土壌汚染対策法に基づく調査報告命令及び通知の行 政手続法上の位置づけ ―最二小判平成24年2月3日 を契機として―
著者 山本 未来
雑誌名 明治学院大学法学研究 = Meiji Gakuin law
journal
巻 101(上巻)
ページ 211‑229
発行年 2016‑10‑13
その他のタイトル Legal Issues Concerning the Application of the Administrative Procedure Act to Dispositions Ordering Submission of Reports Based on the Soil Contamination Countermeasures Act
URL http://hdl.handle.net/10723/2933
土壌汚染対策法 基 調査報告命令及 通知 行政手続法上 位置
―最二小判平成 24 年 2 月 3 日 契機 ―
山 本 未 来
本稿 視点
土壌汚染対策法 基 調査報告命令及 通知 行政手続法 行政調査 位置
調査報告命令及 通知 行政手続法 3 条 1 項 14 号 該当性 今後 課題
本稿 視点
行政調査 ， 強制 あ 任意 あ 問わ ，各種 形態 行政機 関 私人 対 行う情報収集活動 ン₁ヴ あ う ，行政機関 自 情報収集 場合 情報 提供 求 場合 含 ，立入検査 や報告徴収 代表例 挙 。 ，行政調査 得 情報 基 処分や行政指導 行わ ，行政調査 行政庁 意思決定 準備的 行為 重要 役割 果 あ ，同時 ，行政調査 ，私人 負 担 課 ，私人 権利利益 侵害 あ ，法的統制 必要 あ あ 。 有効 法的統制 手続的統制 挙
，行政手続法 同法 3 条 1 項 14 号 行政調査 適用除外 い
，個別法 手続的統制 図 い 必要 あ あ 。 う 現状 対 ，行政手続法 中 行政調査手続 い 一般的規定 設
，行政調査 共通 手続的統制 構築 議論 重要 点
あ ， 以前 問題 ，現時点 行政調査 行政手続法 適用 個別法 対応 必要 あ 認識 不十分 あ う 思わ
。 ，本稿 ，土壌汚染対策法 3 条 3 項ン₂ヴ 基 通知 処分性 い 判断 最二小判平成 24 年 2 月 3 日民集 ＢＢ 巻 2 号 148 頁 契機
，行政調査 一類型 あ 解 土壌汚染対策法 基 土壌汚染状況 調査報告義務 課 調査報告命令や通知 行政手続法上 位置 い 問題点 指摘 ，行政手続法 3 条 1 項 14 号 該当性 検討 必要性 提言
い い。
土壌汚染対策法 基 調査報告命令及び通知
６ 土壌汚染対策法 概要
平成 14 年 制定 ，翌年 施行 土壌汚染対策法 ，水質汚濁や大 気汚染等 ー型汚染 異 ， 型汚染 あ 土壌汚染 関 対策法 あ ， 対象範囲や汚染調査・汚染除去措置負担者等 い 以下
う 特徴 有 法律 あ ン₃ヴ。第一 ，土壌汚染対策法 1 条 規定 い う ， 保護法益 国民 健康 あ ， 生活環境 保全 保護法益 い い点 あ 。 ，健康被害 あ 汚 染度 高い土壌汚染 本法 対象 ，生活環境 影響 与え 汚染
土壌汚染 い 本法 対象 い い。第二 ，土壌汚染対策 法 ， 存在 土壌汚染 人 積極的 暴露 い う ，浄 化 ，盛土，封 込 暴露経路 遮断措置 定 対策 法 あ ，土壌汚染 未然 防止 目的 防止法 い 点 あ 。第三 ，行政 ー 限界や他国 失敗例等 背景 ，行政 汚染除去等 措置 公共事業型 ，行政 土地 所有者等 汚
染除去等 措置 命 規制型 採用 い 点 あ 。第四 ，汚染調 査報告・汚染除去措置義務 土地 所有者等 課 ，特 調査報告義務 関 ， 原因者責任主義 ， 土地所有者責任主義 い 点 あ 。 う 土地所有者責任主義 採用 理由 ， 汚染 有無や原因 不明 段階 調査 あ ，土地所有者 環境
生 状態 管理 いう状態責任 あ ，土地 対 権原
有 い 土地所有者 あ 挙 い ，何 ，
制度設計 ，汚染原因者 特定 困難 場合 制度 穴 空
い う 必要 あ あ うン₄ヴ。 ，汚染者支払原則 PPP 踏 え ，汚染除去措置や 費用負担 い ，一定 場合 原因者 対応責任 負担 課 い ン₅ヴ。
う ，対象範囲 限定 ，土地 所有者等 重い負担 課 い 点 等 土壌汚染対策法 特徴 挙 ， 背景 ，対象範囲 限 定等 関係者 立法 合意 得 い いう厳 い状況 あ
う あ ン₆ヴ。
2 調査報告命令及び通知 基 土壌汚染状況調査報告義務
