決 も ， 結 局 の と こ ろ ， 四 章 で 示 す 解 釈 ア プ ロ ー チ の ど れ か に あ て は ま る も の で あ り ， １ 項 の 「 競 争 制 限 」 の 評 価 は ， こ れ ら の 解 釈 ア プ ロ ー チ に 従 っ て 行 わ れ て き た こ と を 示 す 。 第 五 章 で は ， １ ０ １ 条 １ 項 と ３ 項 と の 線 引 き が ， い か に 行 わ れ る か べ き か １ ０ １ 条 の 文 言 と ガ イ ド ラ イ ン ， 立 証 責 任 の 観 点 か ら 分 析 す る 。 そ こ で の 分 析 は ， こ れ ま で の 裁 判 所 判 決 や 委 員 会 決 定 な ど と 整 合 的 で あ る 。
第 二 章 競 争 制 限 目 的 を 持 つ 行 為
Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 １ 項 は ， 競 争 制 限 目 的 「 あ る い は 」 効 果 を 持 つ 協 定 な ど を 禁 じ る と し て い る 。 す な わ ち ， 競 争 を 制 限 す る 目 的 「 あ る い は 」 効 果 の い ず れ か を 持 て ば １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る2。あ る 行 為 が ，１ ０ １ 条 １ 項 に 違 反 す る か が 評 価 さ れ る 場 合 ， 順 序 と し て ， ま ず ， そ の 目 的 が 評 価 さ れ る 。 行 為 が 競 争 制 限 「 目 的 」 を 持 た な い ， あ る い は 持 つ こ と が 明 ら か で な い と さ れ た 場 合 に ，当 該 行 為 の「 効 果 」が 評 価 さ れ る 。競 争 制 限「 目 的 」を 持 つ と さ れ る 行 為 に つ い て は ，そ の「 効 果 」を 評 価 す る 必 要 は な い 。 す な わ ち ， 競 争 制 限 「 目 的 」 を 持 つ と さ れ た 行 為 は ， そ の 効 果 を 評 価 す る こ と な く １ ０ １ 条 １ 項 に 違 反 す る と い う こ と が で き る 。 で は ， ど の よ う な 行 為 が 競 争 制 限 「 目 的 」 を 持 つ と さ れ る の か 。 こ こ で 2 C a s e 5 6 / 6 5 , S o c i é t é Te c h n i q u e M i n i è r e v M a s c h i n e n b a u U l m [ 1 9 6 6 ] E C R 2 3 5 , 2 4 9 ; [ 1 9 6 6 ] C M L R 3 5 7 , 3 7 5 .い う 競 争 制 限「 目 的 」 を 持 つ か ど う か は ， 当 事 者 の 主 観 的 意 図3で な く ， 協 定 の 内 容 と 客 観 的 目 的 に 基 づ い て 評 価 さ れ る4。競 争 制 限「 目 的 」を 持 つ と さ れ る の は ， 本 質 的 に 競 争 を 制 限 す る 可 能 性 の あ る 行 為 で あ り ， 例 え ば ， 価 格 協 調 ， 市 場 分 割 ， 産 出 制 限 な ど で あ る5。委 員 会 は ， こ れ ら の 行 為 が 資 源 配 分 の 効 率 性 を 阻 害 し ，消 費 者 厚 生 の 減 尐 を 招 く と し6，そ れ 自 体 と し て ， 競 争 制 限 「 目 的 」 を 持 つ と す る7。 ま た ， 各 種 ガ イ ド ラ イ ン や 告 示 ， 適 用 除 外 規 則 な ど8で ， ハ ー ド コ ア 制 限 も し く は 黒 条 項 と し て 列 挙 さ れ る 行 為 も ， 原 則 と し て 競 争 制 限 目 的 を 持 つ と 考 え ら れ る9。 こ の よ う な 行 為 が 競 争 制 限 効 果 を 評 価 す る こ と な く ， １ ０ １ 条 １ 項 違 反 と さ れ る こ と か ら ， 米 国 反 ト ラ ス ト 法 で 言 う と こ ろ の 当 然 違 法 と 同 じ よ う に 思 わ れ る こ と が あ る 。 し か し ， こ れ は ， 米 国 反 ト ラ ス ト 法 に い う 当 然 違 法 と は 異 な る1 0。 米 国 反 ト ラ ス ト 法 で は ， 一 定 の 行 為 類 型 に 該 当 す れ ば ， そ の 効 果 を 考 慮 す る こ と な く ， ま た ， 事 業 上 の 効 率 性 に つ い て の 抗 弁 も 認 め ら れ る こ と な く ，違 法 と な る 。 一 方 ， Ｅ Ｕ 競 争 法 で は ， 競 争 制 限「 目 的 」 3 こ こ で い う 当 事 者 の 主 観 ， す な わ ち ， 当 事 者 が 競 争 制 限 的 目 的 を 持 っ て 行 為 を 行 っ た か 否 か に つ い て ，委 員 会（E u r o p e a n C o m m i s s i o n , C O M M U N I C AT I O N F R O M T H E C O M M I S S I O N N o t i c e G u i d e l i n e s o n t h e a p p l i c a t i o n o f A r t i c l e 8 1 ( 3 ) o f t h e Tr e a t y ( 2 0 0 4 / C 1 0 1 / 0 8 ), O J C 1 0 1 / 9 7（ 以 下 ， G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) と い う ） , p a r a 2 2 ） も 司 法 裁 判 所 （ J o i n e d C a s e s C - 5 0 1 / 0 6 P, C - 5 1 3 / 0 6 P a n d C - 5 1 9 / 0 6 P G l a x o S m i t h K l i n e S e r v i c e s v C o m m i s s i o n , p a r a 5 8 ） も ， そ れ は 競 争 制 限 目 的 を 考 え る 上 で の 必 須 の 考 慮 要 素 で は な い と し て い る 。 し か し ， も ち ろ ん ， 当 事 者 が 反 競 争 目 的 を も っ て （ す な わ ち ， 競 争 を 制 限 す る 意 図 で ） 行 っ た こ と は ， 考 慮 要 素 の 一 つ で あ る し （G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 2 2 ）， そ の よ う な 意 図 が あ れ ば ， 競 争 を 制 限 す る 可 能 性 が 高 い と も 考 え ら れ る( O D U D U , T H E B O U N D A R I E S O F E C C O M P E T I T I O N L AW T H E S C O P E O F A R T I C L E 8 1 a t 1 2 0 - 1 2 3 ) 。 4 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 2 2 ; C a s e 2 9 & 3 0 / 8 3 C R A M & R h e i n z i n k v. C o m m i s s i o n [ 1 9 8 4 ] E C R 1 6 7 9 , [ 1 9 8 5 ] 1 C M L R 6 8 8 , p a r a s 2 5 - 2 6 ）。 目 的 の 評 価 に お い て も ， 協 定 が 適 用 さ れ る 状 況 と 市 場 に お け る 当 事 者 の 実 際 の 行 為 が 考 慮 さ れ る （G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 2 2 ）。 5 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) , p a r a 2 1 . 6 I b i d . 7 I b i d . 8 C o m m i s s i o n R e g u l a t i o n 4 6 1 / 2 0 1 0 o n t h e a p p l i c a t i o n o f A r t i c l e 1 0 1 ( 3 ) o f t h e Tr e a t y o n t h e F u n c t i o n i n g o f t h e E u r o p e a n U n i o n t o c a t e g o r i e s o f v e r t i c a l a g r e e m e n t s a n d c o n c e r t e d p r a c t i c e s i n t h e m o t o r v e h i c l e s e c t o r O J L 1 2 9 , 2 8 . 5 . 2 0 1 0 , p . 5 2 A r t i c l e 5 ; C o m m i s s i o n R e g u l a t i o n N o … / … o f 1 4 D e c e m b e r 2 0 1 0 o n t h e a p p l i c a t i o n o f A r t i c l e 1 0 1 ( 3 ) o f t h e Tr e a t y o n t h e F u n c t i o n i n g o f t h e E u r o p e a n U n i o n t o c a t e g o r i e s o f r e s e a r c h a n d d e v e l o p m e n t a g r e e m e n t s , A r t i c l e 5 ; C o m m i s s i o n R e g u l a t i o n N o … / … o f 1 4 D e c e m b e r 2 0 1 0 o n t h e a p p l i c a t i o n o f A r t i c l e 1 0 1 ( 3 ) o f t h e Tr e a t y o n t h e F u n c t i o n i n g o f t h e E u r o p e a n U n i o n t o c a t e g o r i e s o f s p e c i a l i s a t i o n a g r e e m e n t s , A r t i c l e 4 ; C o m m i s s i o n R e g u l a t i o n 3 3 0 / 2 0 1 0 o f 2 0 A p r i l 2 0 1 0 o n t h e a p p l i c a t i o n o f A r t i c l e 1 0 1 ( 3 ) o f t h e Tr e a t y o n t h e F u n c t i o n i n g o f t h e E u r o p e a n U n i o n t o c a t e g o r i e s o f v e r t i c a l a g r e e m e n t s a n d c o n c e r t e d p r a c t i c e s O J L 1 0 2 , 2 3 . 