侵害利得における返還内容の多様性
著者 村田 大樹
雑誌名 同志社法學
巻 56
号 5
ページ 355‑414
発行年 2005‑01‑31
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000007540
三 五 五 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 三 五
︶
侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
村 田 大 樹
研 究 ノ ー ト
目 次 第 一 章 問 題 の 所 在 １ 問 題 意 識 と し て の
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ ２ 侵 害 利 得 の 現 状 ３ 本 稿 の 目 的 と 構 成 第 二 章 日 本 に お け る 侵 害 利 得 の 構 成 １ 侵 害 利 得 に お け る 利 得 返 還 の プ ロ セ ス ２ 小 括 第 三 章 ド イ ツ 客 観 的 価 値 説 の 生 成 １ 侵 害 利 得 の 不 当 性 ２ 二 つ の 価 値 算 定 方 法 ３ 主 観 的 価 値 説 と 現 存 利 益 返 還 ４ 客 観 的 価 値 説 に お け る 二 つ の 基 準
第 一 章 問 題 の 所 在
１ 問 題 意 識 と し て の
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂
近 時︑ 不 正 な 態 様 で 得 た 利 益 の 剥 奪
︱
︱ い わ ゆ る
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ 責 任
︱
︱ が
︑ 様 々 な 局 面 で 取 り 上 げ ら れ る よ う に な っ て い る
︒ こ れ ま で に も
︑ い わ ゆ る 準 事 務 管 理 を
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ の た め の 一 般 的 な 制 度 と し て 日 本 法 に お い て も 認 め る べ き で あ る と の 主 張 は 繰 り 返 し な さ れ て き た が
︑ 現 在 で は
︑ こ れ に と ど ま ら な い 多 角 的 な ア プ ロ ー チ が な さ れ て い る
︒ た と え ば 損 害 賠 償 法 の 側 面 か ら は
︑ 侵 害 者 の 得 た 利 益 を 損 害 額 と 推 定 す る 知 的 財 産 権 領 域 で の 一 連 の 規 定
に 関 し て︑ そ の 民 法 七
〇 九 条 以 下 と の 関 係 が 問 題 と さ れ て い る ほ か
︑ 一 般 不 法 行 為 法 に つ い て も
︑ 特 定 の 場 合 に 加 害 者 の 得 た 利 益 を 損 害 の 金 銭 的 評 価 の 基 準 と し て 取 り 入 れ よ う と す る 見 解 が 主 張 さ れ て い る
︒ ま た
︑
︵ １
︶
︵ ２
︶
︵ ３
︶
︵ ４
︶
三 五 六 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 三 六
︶ ５ 取 得 利 益 責 任 の 可 否 ６ 小 括 第 四 章
﹁ 権 利 の 割 当 内 容
﹂ の 多 面 性 １ 返 還 内 容 に 関 す る 多 様 な 解 釈 ２ 小 括 第 五 章 将 来 へ の 展 望 １ ド イ ツ 法 か ら の 示 唆 ２ 結 語
信 託 法 の 側 面 か ら は
︑ 英 米 に お け る 擬 制 信 託 の 法 理 に 関 す る 研 究 が 進 ん で き て い る
︒ さ ら に
︑ 当 事 者 間 に 委 任 関 係 や 信 託 関 係 と い っ た 特 別 な 関 係 が あ る 場 面 に つ い て も
︑ 受 任 者 や 受 託 者 の
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ の 問 題 が 積 極 的 に 語 ら れ て い る
︒ こ う い っ た 責 任 を 認 め る こ と に つ い て は