土壌汚染対策法 土壌汚染状況調査報告義務 以下 調査報告義務 いう
，有害物質使用特定施設ン₇ヴ 係 工場・事業場 廃止時 3 条 ，3,000m2以 上 土地形質変更時 土壌汚染 あ 場合 4 条 2 項 ，汚染 人 健康 係 被害 生 あ 場合 Ａ 条 1 項 ， 土地 所有者等 課 義務 あ 。3 条 1 項 基 調査報告義務 ，土地 所有者等 有害物質使用特定施設 設置 い 者又 有害物質使用特定施設廃止確認 後 有害物質使用特定施設 使用廃止及 調査報告義務 発生 告知 都道 府県知事ン約ヴ 3 条 3 項通知 受 土地 所有者等 生 ，調査報告 義務 履行 い場合 ，都道府県知事 3 条 4 項 基 調査報告等命
令 発 。4 条 2 項 基 調査報告義務 ，3,000m2以上 土地形質変更 う 者 都道府県知事 届出義務 課 4 条 1 項 ， 届出 受 場合 土壌汚染 あ 判断 ，都道府県 知事 調査報告命令 発 生 ン₉ヴ。Ａ 条 1 項 基 調査報告 義務 ，汚染 人 健康 係 被害 生 あ 認 場 合 ，都道府県知事 調査報告命令 発 生 。
，調査報告義務 負う 土地 所有者等 い ，土壌汚染対策法 上定義 い ，土壌汚染対策法 施行 あわ 出 平成 1Ａ 年環境省 通知ン₁₀ヴ及 平成 21 年法改正 際 出 平成 22 年環境省通知ン₁₁ヴ 以下 環 境省通知 いう ， 土地 所有者，管理者及 占有者 う ，土地 掘削等 行う 必要 権原 有 調査 実施主体 最 適切 一者 特定 あ ，通常 ，土地 所有者 該当 解釈 示
い 。
土壌汚染対策法 3～Ａ 条 調査報告命令 以下 調査報告命令 いう 及 3 条 3 項通知 以下 通知 いう 調査報告義務 課 土地 所有者 等 ，土地 汚染状況 い ，指定調査機関 同法第 Ａ 章 ，調査対象物 質 応 定 方法 同法施行規則 3～1Ａ 条 調査 ，通知 受
日 120 日以内 同法施行規則 1 条 1 項 ン₁₂ヴ 調査結果 都道府県知事 報告 い。 ，調査 結果 応 ，都道府県知事 要措 置区域 指定や措置 指示等 行う 同法 Ｂ，7 条 。
う 調査報告義務 契機 調査報告命令や通知 関 ，環境 省通知 ，4 条 2 項及 Ａ 条 1 項命令 い ，行政不服審査法 不服 申立 対象 ，行政手続法上 不利益処分ン₁₃ヴ ，処分 理由 提示や聴聞又 弁明 機会 付与 対象 。他方，3 条 4 項 命令や通知 行政不服審査法及 行政手続法上 位置 い 環境省通知 解釈 示 い い ，実務 ，3 条 4 項命令 い 不利益
処分 ，弁明 機会 付与 い う あ ，通知 い ，実務上 処分性 肯定 不服申立 対象 ，行政手続法上 不利益処分
取扱い い ン₁₄ヴ。
3 最二小判平成 24 年 2 月 3 日 意義
う 取扱い い 中 ，通知 処分性 関 訴訟 提起
。事案 概要 ， ー 工場 設置運営 者 土地 賃貸 い 土地所有者 施設廃止後 通知 受 ，調査報告義務 施設設置者 課 あ ，行政手続法上 弁明 機会 付与 い い
，通知 処分性 認 あ 主張 ，本件通知
取消 求 出訴 いう あ 。 対 第一審 旭川地判 平成 21 年 9 月 8 日民集 ＢＢ 巻 2 号 1Ａ8 頁 いわ 観念 通知 あ
通知 処分性 否定 ，控訴審 札幌高判平成 22 年 10 月 12 日民集 ＢＢ 巻 2 号 17Ｂ 頁 通知 処分性 肯定 ，最二小判平成 24 年 2 月 3 日 い ，土 壌汚染対策法令 規定 ，通知 ，通知 受 当該土地 所有者等
調査及 報告 義務 生 ， 法的地位 直接的 影響 及 いう あ ，処分性 肯定 。土壌汚染対策法 ，前述
有害物質使用特定施設 設置者 土地 所有者等 い場合 設置者 調査報告義務者 わ ，通知 受 土地 所有者等 調査報
告義務 負う仕組 い 。 ，通知 受 調査
報告 実施主体 明 ，調査報告 実施主体 者
法律 直接調査報告義務 課 ，通知 直接国民
権利義務 形成 範囲 確定 法律上認 い
最一小判昭和 39 年 10 月 29 日民集 18 巻 8 号 1809 頁 あ ，通知 処分性 認 本最高裁判決 正当 あ いえ うン₁₅ヴ。
う 通知 処分性 肯定 ，通知 行政不服申立 や
取消訴訟 対象 ，本最高裁判決後 新 出 平 成 24 年環境省通知ン₁₆ヴ い ，行政不服審査法 Ａ7 条 1項ン₁₇ヴ，行政事件訴訟 法 4Ｂ 条 1 項 基 通知 出 際 教示 必要 示