4 . 2 0 1 0 , p . 1 A r t i c l e 4 ; C o m m i s s i o n R e g u l a t i o n ( E C ) N o 7 2 2 / 2 0 0 4 o f 2 7 o f A p r i l 2 0 0 4 o n t h e a p p l i c a t i o n o f A r t i c l e 8 1 ( 3 ) o f t h e Tr e a t y t o c a t e g o r i e s o f t e c h n o l o g y t r a n s f e r a g r e e m e n t s O J L 1 2 3 , 2 7 . 4 . 2 0 0 4 , A r t i c l e 4 な ど 。 9 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) , p a r a 2 2 . 1 0 W h i s h は ， 米 国 の L e e g i n 判 決 （ L e e g i n C r e a t i v e L e a t h e r P r o d u c t s I n c v P S K S I n c 5 5 1 U S 2 0 0 7 ） が 再 販 売 価 格 維 持 を 当 然 違 法 で は な く ， 合 理 の 原 則 の 下 で 判 断 せ ね ば な ら な い と し た こ と を も っ て ， む し ろ 米 国 の 基 準 が Ｅ Ｕ の 判 断 基 準 に 近 づ い た と す る （W H I S H , C O M P E T I T I O N L AW 6t h. e d . 11 8 ）。
を 持 つ と し て ， そ の 効 果 を 評 価 す る こ と な く ， １ ０ １ 条 １ 項 に 当 然 に 違 反 す る と さ れ た 行 為 で あ っ て も ， １ ０ １ 条 ３ 項 の 要 件 を 充 た せ ば ， 禁 止 さ れ な い 。 競 争 制 限 目 的 を 持 つ か ら と い っ て ， １ ０ １ 条 ３ 項 の 適 用 除 外 を 受 け ら れ な い と ま で は い え な い の で ， 必 ず し も 違 法 と は 言 え な い 。 委 員 会 の ８ １条 ３ 項 の 適 用 に 関 す る ガ イ ド ラ イ ン （ 以 下 「 ３ 項 ガ イ ド ラ イ ン 」 と い う 。）も ，事 前 の 基 準 と し て ３ 項 の 要 件 を 満 た し 得 な い 種 類 の 協 定 は な い と
述 べ て い る1 1。普 通 裁 判 所（ リ ス ボ ン 条 約 に よ り「Cour t of Fir st Instan c e
（ 第 一 審 裁 判 所 ）」 の 名 称 は 「Gener al Cour t （ 普 通 裁 判 所 ）」 に 変 更 さ れ
た 。 以 下 で は ，Cour t of Fir st Instanc e あ る い は Gener al Cour t を さ す 場
合 ，統 一 し て Ｇ Ｃ と い う 。）も 同 様 の 判 示 を し て お り ，ど の よ う な 効 果 を 持 つ 協 定 で あ れ ，１ ０ １ 条 ３ 項 の 適 用 除 外 の 要 件 を 充 た す の で あ れ ば ，生 来 ， 適 用 除 外 を 受 け ら れ な い 協 定 は な い と す る1 2。 さ ら に ， 垂 直 的 制 限 ガ イ ド ラ イ ン で は ， ハ ー ド コ ア 制 限 で あ っ て も ， 例 外 的 に ， １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 し な い 場 合1 3（ す な わ ち ， ハ ー ド コ ア 制 限 で あ っ て も １ ０ １ 条 １ 項 に い う 競 争 制 限 目 的 及 び 効 果 を 持 た な い 場 合 が 例 外 的 に 存 在 す る 。）， １ ０ １条 ３ 項 の 適 用 除 外 を 充 た し 得 る 場 合 が 具 体 的 に 例 示 さ れ る1 4。 た だ し ， 基 本 的 に ， 委 員 会 は ， ハ ー ド コ ア 制 限 を 含 む よ う な 協 定 が １ ０ １ 条 ３ 項 の 要 件 を 充 た す と は 考 え に く い と し て い る1 5。 こ れ を ま と め る と ， 競 争 制 限 目 的 を 持 つ 行 為 は ， 競 争 制 限 効 果 を 評 価 す る こ と な く ， １ ０ １ 条 １ 項 に 違 反 す る 。 た だ し ， だ か ら と い っ て ， 当 然 違 法 と は 言 え な い 。 １ ０ １ 条 ３ 項 の 要 件 を 充 た せ ば ， 適 用 除 外 を 受 け る こ と 1 1 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) , p a r a 4 6 . 1 2 M a t r a H a c h e t t e v C o m m i s s i o n , C a s e T- 1 7 / 9 3 [ 1 9 9 4 ] E C R Ⅱ - 5 9 5 , p a r a 8 5 . 1 3 ハ ー ド コ ア 制 限 で あ っ て も ，例 外 的 に 一 定 タ イ プ の 製 品 に 客 観 的 に 必 要 な 場 合 が あ る と さ れ ，（E u r o p e a n C o m m i s s i o n , C O M M I S S I O N N O T I C E G u i d e l i n e s o n Ve r t i c a l R e s t r a i n t s , O J C 1 3 0 , 1 9 . 0 5 . 2 0 1 0 , p . 1 , ( 以 下 ， G u i d e l i n e s o n Ve r t i c a l R e s t r a i n t s と い う ) p a r a 6 0 ）， 具 体 的 に は ， メ ー カ ー が 新 規 市 場 に 参 入 す る 場 合 の ２ 年 以 内 の 絶 対 的 地 域 制 限 ， 新 製 品 の テ ス ト 販 売 に お け る 絶 対 的 地 域 制 限 な ど が 例 示 さ れ る （I d . , p o i n t 6 1 , 6 2 ）。 こ の ２ ０ １ ０ 年 ６ 月 １ 日 よ り 発 効 し た 新 し い 垂 直 的 制 限 ガ イ ド ラ イ ン ・ 規 則 の 特 徴 と し て は ， オ ン ラ イ ン に よ る 再 販 売 制 限 に つ い て 規 定 し た こ と と ， 垂 直 的 協 定 の セ ー フ ハ ー バ ー 基 準 に 買 い 手 の 市 場 シ ェ ア に つ い て の 基 準 を 導 入 し た こ と が あ る （M a g d a l e n a B r e n n i n - L o u k o , A n d r e i G u r i n , L u c P e e p e r k o r n a n d K t a j a V i e r t i o , Ve r t i c a l a g r e e m e n t s : n e w c o m p e t i t i o n r u l e s f o r t h e n e x t d e c a d e , C o m p e t i t i o n P o l i c y N e w s l e t t e r 2 0 1 0 - 2 , p . 8 ）。 1 4 G u i d e l i n e s o n Ve r t i c a l R e s t r a i n t s , p a r a s 6 2 ~ 6 4 . 具 体 的 に は ， 再 販 売 価 格 維 持 行 為 で あ って も ， 新 規 参 入 メ ー カ ー が 販 売 業 者 に 自 社 製 品 の 販 売 促 進 を さ せ る た め の も の ， フ ラ ン チ ャイ ズ な ど で の 統 一 的 な 販 売 方 法 の た め の も の ， 複 雑 な 製 品 の 販 売 前 サ ー ビ ス に 対 す る フ リ ー ラ イ ド を 避 け る た め の も の が 示 さ れ る 。 こ こ か ら い え る の は ， Ｅ Ｕ 競 争 法 に お い て ハ ー ド コ ア 制 限 と は ， 米 国 法 で 言 わ れ る 当 然 違 法 原 則 の よ う な ， 行 為 類 型 と し て 当 然 に 違 法 な 行 為 と い う よ り む し ろ ， 特 に 悪 質 な 行 為 で ， 競 争 制 限 目 的 を 持 つ と し て そ の 効 果 を 評 価 す る こ と な く 違 法 で あ る と 原 則 的 に 考 え ら れ る 行 為 で は あ る が ， 例 外 的 に は 適 法 に な る 場 合 も 認 め ら れ る 行 為 と 考 え ら れ て い る よ う に 思 わ れ る 。 1 5 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 4 6 ; G u i d e l i n e s o n Ve r t i c a l R e s t r a i n t s p a r a 4 7 .