︑ 確 か に
︑ 被 っ た 損 害 を 上 回 る 利 益 を 原 告 が 得 る こ と に な る と い う 理 由 か ら
︑ 否 定 的 な 見 解 も 存 在 す る
︒ し か し
︑ 少 な く と も こ こ に 挙 げ ら れ た よ う な 場 面 で は
︑ そ れ が 現 実 の 救 済 方 法 と し て 要 請 さ れ て い る の で あ り
︑ 具 体 的 な 検 討 を 必 要 と す る 時 期 に き て い る と 言 え る
︒ し か し な が ら
︑ ど の よ う な 方 法 に よ る の で あ れ
︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 認 め る こ と は 法 解 釈 上 そ れ ほ ど 容 易 な こ と で は な い
︒ ま ず 準 事 務 管 理 に 関 し て 言 え ば
︑ そ れ を 立 法 で は な く 通 常 の 事 務 管 理 の 類 推 に よ っ て 認 め よ う と す る な ら ば
︑ 民 法 の 体 系 の 上 で 大 き な 困 難 が 予 想 さ れ る
︒ 本 来 の 事 務 管 理 は
︑ 管 理 者 の 利 他 的 意 思 を 媒 介 と し て 管 理 者 か ら 本 人 へ の 費 用 償 還 請 求 権 を 与 え る も の で あ る の に 対 し て
︑ 準 事 務 管 理 は
︑︵ 本 国 ド イ ツ で も 言 わ れ て い る よ う に
︶ 他 人 の 事 務 を 故 意 に 自 ら の も の と し て 行 っ た 者 に 対 す る 制 裁 手 段 の ひ と つ だ か ら で あ る
︒ま た
︑加 害 者 の 得 た 利 益 を 基 準 と し た 損 害 の 算 定 方 法 に 関 し て も
︑特 別 法 で あ る 知 的 財 産 権 領 域 の 規 定 の 仕 方 を 不 法 行 為 法 一 般 に ど こ ま で 取 り 込 む こ と が で き る か に つ い て 問 題 が 残 る で あ ろ う し
︑そ も そ も そ の よ う な 損 害 概 念 の あ り 方 そ の も の に も
︑更 な る 検 討 が な さ れ な け れ ば な ら な い
︒む ろ ん 擬 制 信 託 に つ い て も
︑そ れ を 正 面 か ら 裏 づ け る 規 定 は 存 在 せ ず
︑ 今 後 の 研 究 が 待 た れ る こ と に な ろ う
︒こ う い っ た
︑と り わ け 当 事 者 間 に な ん ら 特 別 な 関 係 が 存 在 し な い 場 合 の﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂に つ い て は
︑そ の 法 的 な 拠 り ど こ ろ 自 体 が
︑さ ま ざ ま な 角 度 か ら 模 索 さ れ て い る 状 態 な の で あ る
︒
︵ ５︶
︵ ６
︶
︵ ７
︶
︵ ８
︶
三 五 七 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
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︶
２ 侵 害 利 得 の 現 状
他 方 で︑ 侵 害 者 側 の 利 益 状 況 に 直 接 に 照 準 を 合 わ せ る 制 度 と し て
︑ 不 当 利 得 法 が あ る
︒ か つ て は
︑ い わ ゆ る 衡 平 説 の 下
︑ 非 常 に 柔 軟 な 解 釈 が 志 向 さ れ て い た 領 域 で あ る
︒ そ こ で は
︑ 谷 口 知 平 博 士 の
﹁ 過 責 の 衡 量
﹂ に 代 表 さ れ る よ う に
︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ に つ な が り う る よ う な 表 現 も 見 る こ と が で き
た︒ し か し な が ら
︑ 現 在
︑ 不 当 利 得 法 は
︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ の た め の 手 段 と し て は ほ と ん ど 考 慮 さ れ て い な い