当然 あ 。 ，本環境省通知 ，本最高裁判決 い 処分 性 認 伴い，通知 行政手続法上 不利益処分 該当 ， 処分理由 提示や弁明 機会 付与等 規定 行政手続法第 3 章 規定 従 う必要 あ 示 あ ン₁約ヴ。
，処分性 肯定 本最高裁判決 受 ，通知 い 正面 処分性 肯定 以上，行政手続法 定 不利益処分 関 規律 及
当然 あ ン₁₉ヴ ，適用除外該当性 検討 ， 通知 行政手続法 定 不利益処分 該当 見解 示 多数見
ン₂₀ヴ。
，本件 差戻第一審 旭川地判平成 24 年 11 月 27 日 LEX/DB文献番号 2Ａ44Ａ848 ，行政庁 行政手続法 13 条 不利益処分 弁明 機会 付与 欠い 瑕疵 あ 理由 本件通知処分 取 消 ， 本件通知処分 取消 求 訴え 利益 失わ 訴え 却下 ， 差戻控訴審 札幌高判平成 2Ａ 年 Ａ 月 23 日 LEX/DB文献番号 2Ａ44Ｂ0Ａ1 い
差戻第一審判決 相当 あ 控訴 棄却 ，平成 2Ａ 年 11 月 Ａ 日付 上告不受理決定 差戻控訴審判決 確定 ン₂₁ヴ。差戻審判決 い
，通知 行政手続法上 不利益処分 該当性 い 直接言及 い い ，本件通知処分 同処分 受 者 義務 生 あ ， 違法 瑕疵 あ 限 ，処分行政庁 取 消 得 いう あ
，行政庁 通知処分取消 適法性 認 上 訴え 利益 有無
判断 い 解 ，通知 不利益処分 該当 是認
い いう あ う。
以上 う ，通知 行政手続法上 不利益処分 ，実務，学説，
裁判例 い 肯定 い 解 。 ，調査報告命令及 通 知 行政手続法上 不利益処分 いう解釈 い いう
あ う。 ， う 解釈 問題 い ，行政手続法 上 行政調査 位置 明 うえ ，検討 い。
行政手続法 行政調査 位置
行政手続法 ，行政庁 申請 対 処分や不利益処分等 行う場合 従う 手続 定 い ，適用除外 定 行政手続法 3，4 条 該当 場 合や個別法 適用除外 定 場合 ，行政手続法 適用 い。 ， 適用 除外 一類型 行政手続法 3 条 1 項 14 号 以下 14 号 いう
報告又 物件 提出 命 処分 他 職務 遂行上必要 情報 収 集 直接 目的 処分及 行政指導 定 い ，14 号 該当 処分及 行政指導 ，行政手続法 第 2 章 申請 対 処分 ， 第 3 章 不利益処分 ，第 4 章 行政指導 ，第 4 章 2 処分等 求 関
規定 適用 いン₂₂ヴ。
う 14 号 適用除外 一類型 規定 ，行政調査 行 政手続法 適用除外 あ ，以下 う 経緯 経 定
あ 。
行政手続法制定 検討過程 い ，行政調査 手続規定 ，昭和 39 年 臨時行政調査会 行政手続法草案 い ，立入検査 時間・場所 や立会等，出頭命令，書類等 提出命令及 調査権 犯罪捜査 関係 い
規定 置 い ン₂₃ヴ。 ，昭和 Ａ8 年 第一次行政手続法研究会 法律案要綱 案 い ，職権主義 原則，調査 比例原則及 調査権 犯罪捜査 関係 い 条文 置 い ン₂₄ヴ。 ，平成元年 第二次行政手続法研究会中間報告ン₂₅ヴ 行政調査 適用対象外 ，平
成 3 年 第三次臨時行政改革推進審議会 下 公正・透明 行政手続 部会 行政手続法要綱案 い ，処分 性質上行政手続法 諸規定 適用 い 理由 ， 報告 徴収 他 法令 規定 基 調 査権 行使 行わ 処分 手続 行政調査 関 処分 適用除 外 ン₂₆ヴ。 ，要綱案 沿 進 法案作成 過程 い ， 行政調査 関 行政指導 適用除外 含 調整や修正 行わ
ン₂₇ヴ，14 号 規定 あ 。 結果，行政調査 い ，行政手 続法 適用 ，個別法 手続的統制 委 あ 。 う 行政調査 関 処分や行政指導 行政手続法 諸規定 適用
い 理由 ，行政調査 行政庁 意思決定 準備的行為
あ 通常 処分・行政指導 異 特色 あ あ
ン₂約ヴ。具体的 ，行政調査自体 特定法益侵害 予防や相手方 制裁 直接 目的 ，業務 遂行 上 必要 一定 情報 入手
手段 あ ，処分 理由 い 相手方 争わ 意味 い 理 由提示 行う意義 乏 い や，事前通知や調査理由等 示 証 拠隠滅等 あ ，調査 目的 達成 場合 あ
，行政調査 通常 処分等 異 点 挙 い ン₂₉ヴ。 う 経緯 経 適用除外 14 号 例示 報告 命 処分 解釈 い ，相手方 行政庁 求 情報 提供 作為義務 課 あ ，行政調査 分類 ，私人 行為 情報 収集
属 ン₃₀ヴ。 ，情報 内容 事実 報告 あ ，相手 方 意思 報告 あ 問わ ， ，口頭や文書提出 い 情報提供 方法 問わ ，風営適正化法 37 条等多数 法律 報告 求