も 可 能 だ か ら で あ る 。 だ が ， こ の よ う な 行 為 が 適 用 除 外 の 要 件 を 充 た す 場 合 は 限 定 さ れ た 場 合 な の で ， 違 法 と な る 可 能 性 が 高 い 。 一 方 ， 競 争 制 限 目 的 を 持 つ こ と が 明 ら か で な い 行 為 は ， そ の 「 効 果 」 が 評 価 さ れ る こ と に な る 。
第 三 章 伝 統 的 解 釈
前 述 の 競 争 制 限 「 目 的 」 を 持 つ と さ れ る 行 為 以 外 の 行 為 は ， ど の よ う に 競 争 制 限 「 効 果 」 を 評 価 さ れ る の で あ ろ う か 。 初 期 の Ｅ Ｕ 競 争 法 の 解 釈 で は ， ほ と ん ど す べ て の 協 定 を １ ０ １ 条 １ 項 に い う 競 争 制 限 に 該 当 す る と し ， 実 際 の 協 定 の 効 果 の 評 価 は １ ０ １ 条 ３ 項 で 行 っ て い た1 6。 こ れ は ， Ｅ Ｕ 競 争 法 が ド イ ツ の オ ル ド ー 学 派 の 流 れ を く ん で い る こ と に 由 来 す る 。 オ ル ド ー 学 派 で は ， 事 業 者 の 経 済 的 自 由 の 制 限 を 競 争 制 限 で あ る と 考 え る1 7。 ど ん な 契 約 で あ れ ， 契 約 は あ る 程 度 ， 当 事 者 の 行 為 ， 経 済 的 自 由 を 制 限 す る 。 し た が っ て ， オ ル ド ー 学 派 の 影 響 を 受 け た Ｅ Ｕ 競 争 法 の 伝 統 的 考 え 方 に 従 え ば ， ほ と ん ど の 契 約 が 競 争 制 限 に 該 当 す る こ と に な る 。 し か し ， こ の よ う な 伝 統 的 な 解 釈 に 対 し て は ， 多 く の 批 判 が 寄 せ ら れ た 1 8。 な ぜ な ら ， こ の 解 釈 に よ れ ば ， 競 争 に ほ と ん ど あ る い は 全 く 悪 影 響 を 及 ぼ さ な い 協 定 ま で 広 く １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る こ と に な る1 9か ら で あ る 。 こ の た め ， 現 在 で は ， こ の よ う な 伝 統 的 解 釈 を 取 り 続 け る べ き と 1 6 M O N T I , E C C O M P E T I T I O N L AW a t 2 7 ( 2 0 0 7 ) f o o t n o t e 2 5 の 文 献 参 照 。 1 7 裁 判 所 に よ る Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 １ 項 解 釈 の 根 底 に も ，同 様 に ， 各 経 済 主 体 が 独 立 し て そ の 政 策 を 決 定 し な け れ ば な ら な い こ と が あ っ た と 委 員 会 は ガ イ ド ラ イ ン で 述 べ て い る （G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 1 4 ）。 1 8 こ の よ う な 批 判 が 多 く 寄 せ ら れ た 理 由 の ひ と つ と し て ，以 前 の 手 続 き 規 則 の 難 点 が あ っ た 。 以 前 の 規 則 に よ れ ば ， 協 定 が １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 す る か ， １ ０ １ 条 ３ 項 の 適 用 除 外 を 受 け る か が ， 現 在 よ り 企 業 に と っ て 重 大 な 関 心 事 と な っ て い た 。 と い う の も ， 以 前 の 規 則 で は ， 委 員 会 の み が １ ０ １ 条 ３ 項 の 適 用 除 外 を 与 え る 権 限 を 持 っ て い た か ら で あ る 。 委 員 会 は ， １ ０ １条 ３ 項 の 個 別 適 用 除 外 は め っ た に 出 さ ず ， た い て い は ， 簡 易 な コ ン フ ォ ー ト レ タ ー で す ま し て い た 。 し か し ， コ ン フ ォ ー ト レ タ ー は ， 国 内 裁 判 所 や 国 内 当 局 を 拘 束 し な い た め 法 的 確 実 性 に 欠 け る も の で あ っ た 。 ま た ， 適 用 除 外 を 得 る た め の 手 続 き は 煩 雑 で 費 用 と 時 間 が か か る も の で あ っ た 。 こ の た め ， い っ た ん ， 協 定 が １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 す る と な る と ， 協 定 締 結 事 業 者 に と っ て は 大 き な 負 担 が か か る こ と に な っ て い た 。 し か し ， こ の 手 続 規 則 に 由 来 す る 難 点 に つ い て は 新 手 続 き 規 則 ２ ０ ０ ３ 年 １ 号 の 制 定 に よ り 解 消 さ れ た 。 た だ し ， 現 在 で も ， １ ０ １ 条 １ 項 の 解 釈 は 大 き な 関 心 事 で あ る 。 な ぜ な ら ， １ ０ １ 条 １ 項 の 立 証 責 任 は ， 違 反 を 主 張 す る も の （ 多 く は 委 員 会 ） に あ り ， ３ 項 の 立 証 責 任 は ， 適 法 を 主 張 す る も の （ 協 定 締 結 事 業 者 ） に あ る か ら で あ る 。 そ れ ぞ れ の 立 証 責 任 の 範 囲 を 明 ら か に す る と い う 意 味 で ， １ ０ １ 条 １ 項 の 解 釈 は 重 要 な 意 味 を 持 つ 。 1 9 C o m m i s s i o n G r e e n P a p e r o n Ve r t i c a l R e s t r a i n t s i n E C C o m p e t i t i o n P o l i c y C O M ( 9 6 ) 7 2 1 F i n a l [ 1 9 9 7 ] 4 C M L R 5 1 9 , e x e c u t i v e s u m m a r y p a r a 3 7 .い う 考 え 方 は ， あ ま り 見 ら れ な い2 0。 裁 判 所 に お い て も こ の よ う な 考 え 方 は 明 確 に 否 定 さ れ て い る 。 欧 州 司 法 裁 判 所 （ 以 下 「 Ｅ Ｃ Ｊ 」 と い う 。） は ， Wouter s 事 件 で ，「 協 定 の 当 事 者 ， あ る い は 当 事 者 の う ち の 一 人 の 行 為 の 自 由 を 制 限 す る す べ て の 事 業 者 間 の 協 定 ， 事 業 者 団 体 に よ る 決 定 が １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る わ け で は な い2 1」 と し て い る 。 裁 判 所 ， 委 員 会 ， 多 く の 学 説 が 述 べ る よ う に ， 現 在 で は ， １ ０ １ 条 に い う 競 争 制 限 と 行 為 制 限 が 同 義 で あ る と い う こ と は で き な い で あ ろ う 。 こ の よ う に 伝 統 的 解 釈 が 否 定 さ れ た こ と か ら ， ほ と ん ど す べ て の 行 為 が １ ０ １ 条 １ 項 に い う 競 争 制 限 に 該 当 す る と さ れ な い こ と は 明 ら か で あ る 。 で は ， ど の よ う な 場 合 に １ ０ １ 条 に い う 競 争 制 限 効 果 を 持 つ と い え る の か 。 以 下 で は ， そ れ を 見 て い く 。
第 四 章 競 争 制 限 効 果 の 分 析
第 一 節 競 争 制 限 効 果 分 析 の ア プ ロ ー チ 前 章 で 述 べ た よ う に ， 現 在 で は ， １ 項 に い う 競 争 制 限 が 行 為 制 限 で あ る と は ， と ら え ら れ て い な い 。 む し ろ ， １ 項 の 競 争 制 限 は ， 市 場 に お け る 競 争 要 因 に 認 知 可 能 な マ イ ナ ス 効 果 を 与 え る 場 合 ， あ る い は ， 市 場 支 配 力 を 形 成 維 持 強 化 す る 場 合 に 生 じ る と 考 え ら れ て い る2 2。 前 章 の 伝 統 的 解 釈 に 対 し て は 多 く の 批 判 が あ っ た 。 す な わ ち ， ほ と ん ど す べ て の 協 定 が １ 項 の 「 競 争 制 限 」 効 果 を 持 つ と す る べ き で は な く ， 競 争 を 実 質 的 に 制 限 す る 場 合 に の み １ 項 に 該 当 す る と す べ き で あ る と 主 張 さ れ た 。 そ の よ う な 主 張 の 中 で ， １ 項 に お け る 競 争 促 進 効 果 と 競 争 制 限 効 果 の 比 較 衡 量 （ い わ ゆ る 合 理 の 原 則 ） の 採 用 が 提 案 さ れ た 。 そ の 採 用 を 主 張 す る 論 者 ら は ， 複 数 の 判 決 を 示 し ， そ れ ら 判 決 が １ 項 の 「 競 争 制 限 」 効 果 認 定 の 際 に 比 較 衡 量 を 採 用 し て い る と 主 張 し た 。 し か し ， 後 述 の よ う に 現 在 で は ， １ 項 に お け る 合 理 の 原 則 は 明 確 に 否 定 さ れ ， 反 競 争 効 果 と 競 争 促 進 効 果 の 比 較 衡 量 は １ ０ １ 条 ３ 項 で 行 わ れ る こ と が 示 さ れ て い る 。 