︒ こ れ は
︑ 不 当 利 得 法 に お け る 類 型 論 の 浸 透 に と も な う 以 下 の よ う な 解 釈 に 起 因 す る
︒ 一 般 に
︑ 他 人 の 物 や 権 利 を 侵 害 し て 利 益 を 受 け た 者 は
︑ そ の 物 ま た は 権 利 の 保 有 者 に 対 し て 不 当 利 得 の 責 任 を 負 う
︒ 類 型 論
に よ れ ば︑ こ れ は い わ ゆ る 侵 害 利 得 の 類 型 で あ り
︑ そ の 典 型 例 と し て は
︑ た と え ば 権 利 の な い 者 が 他 人 の 物 を 消 費 し た 場 合 や 使 用 し た 場 合 な ど が 挙 げ ら れ る
︒ そ し て
︑ そ こ で は 通 常
︑ 当 該 物 の 市 場 価 格 も し く は 使 用 料 に 相 当 す る 額 が
︑ そ の 所 有 者 に 返 還 さ れ る こ と に な る と 解 さ れ て い る
︒ こ の 結 論 は
︑ ド イ ツ の 支 配 的 見 解 で あ る
﹁ 客 観 的 価 値 説
︵
︶﹂ に 相 当 し
︑ 日 本 で も
︑ 類 型 論 を と る ほ ぼ す べ て の 見 解 が
︑ こ の 客 観 的 価 値 説 を 支 持 し て い る
︒ 仮 に
︑ こ の よ う な 結 論 が 動 か す こ と の で き な い も の で あ る と す れ ば
︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 不 当 利 得 法 の 枠 内 で 処 理 す る こ と は 不 可 能 と い う こ と に な る
︒ 実 際 に
︑ 日 本 の 学 説 の 多 く は 侵 害 利 得 を そ の よ う に 解 し
︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ は 準 事 務 管 理 に 拠 ら ざ る を 得 な い と 考 え て い る
︒ し か し
︑ こ れ は 果 た し て 自 明 の こ と だ ろ う か
︒
︵ ９
︶
︵
︶ １０
︵
︶ １１
︵
︶ １２
︵
︶ １３
︵
︶ １４
︵
︶ １５
︵
︶ １６
三 五 八 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
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︵ 一 三 三 八
︶
３ 本 稿 の 目 的 と 構 成
本 稿 は︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ と い う 大 き な 枠 組 み の 中 で の 侵 害 利 得 の 位 置 づ け を 探 る た め に
︑ そ の 準 備 段 階 と し て
︑ 現 在 の 支 配 的 見 解 で あ る 客 観 的 価 値 説 の 意 味 に つ い て 検 討 を 試 み る も の で あ る
︒ ド イ ツ で は
︑ 類 型 論 が 提 唱 さ れ た 後 も
︑ 不 当 利 得 の 返 還 内 容 に 関 し て 激 し い 議 論 が 行 わ れ て き た
︒ そ れ に 対 し て 日 本 で は
︑ 客 観 的 価 値 説 以 外 の 見 解 を 主 張 す る も の は ほ と ん ど な く
︑ ド イ ツ の 通 説 を 所 与 の も の と し て 受 け 入 れ て い る か の よ う な 状 態 に あ る
︒ そ の よ う な 状 況 下 で
︑ 不 当 利 得 法 に
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 認 め る 余 地 が あ る の か を 確 か め る た め に は
︑ ド イ ツ で の 客 観 的 価 値 説 の 生 成 過 程 と こ れ に 反 対 す る 説 の 根 拠 と を 分 析 す る 必 要 が あ る
︒ な お
︑ ド イ ツ の 学 説 状 況 に つ い て は