規定 基 処分 該当例 あ い ン₃₁ヴ。 ，14 号 例示 物件 提出 命 処分 ，行政機関 職員等 検査
情報 得 目的 ，相手方 対 対象 物件 持
う 命 処分 あ ン₃₂ヴ，私人 行為 情報収集 図 う ，相手方 情報 提供 作為義務 課 あ ン₃₃ヴ。 次 ，14 号 職務 遂行上必要 情報 収集 直接 目的
処分及 行政指導 解釈 ， 行政庁 活動 行う あ 必要 情報 入手 目的 行う処分 行政指導一般
いう ン₃₄ヴ う ，広 対象 解 。 ，
広い意味 行政調査 う ，処分及 行政指導 定義規定 該当
様々 あ う ， 適用除外 14 号 趣旨 あ ン₃₅ヴ い う ，14 号 特定 行政分野 行政調査 限定 規定
い 確認 い。
，14 号 内容 い 最 詳 解説 総務省行政管理局編 逐条 解説行政手続法 補新訂版 ン₃₆ヴ ， 本号 ，行政庁 情報 入手
行う処分及 行政指導全般 対象 あ うえ ，情報入 手 行わ 行為 具体的 類型 提示 い ， う 本 稿 関連 以下 2 挙 い。第一 ， 情報 入手
直接 目的 行う行為 14 号 該当 行為 あ ， 報告 提出 命令等，相手方 情報提供義務 課 不利益処分 又 情報提供 要請
行政指導 う 相手方 情報 提供 行為 あ
い 。第二 ， 情報 入手 前提 必要 行為 14 号 該当 行為 あ ， 相手方 意見 聴取 特定 場所 出頭 命 行為 う 相手方 特定 行為 行う 義務付 ， 又 要請 行為 あ 相手方 情報 提供 前提 必
要 行為 あ い 。
以上 う 14 号 関 解釈 ，立法 到 過程 い ，行政調査 包括的 適用除外 方針 い や，限定 範囲 行政 調査 関 適用除外規定 置 経緯 見 い ン₃₇ヴ，正当
あ 評価 。 ， う 14 号 い 行政庁 情 報収集 伴い行わ 処分や行政指導 広 対象 あ
，14 号 解釈 相手方 情報 提供 行為 や 相手方 情報 提供 前提 必要 行為 い 行政庁 情報 入手
行う処分 含 当然 あ う。 ，14 号 適用除外
， う 解釈 参考 ，あ 14 号 規定 該当 処分及 行政指導 否 決 いえ あ 。
調査報告命令及び通知 行政手続法 3 条 1 項 14 号 該当性
以上 う 14 号 解釈 踏 え 上 調査報告命令 い 考え
，調査報告命令 ，土地 所有者等 汚染状況 調査 結果 報告 う 命 あ ， 相手方 情報 提供 行為 典型例 挙 い 報告命令 あ ，14 号 該当 思わ 。 通知 い ， 相手方 情報提供義務 課 あ ， 情報 入 手 直接 目的 行う行為 あ ， 相手方 情報 提供
行為 ，14 号 該当 いえ あ う。 ， え，通知 性質 ，調査報告 実施主体 当 う 決定 あ ，通知自 体 情報 入手 直接 目的 行う行為 い 解
， 相手方 情報 提供 前提 必要 行為 あ
，14 号 該当 あ う。 ， う 14 号 該当 適用除外 思わ ，14 号 該当 行政手続法 不利益 処分 関 規定 適用 受 いう 通説・判例 立場 あ ，
う 理由 あ う 。
最初 検討 ，調査報告命令や通知 ，他 法律 基
報告命令等 異 位置 14 号 該当 い い
可能性 あ ，他 区別 理由 以下 3 考え 。第一 ， 調査報告命令や通知 調査義務 報告義務 同時 課 あ ，調査義 務 賦課 重点 置 ，調査義務 課 自体 14 号 該当 不利益 処分 あ 考え方 あ 。第二 ，調査報告義務 ，本来行政
行政 ー 限界 私人 負担 補 う あ ，原 因行為 直接関係 い私人 新 重い義務 賦課 いう特殊性 有
あ いう考え方 あ 。確 ，調査報告義務 課 土地 所 有者等 ，自 汚染原因者 ，指定調査機関 ，調査対象物質 応 定 方法 調査 ，通知 受 日 120 日以内 調査結
果 都道府県知事 報告 い ， 負担 大変重
い あ ン₃約ヴ。 ，調査報告命令や通知 ，事業者 法律上備え付 書類 関 報告 求 う 業務遂行等 関連 い 報告 求 一般的 報告命令等 区別 あ ，14 号
該当 い 理解 い い。第三 ， 異
捉え方 ，土壌汚染状況調査 実施 ，調査結果 明 基 本的 土地取引 当事者 あ ン₃₉ヴ，調査報告命令や通知
，本来行政手続法 予定 い う ，行政庁 主体的 立場 職 務 遂行上必要 情報 収集 直接 目的 処分 い 考 え方 あ 。 根拠 ，工場跡地等 土壌汚染露見 円滑 土地 取引 阻害 対応 必要性 い 立法化 一要因