一 部 論 者 が ， １ 項 で 合 理 の 原 則 を 採 用 し た と 紹 介 し た 判 決 も ， 次 の ① か ら ④ の い ず 2 0 た だ し ， 現 在 で も ， 伝 統 的 解 釈 に こ だ わ り 続 け よ う と す る 見 解 も ， 中 に は 見 受 け ら れ る （M O N T I , E C C O M P E T I T I O N L A W a t 3 0 - 3 1 ） 。 2 1 C - 3 0 9 / 9 9 , Wo u t e r s , S a v e l b e r g h a n d P r i c e Wa t e r h o u s e v A l g e m e n e R a a d v a n d e N e d e r l a n d s e O r d e v a n A d o v o c a t e n [ 2 0 0 2 ] E C R Ⅰ - 1 5 7 7 , [ 2 0 0 2 ] 4 C M L R 9 1 3 , [ 2 0 0 2 ] C E C p a r a 9 7 . 2 2 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a s 1 6 , 2 5 .れ か の 分 析 に あ て は ま る と い え る も の で あ っ た 。 １ ０ １ 条 １ 項 の 「 競 争 制 限 」 効 果 を い か に 評 価 す る か は ， 委 員 会 決 定 や 裁 判 所 判 決 の 積 み 重 ね に よ っ て 示 さ れ て き た 。 委 員 会 は 裁 判 所 の 判 示 を 踏 ま え て ， ３ 項 ガ イ ド ラ イ ン で １ ０ １ 条 １ 項 の 競 争 制 限 の 評 価 方 法 を 示 し て い る 。 そ れ に よ れ ば ， 協 定 が 競 争 を 制 限 す る か ど う か は ， 問 題 と な る 協 定 が な か っ た 場 合 に 生 じ た で あ ろ う 実 際 の あ る い は 潜 在 的 な 競 争 を 制 限 し た か ど う か に よ っ て 評 価 さ れ ね ば な ら な い2 3。 こ の 評 価 に お い て は ， ブ ラ ン ド 内 競 争 と ブ ラ ン ド 間 競 争 の 双 方 が 考 慮 さ れ ね ば な ら な い2 4。 競 争 制 限 効 果 を 持 つ か ど う か が 評 価 さ れ る 協 定 は ， そ の 現 実 の 効 果 だ け で な く ， 潜 在 的 な 効 果 も 同 様 に 考 慮 さ れ ね ば な ら な い2 5。 競 争 制 限 効 果 を 持 つ と い う た め に は ， 関 連 市 場 に お け る 価 格 ， 産 出 量 ， 技 術 革 新 ， サ ー ビ ス や 品 質 の 種 類 へ の マ イ ナ ス 効 果 が ， あ る 程 度 の 可 能 性 を も っ て 予 想 さ れ る 程 度 に ， 現 実 の あ る い は 潜 在 的 な 競 争 に 影 響 を 与 え な け れ ば な ら な い2 6。 ま た ， そ の マ イ ナ ス の 効 果 は 認 知 可 能 な 程 度 で な け れ ば な ら な い2 7。 １ ０ １ 条 の 禁 止 が 適 用 さ れ る の は ， 適 切 な 市 場 分 析 に 基 づ い て 協 定 が 市 場 に 反 競 争 効 果 を 与 え る 可 能 性 が あ る 場 合 の み で あ る 。 そ の た め に は ， 関 連 市 場 を 確 定 し ， 製 品 の 性 質 ， 当 事 者 の 市 場 で の 地 位 ， 競 争 者 の 市 場 で の 地 位 ， 買 い 手 の 市 場 で の 地 位 ， 潜 在 的 競 争 者 の 存 在 ， 参 入 障 壁 の 程 度 な ど が 検 討 さ れ る 必 要 が あ る2 8。 ま た ， 反 競 争 的 な 制 限 条 項 で あ っ て も ， 競 争 制 限 的 で は な い 主 た る 協 定 に 含 ま れ る も の で ， そ れ に 客 観 的 に 必 要 と さ れ る 限 り に お い て ， １ ０ １条 1 項 に い う 競 争 制 限 に 該 当 し な い と さ れ る2 9。 こ れ ら を 整 理 す る と ， １ ０ １ 条 １ 項 の 競 争 制 限 効 果 の 分 析 に は ， 以 下 の ① か ら ④ が 必 要 と い う こ と が で き る 。 ① 協 定 が 競 争 制 限 的 で あ る か ど う か は ， 協 定 が 存 在 す る 市 場 の 文 脈 で 評 価 さ れ ね ば な ら な い 。 こ れ は ， 競 争 制 限 効 果 の 評 価 の み な ら ず ， 競 争 制 限 目 的 の 評 価 に お い て も 同 様 で あ る （ 第 二 節 市 場 の 文 脈 の 考 慮 ）。 ② 競 争 制 限 的 で あ る い う の は ， 問 題 と な る 協 定 が な か っ た 場 合 と 比 べ て 2 3 I d . , p o i n t 1 7 - 1 8 . 2 4 I b i d . 2 5 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 2 4 ; C a s e C - 7 / 9 5 , J o h n D e c r e e , [ 1 9 9 8 ] E C R Ⅰ - 3 111 , p a r a 7 7 . 2 6 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 2 4 . 2 7 I b i d . 2 8 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 2 7 ． 2 9 I d . , 2 8 - 3 1 ．
競 争 制 限 的 で あ る と い う こ と で あ る 。 そ の た め ， 協 定 が な か っ た 場 合 の 競 争 状 況 が そ も そ も ど の よ う な も の で あ っ た か を 確 認 し た う え で 現 在 の 競 争 状 況 が よ り 制 限 的 で あ る こ と を 示 す 必 要 が あ る （ 第 三 節 反 事 実 分 析 ）。 ③ こ こ で い う 競 争 制 限 的 で あ る と い う た め に は ， そ れ が 認 知 可 能 な 程 度 で な け れ ば な ら な い （ 第 四 節 認 知 可 能 性 ）。 ④ 反 競 争 的 な 制 限 が ， 一 定 の 目 的 を 達 成 す る 協 定 を 構 成 す る も の と し て 存 在 す る 場 合 が あ る （ 例 え ば ， フ ラ ン チ ャ イ ズ 協 定 に 含 ま れ る 購 入 制 限 な ど ）。そ の 場 合 ，競 争 制 限 的 で な い と 評 価 さ れ る 主 た る 協 定（ 例 え ば ，フ ラ ン チ ャ イ ズ 協 定 ） に 含 ま れ る 個 別 の 制 限 条 項 （ 例 え ば ， フ ラ ン チ ャ イ ザ ー 以 外 か ら の 購 入 制 限 ） は ， 主 た る 協 定 に 付 随 す る 制 限 で あ る と 判 断 さ れ る 限 り に お い て ， １ ０ １ 条 １ 項 に 違 反 し な い と 評 価 さ れ る （ 第 五 節 付 随 的 制 限 ）。 以 下 で は ， こ れ ら ① か ら ④ に つ い て ， Ｅ Ｃ Ｊ と Ｇ Ｃ の 判 決 ， そ し て 委 員 会 決 定 ， ガ イ ド ラ イ ン と を 合 わ せ て み て い く 。 そ の 後 ， 合 理 の 原 則 を 採 用 し た と 指 摘 さ れ た 判 決 が 結 局 の と こ ろ ， ①~ ④ の い ず れ か に 含 ま れ る こ と を 示 す 。 第 二 節 市 場 の 文 脈 の 考 慮
Ｅ Ｃ Ｊ は ，初 期 の 判 決 で あ る S ociété Techinique M ini èr e 事 件 に お い て ，
問 題 と な る 協 定 が そ の 目 的 あ る い は 効 果 に よ っ て 禁 止 さ れ る か を 評 価 す る 際 に は ，様 々 な 要 因 が 考 慮 さ れ ね ば な ら な い と し た3 0。具 体 的 に は ，「 協 定 の 範 囲 と な る 製 品 の 性 質 と 量 ， そ の 製 品 範 囲 が 限 定 的 で あ る か ど う か ， 関 連 製 品 市 場 に お け る （ 協 定 当 事 者 の ） 地 位 や そ の 重 要 性 」3 1な ど が 考 慮 さ れ ね ば な ら な い と し た 。 ま た ，Br asser ie de H aecht 事 件 で Ｅ Ｃ Ｊ は ， 次 の よ う に 述 べ ， 協 定 を 評 価 す る 際 に 協 定 が 存 在 す る 文 脈 を 考 慮 し な け れ ば な ら な い と し た 。 す な わ ち ， 協 定 「 が 機 能 し て い る と 思 わ れ る 市 場 を ， 協 定 の 効 果 と は 別 個 に 取 り 上 げ る な ら ， そ の 効 果 に よ っ て 協 定 を 考 慮 す る こ と は 意 味 が な い で あ ろ う 。・・・ し た が っ て（ １ ０ １ 条 １ 項 ）に 該 当 す る か ど う か を 検 討 す る た め に 協 定 は ・ ・ ・ 文 脈 ， す な わ ち ， 競 争 の 妨 害 制 限 歪 曲 を 引 き 起 こ し た 実 際 3 0 C a s e 5 6 / 6 5 , S o c i é t é Te c h n i q u e M i n i è r e v M a s c h i n e n b a u U l m [ 1 9 6 6 ] E C R 2 3 5 , 2 5 0 . 3 1 I b i d .