︑ こ れ を 詳 細 に 紹 介 す る 先 行 業 績 が い く つ か 存 在 し て い る
︒ し か し な が ら
︑ ド イ ツ で の 議 論 が そ の ま ま 日 本 に 持 ち 込 ま れ う る も の で あ る の か と い う 点 に 関 し て は
︑ い ま だ 十 分 な 検 討 が な さ れ た と は 言 い 難 く
︑ ま た
︑ 客 観 的 価 値 説 以 外 の 理 論 に も 評 価 す べ き 点 が あ る の で は な い か と い う 視 点 か ら の 考 察 は 皆 無 に 等 し い
︒ そ こ で は
︑ 不 当 利 得 法 の も つ 多 様 な 可 能 性 を 自 ら 閉 ざ し て い る か の よ う な 印 象 さ え 受 け る
︒ 本 稿 の 叙 述 の 順 序 は
︑ 以 下 の と お り で あ る
︒ ま ず
︑ 日 本 に お い て 侵 害 利 得 で の
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 妨 げ て い る 要 因 を 明 ら か に す る た め に
︑ 類 型 論 に 立 つ 現 在 の 学 説 の 理 解 を 概 観 す る
︵ 第 二 章
︶︒ そ れ に 続 い て
︑ 日 本 の 見 解 と 比 較 す る た め の 資 料 と し て
︑ ド イ ツ で 客 観 的 価 値 説 が 通 説 と な る ま で の 過 程 を 辿 り
︵ 第 三 章
︑︶ さ ら に
︑ 客 観 的 価 値 説 の 枠 組 み に 収 ま り き ら な い ド イ ツ の 侵 害 利 得 の 解 釈 を 見 て い く
︵ 第 四 章
︒︶ そ し て
︑ こ れ ら の 分 析 を 基 に し て
︑ 第 二 章 で 明 ら か と さ れ た 日 本 の 見 解 が ド イ ツ の 理 論 と ど の よ う な 関 係 に 立 ち
︑ そ こ か ら ど の よ う な 示 唆 を 得 る
︵
︶ １７
三 五 九 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 三 九
︶
こ と が で き る か に つ い て 考 察 し た い
︵ 第 五 章
︶︒
第 二 章 日 本 に お け る 侵 害 利 得 の 構 成
１ 侵 害 利 得 に お け る 利 得 返 還 の プ ロ セ ス
藤 原 正 則 教 授 は︑ 侵 害 利 得 の 返 還 内 容 に つ い て 以 下 の よ う に 述 べ る
︒ す な わ ち
︑﹁ 類 型 論 は 価 値 賠 償 の 対 象 は
︑ 出 発 点 と し て は
﹃ 利 得 移 動 し た も の
﹄ の 客 観 的 価 値 で あ る と 解 し て い る
︒ そ の 上 で
︑ 具 体 的 な 利 得 債 務 者 の 返 還 義 務 の 範 囲 を 決 定 す る に 際 し て は
︑ 利 得 消 滅 の 抗 弁 に よ る
﹃ 現 存 利 得
﹄ へ の 返 還 義 務 の 縮 減 に よ り 調 整 を 加 え る
︒ 反 対 に
︑ 悪 意 の 侵 害 者 に 対 す る 客 観 的 価 値 以 上 の 返 還 義 務 を 基 礎 づ け る に は
︑ 不 当 利 得 で は な く 準 事 務 管 理 と い う 不 当 利 得 以 外 の 法 制 度 を 用 意 し て い る
﹂︑ と
︒ こ の 藤 原 教 授 の 叙 述 は
︑ 現 在 の 類 型 論 の 一 般 的 な 見 解 で も あ る
︒ 本 章 で は
︑ こ の よ う な 解 釈 に い た る プ ロ セ ス を
︑ 侵 害 利 得 の 返 還 内 容 の 確 定 方 法 を 叙 述 の 基 礎 に 据 え て 見 て い く こ と に す る
︒
︵ １
︶ 損 失 要 件 か ら の 返 還 範 囲 限 定 機 能 の 消 滅
か つ て は︑ 七
〇 三 条 が
﹁ 損 失
﹂ を 要 件 と し て い る こ と か ら
︑ た と え 利 得 者 が 大 き な 利 益 を 得 た と し て も
︑ 不 当 利 得 と し て 返 還 す る 範 囲 は 原 告 の 損 失 の 限 度 に 限 ら れ る と 考 え ら れ て い た