い ン₄₀ヴ，土壌汚染対策法 私人間 土地取引 円滑 進 法 いう側面 有 あ うン₄₁ヴ。
う ，土壌汚染対策法 ，原因者 い者 重い負担 課 いう特 殊性 有 や私人間 円滑 土地取引 補完 役割 果 いう側 面 有 法律 あ 勘案 必要 あ あ う。 ，第 一 点 関 ，調査報告命令 通知 ，調査 義務付 結果
報告 目的 あ ，相手方 調査義務 履行 完結
， 結果 行政庁 報告 義務付 処分 あ い 前提 必要 処分 あ 。 ， え調査義務 賦課
着目 14 号 該当 い 解 ，調査報告命令や通知 14 号 該当 行政庁 情報 入手 行う処分 いう性質 有
あ 否定 い 思わ 。 ，第二 点 い ，前 述 う ，報告命令等 求 報告内容 い 14 号 範囲 限定
い い ，求 報告 内容や報告 課 負担 程度 14 号該当性 有無 区別 ，あ 相手方 行政庁 求 情報 提供 作為義務 課 あ う 問わ あ
。 ，調査報告命令や通知 調査 実施 ， 結果 報告 負担 重い調査報告義務 あ ，調査報告命令や通知 14 号 該 当 行政庁 情報 入手 行う処分 あ ，他 明確 区別
う 14 号 該当 い処分 あ いえ い あ うン₄₂ヴ。 ，第 三 点 い ， え私人間取引 円滑化 調査 あ いう側面
有 い ，法律上 調査結果 基 行政庁 措置等 決定 仕組
，調査報告命令や通知 行政活動決定 必要 情報 入手 行わ 処分 あ ，調査結果 報告 求 調査報告命令や通知 相手方 情報 提供 行為 あ い 相手方 情報 提供 前提 必要 行為 あ ， 職務 遂行上必要 情報 収集 直接 目的
処分 該当 解 。 ， え土壌汚染対策法や 土壌汚染状況調査 特殊性 勘案 ，行政庁 活動 前提 情 報 入手 調査報告命令や通知 いう性質 有 い あ ， や 14 号 範囲内 あ 解 妥当 あ ，行政手続法 適用 あ ，14 号 該当 い理由 明確 必要 あ あ う。
調査報告命令や通知 行政手続法 適用 理由 ，処分
性 肯定 行政手続法 適用 直結 考え 優先 あ いう 可能性 あ あ う。確 ，裁判例 行政 行為 処分性 認
場合 行政手続法上 取扱い い 常 論点 1 注目
あ ，全 い 例外 行政事件訴訟法 行政手続法 処分 範 囲 一致 いうわ い ン₄₃ヴ，行政事件訴訟法 行政手続法 ， 同様 処分概念 基礎 制度設計 い ，基本的 ，抗告 訴訟 い 処分 行為 行政手続法上 処分 扱わ
見解ン₄₄ヴ 支持 う。 理由 ，処分性 肯定 ，行政 当該行為 直接国民 権利義務 形成 行為 あ 判断
意味 ， う 行政 行為 い 可能 限 行政手続法 上 規律 及 ，国民 権利利益保護 資 あ 考え
あ ン₄₅ヴ。
，調査報告命令や通知 い ，処分性 肯定 行政手続法上 処分概念 一致 是認 ，行政庁 情報 入手 行う 処分 あ いう性質 有 ，次 段階 14 号 適用除外
該当 否 検討 い問題 残 い あ
。 わ ，処分性 肯定 行政手続法 適用 受 処 分 あ いう考え 優先 結果 ，14 号 該当性 検討 い い あ ， 点 い 再考 必要 あ ， 上 ， 14 号 該当 行政手続法 適用 受 不利益処分 あ
，14 号 該当 い 理由 示 あ う。
今後 課題
対象者 負担 重 ，権利利益保護 必要性 あ 行政調査 い ， 処分性 有無 関わ ，手続的統制 不可欠 あ 。 ， 見
う 行政調査 行政手続法上 14 号 適用除外 い 以上，
現状 個別法 対応 必要 あ 。 ，報告徴収等 性質 有 処分・行政指導 あ わ 14 号 該当 い あ 明 確 区別理由 提示 あ ，調査報告命令や通知 土壌汚染対策法 自体 手続規定 置 い 行政手続法 適用 受 あ
，14 号 該当 い 説明 求 。 ， ，行政 手続法上 不利益処分 ，調査報告命令や通知 処分性 肯定
理由 あ ，再考 必要 あ あ う。
，土壌汚染対策法 い う 混乱 生 い 一因 ， 同法 負担 重い調査報告義務 課 い あ ，特 ，所有者責任主 義 汚染原因者 い場合 土地 所有者等 過度 負担
強い ，行政手続法 前提 行政調査 枠 収 い
う ン₄₆ヴ。行政調査 関 処分や行政指導 行政手続法 適用除外 理由 ，準備行為 相手方 処分理由 争わ 必要
い や事前通知等 調査 効果 い 挙
い ，土壌汚染対策法 う 負担 重い調査報告義務 課 場合 ， 行政調査 適用除外 理由 当 ， 処分 理由等 事前 争わ 手続 必要 場合 あ 。課 義務 負担 程度