の 状 況 や 法 的 状 況 か ら 離 れ て 検 討 さ れ え な い3 2」。 さ ら に ，Delimitis 事 件 で ，Ｅ Ｃ Ｊ は ，問 題 と な る 協 定 を 評 価 す る 際 に ， そ の 協 定 と 類 似 す る 協 定 が 市 場 に 複 数 存 在 す る 際 に は ， そ の よ う な 類 似 の 協 定 の 存 在 を 考 慮 に い れ な け れ ば な ら な い と し た3 3。 こ の 事 件 は ， ビ ー ル 醸 造 所 と パ ブ 経 営 者 と の 間 の 協 定 に 関 す る も の で あ る 。当 該 協 定 に よ る と ， 醸 造 所 は ， パ ブ 経 営 者 に パ ブ の 建 物 を 貸 し ， 一 方 ， パ ブ 経 営 者 は ， 毎 年 ， 決 め ら れ た 量 以 上 の ビ ー ル を そ の 醸 造 所 か ら 購 入 し な け れ ば な ら な い 。 問 題 と な っ た 市 場 に は ， 同 じ よ う な 醸 造 所 と パ ブ 経 営 者 と の 間 の 協 定 が 複 数 存 在 し て い た 。 こ の よ う な 協 定 が 市 場 に 多 数 存 在 す る と ， 新 規 参 入 者 が パ ブ で ビ ー ル を 販 売 し た り ， そ の 市 場 で シ ェ ア を 伸 ば し た り す る こ と が 難 し く な る 可 能 性 が あ る 。 そ の た め ， 類 似 の 協 定 が 市 場 に 複 数 存 在 す る 場 合 ， 問 題 と な る 協 定 が １ ０ １ 条 １ 項 に 違 反 す る か ど う か の 評 価 に お い て ， 類 似 の 協 定 の 存 在 が 考 慮 さ れ な け れ ば な ら な い 。 す な わ ち ， 法 的 経 済 的 文 脈 を 考 慮 し て ， 同 様 の 複 数 の 協 定 の 累 積 的 効 果 が ， 当 該 市 場 へ の ア ク セ ス を 妨 害 す る か を 評 価 す る 。 協 定 の 累 積 的 効 果 に よ っ て ， 当 該 市 場 へ の ア ク セ ス が 妨 害 さ れ て い る と 示 さ れ た な ら ば ， 問 題 と な る 協 定 が ， そ の 妨 害 に 重 要
（sig nif ic ant ） な 貢 献 を し て い る か が 分 析 さ れ る 。 そ の 分 析 に お い て は ，
当 該 協 定 当 事 者 の 市 場 で の 地 位 や 契 約 の 期 間 が そ の 法 的 経 済 的 文 脈 で 考 慮 さ れ ね ば な ら な い 。 複 数 の 協 定 の 累 積 的 効 果 に よ っ て 市 場 へ の ア ク セ ス が 妨 害 さ れ て い る 状 況 で ， 当 該 協 定 が そ の 累 積 的 効 果 に 重 要 な 貢 献 を 果 た し て い る な ら ば ， 当 該 協 定 は １ ０ １ 条 １ 項 に 違 反 す る と い え る 。
１ ０ １ 条 １ 項 の 競 争 制 限 の 評 価 に お い て 市 場 の 文 脈 を 考 慮 す べ き こ と
は S oc i été Tec hnique M ini èr e 事 件 以 降 ，多 く の 判 決 で 述 べ ら れ て き た が ，
European Nig ht S erv ic e 事 件3 4で ， Ｇ Ｃ は ， 適 切 な 市 場 分 析 な く １ ０ １ 条
１ 項 に い う 競 争 制 限 が あ る と す る こ と は で き な い と し た3 5。こ の 事 件 で は ， イ ギ リ ス ， ド イ ツ ， オ ラ ン ダ ， フ ラ ン ス の 鉄 道 会 社 が ， 英 国 と 欧 州 大 陸 間 の 海 峡 横 断 夜 行 列 車 サ ー ビ ス を 提 供 す る た め に 設 立 し た ジ ョ イ ン ト ベ ン チ ャ ー の 設 立 協 定 が ， １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 す る か が 問 題 と な っ た 。 そ の 判 決 3 2 C a s e 2 3 / 6 7 , B r a s s e r i e d e H a e c h t v Wi l k i n [ 1 9 6 7 ] E C R 4 1 5 , [ 1 9 6 8 ] C M L R 4 0 . 3 3 C a s e C - 2 3 4 / 8 9 , D e l i m i t i s v H e n n i n g e r B r ä u A G [ 1 9 9 1 ] E C R Ⅰ - 9 3 5 , [ 1 9 9 2 ] 5 C M L R 2 1 0 , p a r a s 1 9 - 2 7 . 3 4 C a s e s T- 3 7 4 / 9 4 , E u r o p e a n N i g h t S e r v i c e v. C o m m i s s i o n [ 1 9 9 8 ] E C R Ⅱ - 3 1 4 1 , [ 1 9 9 8 ] 5 C M L R 7 1 8 . 3 5 I d . , p a r a 9 3 .
の 中 で ，Ｇ Ｃ は 以 下 の よ う に 述 べ て い る 。「 １ ０ １ 条 １ 項 の も と で 協 定 を 評 価 す る と き に 注 意 し な け れ ば な ら な い の は ， そ れ が 機 能 す る 現 実 の 状 況 が 考 慮 さ れ な け れ ば な ら な い こ と で あ る 。 特 に ， 事 業 者 が 操 業 す る 経 済 的 文 脈 ，協 定 の 範 囲 と な る 製 品 や サ ー ビ ス ，当 該 市 場 に 関 連 す る 現 実 の 構 造3 6」 を 考 慮 し な け れ ば な ら な い と し ，ま た ，「 競 争 条 件 の 検 討 は ，関 連 市 場 に 既 に 存 在 す る 事 業 者 間 の 現 在 の 競 争 だ け で な く ， 潜 在 的 競 争 に も 基 づ い た も の で な け れ ば な ら な い 。3 7」 と す る 。 Ｇ Ｃ は ， 委 員 会 の 分 析 が ， １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る と い う た め の 十 分 な 理 由 を 提 供 し て お ら ず ， ま た ， そ の た め に 適 切 な 市 場 画 定 も し て い な い と し て ， 委 員 会 決 定 を 破 棄 し た 。 こ れ ら 一 連 の 事 件 で 強 調 さ れ て き た の は ， 協 定 の 法 的 経 済 的 文 脈 に お け る 分 析 が ，協 定 が 競 争 制 限 的 で あ る と 主 張 す る の に 必 要 で あ る こ と で あ る 。 こ れ ら の 分 析 が 十 分 で な け れ ば ， 当 該 協 定 を 競 争 制 限 的 で あ る と い う こ と は で き な い 。 判 決 の 中 で 示 さ れ て き た の は ， 協 定 の 範 囲 と な る 製 品 の 性 質 や 量 を 考 慮 し て ， 市 場 が 画 定 さ れ な け れ ば な ら ず ， そ の う え で ， 関 連 市 場 に お け る 協 定 当 事 者 の 地 位 や 競 争 者 の 地 位 が 考 慮 さ れ ね ば な ら な い こ と で あ る 。 ま た ， 当 該 市 場 に 同 様 の 協 定 が 複 数 存 在 す る 場 合 に は ， そ の よ う な 複 数 の 協 定 の 中 で 当 該 協 定 の 占 め る 地 位 な ど が 考 慮 さ れ ね ば な ら な い 。 さ ら に ， 競 争 状 況 の 検 討 に お い て は ， 現 実 の 競 争 と 潜 在 的 競 争 の 双 方 が 考 慮 さ れ ね ば な ら な い と い う こ と で あ る 。 第 三 節 反 事 実 分 析 前 述 の よ う に ， 市 場 の 文 脈 を 考 慮 し て ， 競 争 が 制 限 さ れ て い る か ど う か は 評 価 さ れ る わ け だ が ，こ こ で の 競 争 が 制 限 さ れ て い る と は ，「 当 該 協 定 が な か っ た 場 合 と 比 べ て 」 競 争 が 制 限 さ れ て い る と い う こ と で あ る 。 前 述 し た ， 複 数 の ラ イ バ ル メ ー カ ー に よ る 共 同 研 究 開 発 を 例 に と れ ば ， 次 の よ う に 言 う こ と が で き る 。 ラ イ バ ル 関 係 に あ る メ ー カ ー が 共 同 し て 開 発 す る 新 製 品 が 各 メ ー カ ー 単 独 で は 作 り え な い も の で あ る な ら ， そ の よ う な 共 同 研 究 開 発 は ， 当 該 新 製 品 の 研 究 開 発 競 争 や 当 該 新 製 品 市 場 で の 競 争 を 制 限 す る も の と は い え な い 。 な ぜ な ら ， 各 社 単 独 で の 新 製 品 開 発 が 不 可 能 で あ る こ と が 前 提 だ か ら で あ る 。 し た が っ て ， 新 製 品 開 発 も ， 新 製 品 市 場 も ， 新 3 6 I d . , p a r a 1 3 6 . 3 7 I d . , p a r a . 1 3 7 .