︒ こ の 考 え 方 は
︑ 特 に
︑ 衡 平 説 に 立 つ 見 解 に よ っ て 主 張 さ れ た
︒ そ の 基 礎 に は
︑﹁ 現 行 民 法 の 不 当 利 得 制 度 は 受 益 者 か ら そ の 利 得 を 剥 奪 す る こ と の み を 目 的
︵
︶ １８
︵
︶ １９
︵
︶ ２０
三 六
○ 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
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︵ 一 三 四
○
︶
と す る も の で な く
︑ 損 失 者 の 保 護 を 主 た る 目 的 と す る
﹂ と の 制 度 理 解 が あ っ た と 思 わ れ る
︒ こ の よ う な 理 解 に は 必 ず し も 明 確 な 根 拠 が あ っ た わ け で は な い の だ が
︑ と に か く
︑ 不 当 利 得 の 返 還 範 囲 は
︑ 利 得 を 上 限
︑ 損 失 を 下 限 と す る と 解 さ れ て い た
︒ し か し
︑ そ の 一 方 で
︑ こ の 損 失 の 概 念 は か な り 抽 象 的 な も の と し て 把 握 さ れ て お り
︑﹁ 一 般 に 他 人 に 損 失 を 生 ず べ き 事 実 に 基 づ き 不 当 に 利 得 を 受 く る 者 が あ れ ば
︑ そ の 返 還 を 命 ず る こ と が そ の 制 度 本 来 の 趣 旨 に 適 す る
﹂ と さ れ る な ど
︑ 原 告 に 現 実 の 損 害 が 発 生 す る こ と ま で は 要 求 さ れ て い な か っ た
︒ こ の よ う に
︑ 損 失 要 件 の も つ 利 得 の 返 還 範 囲 を 限 定 す る 機 能 は か な り 曖 昧 な も の で あ っ た た め
︑ 衡 平 説 に 代 わ っ て 類 型 論 が 支 配 的 見 解 に な る と
︑ そ の よ う な 役 割 は 損 失 要 件 に は も は や 認 め ら れ な く な っ た
︒ こ れ は
︑ 侵 害 利 得 の 不 当 性 が 財 貨 帰 属 秩 序 へ の 違 反 で あ る と 認 識 さ れ た こ と で
︑﹁
﹃ 受 益
﹄ と
﹃ 損 失
﹄ は
︑ 基 本 的 に 請 求 者
︱ 被 請 求 者 間 に お け る 単 一 の 財 貨 移 転 の 事 実 を 重 複 的 に 認 定 す る 要 件 に す ぎ な い
﹂ と す る 理 解 が 浸 透 し た た め で あ る
︒ そ し て
︑ 侵 害 利 得 に お け る 損 失 要 件 は
︑ そ れ 自 体
︑ 後 述
︵ ２
︶ の 割 当 内 容 概 念 へ と 収 斂 さ れ て い き
︑ そ の 固 有 の 役 目 を 終 え た と 言 え る
︒ 現 在
︑ 類 型 論 に 依 拠 す る 学 説 が 市 場 価 格 や 使 用 料 に 相 当 す る 額 を 侵 害 利 得 の 返 還 内 容 で あ る と す る の は
︑ こ こ で 述 べ ら れ た 意 味 で の
﹁ 損 失
﹂ と は 無 縁 の
︑ 以 下 の よ う な 判 断 構 造 に よ る も の で あ る
︒
︵ ２
︶ 財 貨 帰 属 秩 序 違 反 の 指 標 と し て の
﹁ 割 当 内 容
﹂
そ も そ も 侵 害 利 得 と は︑ 物 権 的 返 還 請 求 権 と 同 じ 財 貨 帰 属 秩 序 へ の 違 反 と し て 類 型 化 さ れ た も の で あ る
︒ つ ま り
︑ 所 有 権 に 代 表 さ れ る よ う に
︑ 法 律 は 特 定 の 者 に 対 す る 排 他 的 な 財 貨 の 帰 属 を 承 認 し て お り
︑ こ の 財 貨 帰 属 秩 序 に 抵 触 す る 状 態 が 生 じ た 場 合 に は
︑ 法 律 は そ れ を 是 正 す る こ と を 求 め る
︒ し た が っ て
︑ あ る 物 が 所 有 者 の 支 配 領 域
︵
︶ ２１
︵
︶ ２２
︵ ２︶３
︵
︶ ２４
︵
︶ ２５
︵
︶ ２６
︵
︶ ２７