考え 不利益処分 手続的統制 不可欠 あ わ ，14 号 適用除外 行政手続法 適用 い 矛盾 生 い 一例 あ いえ う。 ， ，行政調査 内容 多様化 ， 役 割 大 い わ ，行政調査 行政手続法 適用除外
あ 生 不均衡 い 検討 必要性 示唆 う
思わ 。
，行政 ー 限界等 理由 ，今後 原因行為 直接的関与 い 私人 重い負担 課 調査・報告制度 法定 考え ，
妥当性 い 議論 深 い あ 。原因行為 直接的関与 い私人 重い負担 課 調査・報告制度 法定 際 ，具体的・合理的 立法事実 慎重 判断 必要 あ う。 ， う 場合 手続的 統制 不可欠 あ ，現時点 ，14 号 該当 い 理論的説明
い限 い 行政手続法 適用 ，個別法 対応 必要 あ 再度指摘 本稿 終え い。
注
1 曽和俊文 行政調査 ー保護 現刑 Ａ 巻 Ａ 号 Ａ7 頁 2003 年。 2 平成 2Ｂ 年法律第 Ａ1 号 改正前 土壌汚染対策法 3 条 2 項。
3 土壌汚染対策法 特徴 い ，大塚直 環境法 第 3 版 39Ａ-417 頁 有 斐閣，2010 年 及 北村喜宣 環境法 第 3 版 401-438 頁 弘文堂，201Ａ 年 参考 。
4 大塚・前掲注 3 413 頁参照。
Ａ 土壌汚染対策法 7 条 ，汚染原因者 判明 ，汚染原因者 措置 講 相当 あ 場合等 ，都道府県知事 ，汚染原因者 対 措置 指示や 命令 ，同法 8 条 ，土地 所有者等 汚染原因者 対 ，指示
措置 要 費用 請求 い 。
Ｂ 汚染 土地 不良資産化 企業 倒産 続出 いう事態 招 い 制度設計 大前提 あ ， 枠組 中 関係者 合意
進 作業 ， 薄氷 踏 いう感 あ 表現 い
北村・前掲注 3 404 頁 。
7 有害物質使用特定施設 ，土壌汚染対策法 2 条 1 項及 同法施行令 1 条 指 定 特定有害物質 製造，使用，又 処理 特定施設 水質汚濁防止法 2 条 2
項 規定 汚水や廃液 排出 施設 いう。
8 土壌汚染対策法 規定 都道府県知事 権限 属 事務 う 一部 除い
，同法施行令 8 条 政令指定都市や中核市 長等 行う い 。 9 4 条 2 項命令 ，人 暴露可能性 発出 い 点 ，3
条や Ａ 条 異 点 あ 。
10 環境省環境管理局水環境部長 土壌汚染対策法 施行 い 環水土第 20 号 平成 1Ａ 年 2 月 4 日 。
11 環境省水・大気環境局長 土壌汚染対策法 一部 改正 法律 改正後
土壌汚染対策法 施行 い 環水大土発第 10030Ａ002 号平成 22 年 3 月 Ａ 日 。 ，平成 1Ａ 年 平成 22 年 環境省通知 い ，土地 所有者等，調査報 告命令及 通知 関 解釈 う 本稿 関連 点 い 同様 見解 示
い ，平成 21 年改正法 追加 4 条 2 項命令 解釈 い
，平成 22 年環境省通知 新 加え い 。
12 調査報告命令 対 履行期限 い 法令上期限 定 い ，環境省通 知 ，3 条 4 項命令 い 命令 日 起算 120 日以内 妥当 あ
，4 条 2 項及 Ａ 条 1 項命令 い 命令 120 日程度 目安 い 。
13 行政手続法 2 条 4 号 定 不利益処分 ，事実行為や申請 対 処 分等 除い ， 行政庁 ，法令 基 ，特定 者 名あ 人 ，直接 ，
義務 課 ，又 権利 制限 処分 いい，不利益処分 該当 場合 ，処分理由 提示や弁明 機会 付与等 規定 行政手続法第 3 章 適用 。
14 匿名記事 土壌汚染状況調査報告義務付 処分取消請求事件 旭川市 判自 3ＡＡ 号 37 頁 2012 年。 ，最二小判平成 24 年 2 月 3 日 上告人 あ 旭川市 ， 上告受理申立 理由 中 ，通知 処分 解 ，弁明 機会 付与等 行
い 自治体 い 主張 い 民集 ＢＢ 巻 2 号 1Ａ7-1Ａ8 頁。
1Ａ 本最高裁判決 評釈等 ，天本哲史 判批 桃山法学 22 号 Ｂ9-89 頁 2013 年，岩本浩史 判批 法教 390 号［別冊付録］Ｂ 頁 2013 年，江原勲＝北原昌文 判批 判自 3Ａ9 号 4-7 頁 2012 年，大橋真由美 判批 法 Ｂ92 号 127 頁 2012 年，岡本博志 判批 北九州 40 巻 1・2・3 号 Ｂ7-84 頁 2012 年 ，興津征雄 判批 民 商 147 巻 Ｂ 号 Ａ38-ＡＡ7 頁 2013 年 ， 小 澤 久 仁 男 判 批 香 川 33 巻 3・4 号 8Ａ-9Ａ 頁 2014 年，神山智美 処分性 早期確定化 実効的 権利救済 九国 19 巻 1・2 号 7Ａ-98 頁 2012 年 ，桑原勇進 判批 現代民事判例研究会編 民事判 例 2012 年前期 1ＡＢ-1Ａ9 頁 日本評論社，2012 年 ，同 判批 重判平成 24 年度 臨 14Ａ3 号 43-44 頁 2013 年 ，匿名記事・前掲注 14 3Ａ-4Ｂ 頁，中山 雅之 判解 最判解民事篇平成 24 年度 91-10Ｂ 頁 201Ａ 年，原島良成 判批 環 境法研究 38 号 1Ａ9-173 頁 2013 年 ，三好規正 判批 新・判例解説Watch 法