製 品 市 場 で の 競 争 も ， 共 同 研 究 開 発 が あ っ て 初 め て 存 在 す る も の で あ る か ら ， 共 同 研 究 開 発 が な い と き と 比 べ て 競 争 が 制 限 さ れ て い る と は ， い え な い か ら で あ る 。
こ れ に つ い て ， Ｅ Ｃ Ｊ は ， 前 述 の Ｅ Ｕ 競 争 法 初 期 の 判 決 で あ る S oc iété
Tec hnique M inièr e 判 決 で 「 競 争 は ， 問 題 と な る 協 定 が な い 場 合 の 現 実 の
状 況 の 中 で 理 解 さ れ ね ば な ら な い3 8」。「 特 に ， 当 該 協 定 が 事 業 者 の 新 分 野 参 入 に あ た っ て 必 要 と 思 わ れ る 場 合 に は ，競 争 へ の 妨 害 が 疑 わ し い だ ろ う 」 と し た3 9。そ の 後 も ，こ の「 協 定 が な か っ た 場 合 」の 競 争 分 析 の 必 要 性 が ， 様 々 な 判 決 で 繰 り 返 し 示 さ れ て き た4 0。 そ し て ， 近 年 の Ｏ ２ 事 件4 1で ， こ の 分 析 の 重 要 性 が 再 確 認 さ れ た 。 Ｏ ２ 事 件 で は ， 問 題 と な る 協 定 が な い 場 合 の 状 況 分 析 が な か っ た こ と を 理 由 と し て ， 委 員 会 決 定 が 無 効 と さ れ た か ら で あ る 。 こ の 事 件 は ， ド イ ツ 携 帯 電 話 市 場 で 首 位 の Ｔ モ バ イ ル と 最 下 位 の Ｏ ２ と の サ ー ビ ス 提 供 協 力 協 定 に 関 す る も の で あ る 。 両 者 は ， ド イ ツ で 第 三 世 代 携 帯 電 話 サ ー ビ ス が 開 始 さ れ る に 際 し ， 同 サ ー ビ ス の 提 供 に お い て 協 力 す る た め 協 定 を 締 結 す る こ と と し た 。 こ の 協 定 に つ い て ， 欧 州 委 員 会 は ， 以 下 の よ う に 決 定 し た 。 す な わ ち ， Ｏ ２ と Ｔ モ バ イ ル と の 協 力 は ， 競 争 者 間 の 協 力 で あ り ， 競 争 者 数 が 尐 な い 携 帯 電 話 サ ー ビ ス 市 場 で ， 競 争 制 限 効 果 を 持 つ も の で あ る か ら ， １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 す る が ， １ ０ １ 条 ３ 項 の 適 用 除 外 は 受 け る こ と が で き る と し た 。 こ の 委 員 会 決 定 に 対 し ， Ｏ ２ は ， 本 件 協 定 は ， １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 し な い と し て Ｇ Ｃ に 提 訴 し た 。 こ れ を 受 け ， Ｇ Ｃ は 以 下 の よ う に 判 示 し た 。 Ｔ モ バ イ ル と の 協 力 が な け れ ば ， Ｏ ２ が ， 第 三 世 代 サ ー ビ ス 開 始 当 初 か ら 有 効 な 競 争 者 と し て 事 業 を 行 う こ と が 困 難 で あ っ た こ と は ， 委 員 会 も 認 め て い る 。 欧 州 委 員 会 は ， Ｏ ２ と Ｔ モ バ イ ル と の 協 力 が な か っ た 場 合 に 比 べ て 競 争 が 制 限 さ れ た と い う こ と を 立 証 し て い な い 。 そ れ ゆ え ， Ｇ Ｃ は ， 当 該 協 定 を １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 す る と し た 委 3 8 C a s e 5 6 / 5 6 , S o c i é t é Te c h n i q u e M i n i è r e v M a s c h i n e n b a u U l m [ 1 9 6 6 ] E C R 2 3 5 , [ 1 9 6 6 ] C M L R 3 5 7 , p a r a 1 4 . 3 9 I b i d . 4 0 C a s e 3 1 / 8 5 , E TA v D K I , [ 1 9 8 5 ] E C R 3 9 3 3 , p a r a 11 ; C a s e 4 2 / 8 4 , R e m i a v C o m m i s s i o n [ 1 9 8 5 ] E C R 2 5 4 5 , p a r a 1 8 ; C a s e 9 9 / 7 9 , L a n c o m e v E t o s [ 1 9 8 0 ] E C R 2 5 1 , p a r a 2 4 ; C a s e 3 1 / 8 0 , L’ O r e a l v A M C K [ 1 9 8 0 ] E C R 3 7 7 5 , p a r a 1 8 , 1 9 ; C a s e C - 7 / 9 5 P, J o h n D e e r e v C o m m i s s i o n [ 1 9 9 8 ] E C R 3 111 , p a r a 7 6 ; C a s e C - 5 5 1 / 0 3 P, G e n e r a l M o t o r s a n d O p e l v C o m m i s s i o n [ 2 0 0 6 ] E C R 3 1 7 3 . 4 1 C a s e T- 3 2 8 / 0 3 , O 2 ( G e r m a n y ) G m b H & C o . v C o m m i s s i o n [ 2 0 0 6 ] E C R Ⅱ - 1 2 3 1 .