︵
︶ ２８
三 六 一 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 一
︶
を 離 れ て 他 者 の 支 配 下 に あ る 場 合 に は
︑ 物 権 的 請 求 権 に よ っ て
︑ そ の 者 に 対 し て 当 該 物 の 返 還 を 求 め る こ と が 可 能 と な る
︒ こ れ は
︑ 行 為 違 法 で は な く 状 態 違 法 の 問 題 で あ る と さ れ る
︒ そ れ に 対 し て
︑ 侵 害 利 得 返 還 請 求 権 が 登 場 す る の は
︑ 物 が 消 費 さ れ て 原 物 で の 返 還 が 不 能 と な っ た 場 合 や
︑ 物 の 使 用 に よ っ て そ も そ も 有 体 性 を も た な い 利 益 が 侵 害 者 の も と に 生 じ た 場 合 な ど で あ る
︒ こ う い っ た 利 益 は
︑ 本 来 な ら ば
︑ 所 有 権 に よ っ て 排 他 的 に 所 有 者 に 与 え ら れ て い る は ず の も の で あ る
︒ こ の 利 益 の こ と を
︑ 類 型 論 は
︑ 一 般 に
﹁ 権 利 の 割 当 内 容
﹂ と 表 現 す る
︒ こ の 割 当 内 容 に 違 反 し て 他 人 が 利 益 を 得 る こ と は
︑ 財 貨 帰 属 秩 序 に 反 す る こ と で あ る
︒ こ の こ と か ら
︑ 侵 害 利 得 の 不 当 性 の 内 容 を
︑﹁ 財 産 的 利 益 が 権 利 に よ っ て 特 定 の 人 に 割 当 て ら れ て い る 場 合 に
︑ そ の 割 当 内 容 に 含 ま れ る 利 益 を 他 人 が 享 受 す る こ と
﹂ と 表 現 す る こ と が で き る
︒
︵ ３
︶ 財 産 増 加 か ら
﹁ 利 用
﹂ へ の 利 得 概 念 の 変 容
他 方 で︑ 類 型 論 は
︑ 利 得 の 捉 え 方 に つ い て も そ れ ま で と は 異 な る 理 解 を 示 し て い る
︒ そ の 出 発 点 と な っ た の は
︑ 衡 平 説 に よ っ て 一 般 に 用 い ら れ た
︑ い わ ゆ る 総 体 差 額 説 に よ る 利 得 概 念 に 対 す る 批 判 で あ る
︒ 総 体 差 額 説 に 立 つ 末 川 博 博 士 の 叙 述 に よ れ ば
︑﹁ 利 得 と は 財 産 の 増 加 で あ る
︒ 財 産 の 増 加 と い う 以 上 そ れ は あ る 財 産 と あ る 財 産 と の 比 較 に よ り て 得 ら れ る 計 算 上 の 剰 余
︵
︶ で な け れ ば な ら ぬ
︒
⁝
⁝ こ こ で 比 較 せ ら る べ き 財 産 は
⁝
⁝ 現 実 の 財 産 と 非 現 実 の
︱
︱ 想 像 上 の
︱
︱ 財 産 と で あ る
﹂ と さ れ る
︒ し か し
︑ 不 当 利 得 法 の 構 造 上
︑ 七
〇 四 条 の
﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂
︵ ま た は 七
〇 三 条 の
﹁ 利 益 ヲ 受 ケ
﹂ の
﹁ 利 益
﹂︶ と 七
〇 三 条 の 定 め る
﹁ 其 利 益 ノ 存 ス ル 限 度
﹂
︵ 現 存 利 益
︶ と は
︑ 区 別 さ れ な け れ ば な ら な い
︒ 七
〇 三 条 に よ っ て
﹁ 利 得 の 消 滅
﹂ が 認 め ら れ る の は
︑ 善 意 の 利 得 者 の み だ か ら
︵ ２︶９
︵
︶ ３０
︵
︶ ３１
︵
︶ ３２
三 六 二 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 二
︶
で あ る
︒ 総 体 差 額 と い う 利 得 の 捉 え 方 は
︑ こ の こ と を 曖 昧 に し て し ま う 恐 れ が あ る
︒ そ れ ゆ え
︑ 総 体 差 額 説 に 対 し て は
︑﹁ 七
〇 三 条 の 現 存 利 益 を も っ て 不 当 利 得 返 還 義 務 の 基 本 的 内 容 と し て の 利 得 と 考 え