刊 11 号 297-300 頁 2012 年 等参照。
1Ｂ 環境省水・大気環境局長 土壌汚染対策法第 3 条第 2 項 基 通知等 運用 い 環水大土発第 120312002 号平成 24 年 3 月 12 日。
17 平成 2Ｂ 年法律第 Ｂ8 号 改正前。現行法 82 条 1 項。
18 平成 24 年環境省通知 ，土壌汚染対策法 7 条 1 項 指示 い 通知 同様 取扱い 必要 あ 解釈 示 い 。
19 橋本博之 行政判例 ー ［第 3 版］ 213 頁 弘文堂，2013 年。
20 天本・前掲注 1Ａ 83-84 頁，岩本・前掲注 1Ａ Ｂ 頁，江原＝北原・前掲注 1Ａ 7 頁，岡本・前掲注 1Ａ 70 頁，興津・前掲注 1Ａ ＡＡ2 頁，ＡＡ4 頁注 38，神山・
前掲注 1Ａ 89 頁注 19，90 頁，北村・前掲注 3 412 頁，匿名記事・前掲注 14 37-38 頁，中山・前掲注 1Ａ 102 頁，104-10Ａ 頁 注 3 ，10Ａ 頁 注 Ｂ 。 21 差戻控訴審 い ，本件通知処分 取消後 平成 24 年 11 月 19 日付
新 通知 取消請求 本件土地所有者 追加 い ，取消 訴訟 新訴提起 旭川地方裁判所 移送 判示 ，別訴 訴訟 係属 い ，第一審 旭川地判平成 2Ｂ 年 8 月 27 日判例集未登載 平成 2Ａ 年 行 第 7 号 及 控訴審 札幌高判平成 27 年 4 月 14 日判例集未登載 平成 2Ｂ 年 行コ 第 14 号 請求 棄却 ，本件土地所有者 上告 い 201Ｂ 年 Ａ 月 10 日旭川市市民活動課市民参加推進係担当者 確認 。
22 調査権 行使 行わ 立入検査及 立入検査 伴う物理的行為 事実 上 行為 当 ，行政手続法第 2 条 4 号 不利益処分 定義 除外 い ，14 号 有無 わ 行政手続法 不利益処分 規定 適用 受 い 宇賀克也 行政手続法 理論 310 頁 東 大学出版会，199Ａ 年 ， 総務省行政管理局編 逐条解説行政手続法 補新訂版 Ｂ7-Ｂ8 頁 う い，2002 年 。 23 橋本公亘 行政手続法草案 Ａ4-ＡＡ 頁 有斐閣，1974 年。
24 行政手続法研究会 行政手続法研究会報告―法律案要綱 案 昭和 Ａ8 年 11 月 810 号 4Ｂ 頁 1984 年。
2Ａ 行政手続法研究会 行政手続法研究会 第二次 中間報告 平成元年 10 月 949 号 100-118 頁 1990 年。
2Ｂ 塩野宏＝小早川光郎編著 行政手続法制定資料 平成 Ａ 年 Ａ 要綱案関係資 料編 Ｂ88 頁，Ｂ97 頁 信山社，2012 年 。 ，行革審行政手続部会 委員 あ
塩野教授 ，行政調査 問題 ，第一次行政手続法研究会 議論 ，
あ 成果 ，第二次行政手続法研究会 引 継 ，
行政手続部会 検討段階 引 継 う いう 困難 あ いう見
通 あ 述 い 小早川光郎編 行政手続法逐条研究 刊 179 頁 塩
野宏発言 199Ｂ 年 。 27 宇賀・前掲注 22 310 頁。
28 宇賀克也 行政手続法 解説［第 Ｂ 次改訂版］ Ｂ9 頁 学陽書房，2013 年。 29 総務省行政管理局・前掲注 22 Ｂ8-Ｂ9 頁，南博方＝高橋滋編 注釈行政手続法
108 頁 第一法規，2000 年。
30 塩野宏＝高木光 条解行政手続法 81 頁 弘文堂，2000 年。
31 総務省行政管理局・前掲注 22 Ｂ9-70 頁，南＝高橋・前掲注 29 108 頁，室
井力 編 コ ー 行政法 第 2 版 行政手続法・行政不服審査法 Ｂ2-Ｂ3 頁 日本評論社，2008 年。
32 総務省行政管理局・前掲注 22 70 頁。
33 塩野＝高木・前掲注 30 81-82 頁。
34 室井・前掲注 31 Ｂ3 頁。
3Ａ 塩野＝高木・前掲注 30 82 頁。
3Ｂ 総務省行政管理局・前掲注 22 Ｂ7-₆約 頁。
37 ，立入調査や土地 立入 う 規定 適用除外