員 会 決 定 を 破 棄 し た4 2。 こ の よ う な 分 析 が 問 題 に な る の は ， １ ０ １ 条 の 適 用 が １ 項 と ３ 項 の ２ 段 階 に 分 か れ て い る こ と に 由 来 す る 。２ 段 階 に 分 か れ て い な い 法 体 系 の 場 合 ， Ｏ ２ 事 件 で 問 題 と な っ た よ う な 協 定 は ， 協 定 が な け れ ば 新 規 市 場 に 参 入 で き な い 事 業 者 を 当 該 市 場 に 参 入 さ せ る も の で あ る か ら ， 競 争 制 限 的 で は な い と お そ ら く 結 論 付 け ら れ た で あ ろ う 。 委 員 会 決 定 も そ の 点 を 考 慮 し て ， ３ 項 の 適 用 除 外 を 与 え て い た 。 し か し ， １ 項 と ３ 項 の ２ 段 階 で 分 析 さ れ る Ｅ Ｕ 競 争 法 の も と で ， 協 定 当 事 者 は ， 当 該 協 定 が １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る が ３ 項 の 適 用 除 外 を 受 け ら れ る も の で は な く ， そ も そ も １ 項 の 禁 止 に も 該 当 し な い も の で あ る と し て 争 っ た 。 Ｇ Ｃ は ， こ の 主 張 を 是 認 し ， こ の よ う な 協 定 を １ 項 の 反 事 実 分 析 に よ り ， そ も そ も １ 項 に 違 反 し な い も の と 結 論 付 け た 。 す な わ ち ， 当 該 協 定 を ， ３ 項 の 競 争 制 限 効 果 と 競 争 促 進 効 果 の 比 較 衡 量 に よ っ て 評 価 し ， 新 規 参 入 を 促 す 競 争 促 進 効 果 を 持 つ か ら ３ 項 の 適 用 除 外 を 受 け ら れ る と す る の で は な く ， そ も そ も 当 該 協 定 が な け れ ば こ こ で 問 題 と な る 競 争 も 存 在 し え な か っ た の だ か ら ， １ 項 に い う 競 争 制 限 が あ る と は い え な い と し た の で あ る 。 第 四 節 認 知 可 能 性 １ ０ １ 条 １ 項 に い う 競 争 制 限 が あ る と い う た め に は ， そ の 目 的 あ る い は 効 果 と し て 競 争 が「 認 知 可 能 な 程 度 」，妨 害 さ れ 制 限 さ れ 歪 曲 さ れ て き た こ と を 認 定 す る 必 要 が あ る と さ れ る 。 認 知 可 能 性 の 代 表 的 判 例 で あ る V ӧlk 事 件4 3は ，協 定 当 事 者 の 市 場 で の 地 位 が 弱 い 場 合 に ， 当 該 協 定 が 認 知 可 能 な 効 果 を 持 た な い と し た 。 こ の 事 件 で は ， 排 他 的 販 売 協 定 の １ ０ １ 条 該 当 性 が 争 わ れ た 。 こ の 協 定 に お い て ， ド イ ツ の 洗 濯 機 メ ー カ ーV ölk は ，ベ ル ギ ー と ル ク セ ン ブ ル グ で の 販 売 に つ い て あ る 販 売 業 者 に 絶 対 的 な 地 域 保 護 を 与 え る こ と と し ， 一 方 ， そ の 販 売 業 者 は ，V ölk 製 品 の み 扱 う こ と を 引 き 受 け た 。 本 件 で ， V ölk の ド イ ツ で の シ ェ ア は 0. 2 ％ ～ 0. 5 ％ 程 度 の も の で あ っ た 。 裁 判 所 は ，「 関 連 当 事 者 の 当 該 製 品 市 場 で の 弱 い 地 位 を 考 慮 し て 」， 協 定 が 「 重 大 で な い （insignific ant ） 効 果 し か 持 た な い 場 合 に は １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 の 範 囲 外 4 2 I d . , p a r a s 7 0 , 11 6 . 4 3 C a s e 5 / 6 9 , V ö l k v Ve r v a e c k e [ 1 9 6 9 ] E C R 2 9 5 .
と な る 」 と し た4 4。 こ の 事 件 の 後 ， 委 員 会 は ， 当 事 者 の 地 位 が ど の よ う な 場 合 に 「 重 大 で な い 」 も し く は 「 認 知 可 能 で な い 」 効 果 し か 持 た な い の か に つ い て ， デ ミ ニ ム ス 告 示4 5を 公 表 し ， そ の 基 準 を 示 し て い る4 6。 一 方 ， 水 平 的 協 力 ガ イ ド ラ イ ン は ， 当 事 者 の シ ェ ア で は な く ， 協 定 の 内 容 に よ っ て 認 知 可 能 に は 競 争 を 制 限 し な い 場 合 が あ る こ と を 示 す 。例 え ば ， 重 要 で な い 製 品 特 性 を 標 準 化 す る も の な ど は ， 関 連 市 場 に お け る 競 争 に 影 響 を 与 え る 主 な 要 素 に 重 大 で な い 影 響 し か 持 た な い と し て ， 認 知 可 能 な 制 限 が な い と さ れ 得 る4 7。 裁 判 所 ・ 委 員 会 と も に ， １ 項 の 競 争 制 限 の 評 価 の 際 に は ，「 認 知 可 能 性 」 を そ の 要 件 と し ， 当 事 者 の シ ェ ア ， 協 定 内 容 等 を 検 討 す べ き 要 因 と し て い る 。 第 五 節 客 観 的 に 必 要 な 制 限 第 一 款 Ｅ Ｕ 競 争 法 に お け る 付 随 的 制 限 法 理 の 適 用 例 え ば ， ジ ョ イ ン ト ベ ン チ ャ ー が 設 立 さ れ る 場 合 に ， 当 該 ジ ョ イ ン ト ベ ン チ ャ ー 自 体 は ，競 争 制 限 的 で な く と も ，そ の 設 立 協 定 に 含 ま れ る 条 項 が ， 競 争 制 限 的 で あ る と し て ，１ ０ １ 条 に 違 反 す る か が 問 題 と な る 場 合 が あ る 。 そ の 場 合 ， 問 題 と な る 条 項 が ， 競 争 制 限 的 で な い ジ ョ イ ン ト ベ ン チ ャ ー に 付 随 す る も の か ，す な わ ち ，付 随 的 制 限 の 要 件 を 充 た す か ど う か が ，１ ０ １ 条 １ 項 に お い て 評 価 さ れ る 。 付 随 的 制 限 の 評 価 は ， １ 項 と ３ 項 と い う 二 段 階 で 評 価 さ れ る Ｅ Ｕ 条 約 １ ０ １ 条 で ， ３ 項 で は な く １ 項 の 枠 組 み で 行 な わ れ る 。 主 た る 取 引 が １ 項 に 違 反 し な け れ ば ， そ れ に 付 随 す る 競 争 制 限 条 項 4 4 I d , , 5 / 7 . 4 5 E u r o p e a n C o m m i s s i o n , C o m m i s s i o n N o t i c e o n a g r e e m e n t s o f m i n o r i m p o r t a n c e w h i c h d o n o t a p p r e c i a b l y r e s t r i c t c o m p e t i t i o n u n d e r A r t i c l e 8 1 ( 1 ) o f t h e Tr e a t y e s t a b l i s h i n g t h e E u r o p e a n C o m m u n i t y ( d e m i n i m i s ) O J C 3 6 8 , 1 3 - 1 5 . 4 6 競 争 者 間 の 協 定 の 場 合 ，協 定 当 事 者 の 合 計 市 場 シ ェ ア が １ ０ ％ を 超 え な い 場 合 ， 非 競 争 者 間 の 協 定 で は 協 定 当 事 者 の 合 計 シ ェ ア が １ ５ ％ を 基 準 と す る 。 た だ し 上 述 の デ ミ ニ ム ス 告 示 で は ，V ö l k 事 件 の よ う な 絶 対 的 地 域 制 限 は ハ ー ド コ ア 制 限 と し て ，デ ミ ニ ム ス 基 準 の 範 囲 外 と し て い る 。 ま た ， こ れ ら の 基 準 は ， 超 え た か ら と い っ て ， １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る と す る も の で は な い 。 こ れ ら の 基 準 は 超 え な け れ ば ， １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 し な い こ と が 推 定 さ れ る の み で あ る 。 各 行 為 類 型 に つ い て の 基 準 は ， 基 準 を 超 え た 場 合 ， １ ０ １ 条 の 禁 止 に 該 当 す る 又 は ３ 項 の 適 用 除 外 も 受 け ら れ な い と す る 基 準 で は な く ， 基 準 を 超 え た 場 合 ， １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 す る か ， ８ １ 条 ３ 項 の 適 用 除 外 の 対 象 と な る か に つ い て 個 別 の 評 価 が 必 要 と な る 基 準 で あ る 。 4 7 C o m m i s s i o n N o t i c e - G u i d e l i n e s o n t h e a p p l i c a b i l i t y o f A r t i c l e 8 1 t o h o r i z o n t a l c o - o p e r a t i o n a g r e e m e n t s , O J C 3 o f 0 6 . 0 1 . 2 0 0 1 , p a r a 1 6 4 . こ こ で 取 り 上 げ た 質 的 な 認 知 可 能 性 の 基 準 に つ い て ，武 田 邦 宣「E C 競 争 法 原 理 の 生 成 」阪 大 法 学 5 6 号 1 4 3 7 頁（ 2 0 0 7 年 ）。