い ，議論 い 塩野宏＝小早川光郎編著 行政手続法制定資料 平
成 Ａ 年 1 議事録編 4Ｂ2-473 頁 信山社，2012 年 等参照。
38 例え ，最二小判平成 24 年 2 月 3 日 被上告人 あ 土地所有者 土壌汚染 状況調査 要 費用 見積額 ，Ｂ8 万 2,Ａ00 円 あ い 民集 ＢＢ 巻 2 号 179 頁。
39 実施 い 土壌汚染状況調査 う ，土壌汚染対策法 基 調査 全体 7％程度 あ ，自主調査 83％ 土壌環境 ー 土壌汚染状況調査・対策 関 実 態 調 査 結 果 平 成 2Ｂ 年 度 平 成 27 年 10 月 19 日 https://www.gepc.or.jp/04result/
press2Ｂ.pdf，201Ｂ 年 Ａ 月 31 日最終閲覧 大部分 占 ，土地取引当事者
調査 いう印象 与え 一因 い いえ う。
40 大塚直 原因者主義 所有者主義 法教 2Ａ7 号 89 頁 2002 年。
41 坂根工博 土地取引や土地利用 見 土壌汚染対策法 1233 号 24 頁 2002 年 等参照。
42 報告内容 14 号該当性 区別 い ，廃棄物処理法 基 報告徴収 例 挙 示 い。廃棄物処理法 18 条 1 項 事業者等
報告徴収権限 行政庁 認 い ，同条 基 処理施設設置者 対 法定書類 関 報告命令 同様 ，例え ，岩手・青 県境不法投棄事件 い 実際 行わ う ，原因者 汚染状況調査 求 ， 結果 報告書 提出 要求 い ，調査義務 賦課 要素 含 報告命令 あ ，同 条 定 法律 施行 必要 限度 い 必要 報告 あ 判断 ，
許容 解 廃棄物処理法規研究会 わ や い廃棄物処理法 手引
1080 1 頁 新日本法規出版，2007 年 参照 。 ， う 廃棄物処理法 18 条 1 項 いう法的根拠 同 法定書類 関 報告命令 調査義務 賦課 要素 含 報告命令 ，行政手続法 い 報告 内容 応 14 号該当 性 区別 考え難 ， 14 号 報告 命 処分 該当
妥当 あ う。
43 両法 目的 異 ，処分 範囲 完全 一致 考え 必要 い
，高橋滋 現代行政法学全集 行政手続法 11Ｂ 頁 う い，
199Ｂ 年 ，室井・前掲注 31 24 頁等参照。
44 交告尚史 行政庁 処分 行政過程 岡田正則 編 現代行政法講座 行政 手続 行政救済 22-23 頁 日本評論社，201Ａ 年 。 他 論点 触 代表 的文献 ，塩野宏 行政法 ［第 Ａ 版補訂版］ 119-120 頁 有斐閣，2013 年， 橋本博之 行政判例 仕組 解釈 89-90 頁 弘文堂，2009 年 ，山本隆司 判例
探求 行政法 381-383 頁 有斐閣，2012 年 等参照。
4Ａ 私人 権利利益保護 観点 ，例え 交告・前掲注 44 9-11 頁 紹介 い 石狩市行政手続条例 う ，法律や条例 規定 ，特定 者 不利益 課 行為 処分 該当 い行為 い 手続規定 適用範囲
広 賛成 あ 。
4Ｂ 汚染除去等措置 い 所有者責任主義 対 批判的見解
，阿部泰隆 行政法解釈学 3Ａ0-3Ａ1 頁 有斐閣，2011 年，北村喜宣 土壌 汚染対策法制 法教 379 号 109 頁 2012 年 ，同・前掲注 3 423 頁，438 頁，桑 原勇進 状態責任 根拠 限界 四・完 自研 87 巻 3 号 10Ｂ-107 頁 2011 年 等 参照。
，土壌汚染対策法 制定行為等 対 国家賠償請求 否定 東 地判 平成 24 年 2 月 7 日判 1393 号 9Ａ 頁 ， 汚染原因者 い土地所有者等 措置
命令 対象 ，土壌汚染 健康被害 防止 いう立法目的
実現 有益 あ ，他方，公益的 要請 強い場合，危険責任 等 観点 ，土地所有者 いわ 無過失責任 負わ 相当 場合 あ 得 いう 自体 ，我 国 法制上，一般的 承認 い あ
判示 い 。
，注 21 言及 平成 24 年 11 月 19 日付 新 通知 取消訴訟 い ，第一審 旭川地判平成 2Ｂ 年 8 月 27 日 及 控訴審 札幌高判平成 27 年 4 月 14 日 ，汚染原因者 必 判明 い い段階 汚染発見 調査 あ ，土地 掘削等 行う権原 有 者 調査 行う必要 あ ，土 地 所有者等 土壌汚染 健康 支配 い 状態責任 負 い
理由 ，報告調査義務 土地 所有者等 課 ，土壌汚染 健
康被害 防止 ，土壌汚染 状況 的確 把握 可能
いう立法目的達成 手段 必要性や合理性 欠 い ， 控訴審 ，調査費用 負担 い 土地 所有者等 受忍 範囲内
い 。