も １ 項 に 違 反 せ ず ， 主 た る 取 引 が １ 項 に 違 反 す る が ３ 項 の 適 用 除 外 を 受 け る こ と が で き る な ら ば そ れ に 付 随 す る 制 限 も 同 様 に 判 断 さ れ る 。 ほ と ん ど す べ て の 協 定 を １ ０ １ 条 １ 項 に 違 反 す る と し て い た 伝 統 的 解 釈 か ら 離 れ ， 現 在 で は ， 本 章 で 述 べ て き た 評 価 手 法 に よ り ， 多 様 な 行 為 が １ ０ １条 １ 項 に 違 反 し な い と さ れ る よ う に な っ て い る 。 付 随 的 制 限 法 理 も そ の よ う な 処 理 を 可 能 と し た 解 釈 法 理 の 一 つ で あ る 。 こ の 法 理 は ， 拡 大 し て 解 釈 さ れ る こ と で ，よ り 多 様 な 行 為 を １ ０ １ 条 １ 項 に お い て 処 理 す る（ す な わ ち ，３ 項 の 評 価 を 必 要 と し な い ）こ と を 可 能 に し た 。以 下 で は ，ま ず ， E U 競 争 法 に お け る 付 随 的 制 限 の 定 義 か ら み て い く 。 ジ ョ イ ン ト ベ ン チ ャ ー 設 立 協 定 に 含 ま れ る 非 競 争 条 項 が 問 題 と な っ た Métr opole Télév ision 事 件 判 決 に お い て ， Ｇ Ｃ は ， 付 随 的 制 限 を 以 下 の よ う に 定 義 し た 。 付 随 的 制 限 と は ， Ｅ Ｕ 競 争 法 に お い て 主 た る 事 業 の 実 行 ・ 実 施 に 直 接 関 連 し 必 要 な あ ら ゆ る 制 限 を い う 。 そ の よ う な 制 限 が 必 要 で あ る と い う た め に は 二 つ の 基 準 を 充 た さ な け れ ば な ら な い 。 第 一 に ， 制 限 が 主 な 事 業 の 履 行 に 客 観 的 に 必 要 で あ る こ と で あ り ， 第 二 に ， そ の 制 限 が 事 業 の 履 行 に 釣 り 合 う も の で あ る こ と で あ る4 8。 主 な 事 業 に 関 連 し て 制 限 が 客 観 的 に 必 要 で あ る か ど う か は ， 関 連 市 場 に お け る 競 争 状 況 の 観 点 に お い て ， 制 限 が 主 な 事 業 の 商 業 的 成 功 に 不 可 欠 で あ る か ど う か で は な く ， 主 な 事 業 に 特 有 の 文 脈 で 制 限 が そ の 事 業 の 実 行 に 必 要 で あ る か ど う か で あ る 。 制 限 が な け れ ば 主 な 事 業 の 実 行 が 困 難 で あ る か ， あ る い は 不 可 能 で あ る な ら ば ， 当 該 制 限 は 主 な 事 業 の 実 行 に 客 観 的 に 必 要 で あ る と み な し う る と さ れ る4 9。 ま た ， 制 限 が 主 な 事 業 の 実 行 に 客 観 的 に 必 要 で あ る と し て も ， そ の 期 間 ， そ の 構 成 要 素 ， 地 理 的 範 囲 が そ の 事 業 の 実 行 に 必 要 で あ る 範 囲 を 超 え な い か を さ ら に 確 認 す る 必 要 が あ る 。 制 限 の 期 間 や 範 囲 が そ の 事 業 の 実 行 の た め に 必 要 で あ る も の を 超 え る の で あ れ ば ， １ ０ １ 条 ３ 項 の 下 で 分 け て 評 価 さ れ ね ば な ら な い5 0。 制 限 が 主 な 事 業 の 実 行 に 直 接 関 連 し ， 必 要 で あ る こ と が 立 証 さ れ た な ら ば ，そ の 制 限 が 競 争 法 に 違 反 す る か ど う か は ， 主 な 事 業 の 違 法 性 と 共 に 分 析 さ れ ね ば な ら な い5 1。 す な わ ち ， こ の 条 件 を 4 8 C a s e T- 11 2 / 9 9 , M é t r o p o l e T é l é v i s i o n ( M 6 ) a n d O t h e r s v C o m m i s s i o n , [ 2 0 0 1 ] E C R Ⅱ - 2 4 5 9 , [ 2 0 0 1 ] 5 C M L R 3 3 , p a r a s 1 0 4 - 1 0 6 . 4 9 I d . , p a r a 1 0 9 . 5 0 I d . , p a r a 11 3 . 5 1 I d . , p a r a 11 5 .
充 た す 付 随 的 制 限 の 場 合 ， 主 な 事 業 が １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 し な い な ら ， そ れ に 付 随 す る 制 限 も １ 項 に 該 当 せ ず ， 他 方 ， 主 な 事 業 が １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 す る が ３ 項 の 適 用 を 受 け る な ら ば ， そ れ に 付 随 す る 制 限 も ３ 項 の 適 用 を 受 け る こ と と な る5 2。 付 随 的 制 限 が 争 点 と な っ た 事 件 と し て ，R emia 事 件 が あ る 。 こ の 事 件 で は ， 食 品 メ ー カ ー が そ の 子 会 社 の 事 業 を 第 三 者 に 売 却 す る 協 定 に 含 ま れ て い た 競 業 禁 止 条 項 が ， １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 す る か が 争 わ れ た 。 競 業 禁 止 条 項 と は ， 事 業 の 売 主 が ， そ の 売 却 直 後 に 売 却 し た 事 業 と 同 様 の 事 業 を 始 め る こ と を 制 限 す る も の で あ る 。 当 該 事 業 に 詳 し い 売 主 が 売 却 後 す ぐ に 同 様 の 事 業 を 始 め れ ば ， 買 手 は ， 事 業 買 収 に よ る 利 益 を 十 分 に 得 ら れ な い で あ ろ う 。 事 業 売 却 協 定 に 含 ま れ る 競 業 禁 止 条 項 は ， そ の よ う な リ ス ク へ の 買 手 の 懸 念 を 払 拭 す る こ と で ， 事 業 売 却 を 円 滑 に 進 め る 効 果 が あ る 。 だ か ら と い っ て ，こ の 条 項 が 常 に １ ０ １ 条 １ 項 の 禁 止 に 該 当 し な い わ け で は な い 。 競 業 禁 止 条 項 が １ ０ １ 条 １ 項 に 該 当 し な い と い う た め に は ， 事 業 移 転 と い う 目 的 を 可 能 に す る た め に 必 要 な も の で な け れ ば な ら ず ， 期 間 と 範 囲 も そ の 目 的 に 厳 密 に 限 定 さ れ た も の で な け れ ば な ら な い5 3。 本 件 で は ， 期 間 と 範 囲 が 過 度 で あ る と し た 委 員 会 決 定 を Ｅ Ｃ Ｊ が 是 認 し た 。 一 方 ， 委 員 会 は ， 付 随 的 制 限 に つ い て ， ３ 項 ガ イ ド ラ イ ン で 以 下 の よ う に 述 べ て い る 。 そ れ に よ れ ば ， 協 定 の 主 要 部 分 が ， 競 争 制 限 目 的 ・ 効 果 を 持 た な い な ら ば ， そ の 取 引 に 直 接 関 連 し 必 要 な 制 限 は １ ０ １ 条 １ 項 の 範 囲 外 に な る5 4。 制 限 が ， 主 た る 取 引 の 履 行 に 従 属 し ， そ れ と 不 可 分 に 結 び つ い て い る な ら ば ， そ の 取 引 に 直 接 関 連 し 必 要 で あ る5 5。 主 た る 取 引 に 必 要 で あ る と い う 基 準 は ， 制 限 が 主 た る 取 引 の 履 行 に 客 観 的 に 必 要 で あ り ， そ れ と 釣 り 合 っ た も の で な け れ ば な ら な い こ と を 意 味 す る5 6。 こ れ は ， 前 述 の M étropole Télév ision 事 件 判 決 を 踏 襲 し た も の で あ る 。 さ ら に ，同 ガ イ ド ラ イ ン に よ れ ば ， 付 随 的 制 限 の 評 価 は ， 特 に ， 競 争 制 限 的 で な い 主 た る 5 2 I d . , p a r a 11 6 . た だ し ， こ の 事 件 で は ， 問 題 と な っ た 制 限 条 項 は ， 他 の 事 業 者 が 同 じ 市 場 で 当 該 制 限 条 項 な し に 同 様 の 事 業 を 行 っ て い る こ と か ら も ， 客 観 的 必 要 性 が あ る と は い え ず ( I d . p a r a 1 2 2 ) ， た と え 客 観 的 必 要 性 が あ る と し て も ， 当 該 制 限 条 項 は 当 該 事 業 の 実 行 に つ り あ い の と れ た も の と は い え な い( I d . p a r a 1 2 3 ) と し て ， 付 随 的 制 限 と は い え な い と さ れ ， こ の よ う な 制 限 は ， ３ 項 で 考 慮 さ れ る べ き( I d . p a r a 1 2 1 ) と さ れ た 。 5 3 C a s e 4 2 / 8 4 , R e m i a B V a n d N v Ve r e n i g d e B e d r i j v e n N u t r i c i a v C o m m i s s i o n [ 1 9 8 5 ] E C R 2 5 4 5 , [ 1 9 8 7 ] 1 C M L R 1 , p a r a 2 0 . 5 4 G u i d e l i n e s o n A r t i c l e 8 1 ( 3 ) p a r a 2 9 . 5 5 I b i d . 5 6 I b i d .