︑ し か も
︑ そ の 考 え を 不 当 利 得 成 立 要 件 の レ ベ ル に ま で 及 ぼ す も の に 外 な ら な い
﹂ と の 批 判 が な さ れ た
︒ 総 体 差 額 説 が
︑ こ の よ う に 財 産 増 加 を も っ て 利 得 と 捉 え て い た の に 対 し て
︑ 類 型 論 は
︑﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ と
﹁ 現 存 利 益
﹂ と を 明 確 に 区 別 す る
︒ そ し て
︑ 不 当 利 得 の 成 立 段 階 で あ る
﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ に お い て は
︑ 利 得 者 の 具 体 的 な 財 産 増 価 に は 目 を 向 け な い
︒ す な わ ち
︑ 四 宮 和 夫 博 士 の 表 現 を 用 い れ ば
︑﹁ 他 人 の 物 の 充 用
︵ 譲 渡
・ 使 用
・ 利 用
・ 消 費
︶ に あ っ て は
︑ 充 用 そ の も の が 当 初 取 得 し た 利 益
﹂ と さ れ る の で あ る
︵ な お
︑ 本 稿 で は
︑ こ こ で 言 う
﹁ 充 用
﹂ を
︑ 単 に
﹁ 利 用
﹂ と 呼 ぶ こ と に す る
︶︒ そ し て
︑ こ の
﹁ 利 用
﹂ は
︑ 消 極 的 利 益 と し て の い わ ゆ る
﹁ 出 費 の 節 約
﹂ で は な く
︑ 積 極 的 な 利 益 と 解 さ れ る
︒ こ こ で は
︑﹁ 出 費 の 節 約
﹂ と は
︑﹁ 利 得 の 積 極 的 増 加 の 事 実 上 の 反 射 的 結 果
﹂ に 過 ぎ な い と さ れ る の で あ る
︒ こ う し て
︑﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ は
︑ 目 に 見 え る 財 産 の 増 加 と し て は 捉 え ら れ な い も の と な っ て い く
︒
︵ ４
︶ 価 値 の 算 定
こ の よ う な 利 得 概 念 が 上 述 の 割 当 内 容 と い う 考 え 方 に 結 び つ く 結 果︑ 侵 害 利 得 に お け る 利 得 は
︑﹁ 特 定 の 人 に も っ ぱ ら 帰 属 し て い る 財 貨
︵ 物 権
︑ 無 体 財 産 権
︑ 債 権 の 帰 属 な ど
︶﹂ の 利 用 と 言 い 換 え る こ と が で き る よ う に な る
︒ と こ ろ が
︑ こ の
﹁ 利 用
﹂ 自 体 を 返 還 す る こ と は で き な い た め
︑ 現 実 に は
︑﹁ 利 用
﹂ の 価 値 を 返 還 す る こ と に な る
︒ そ こ で は
︑﹁ そ の よ う な 仕 方 で 他 人 の 財 貨 を 充 用 す る た め に 必 要 と さ れ る 通 常 の 対 価
︑ も し 通 常 の 対 価 が 不 存 在 な
︵
︶ ３３
︵ ３︶４
︵
︶ ３５
︵
︶ ３６
︵
︶ ３７
︵
︶ ３８
︵
︶ ３９
三 六 三 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 三
︶
ら
︑ 客 観 的 に 相 当 な 対 価
﹂ の 返 還 が 求 め ら れ る こ と に な る と 解 さ れ て い る
︒ こ の こ と は
︑﹁ 法 秩 序 が 排 他 的 に 権 利 者 に 帰 属 す る こ と を 認 め て い る の は 権 利 の 客 観 的 価 値
﹂ で あ る
︑ と 表 現 さ れ る こ と も あ る
︒ ま た
︑ 客 観 的 価 値 以 上 の 利 益 が 生 じ た 場 合 に は
︑ そ れ は 利 得 者 の 技 能 や 労 力 等 に 帰 せ し め る べ き で あ る と の 実 質 的 な 考 慮 も
︑ 客 観 的 価 値 に よ る 算 定 の 根 拠 と し て 挙 げ ら れ る こ と が あ る
︒
︵ ５
︶ 客 観 的 価 値 賠 償 の 原 則 と 現 存 利 益 へ の 責 任 制 限 の 関 係
こ の よ う に し て 定 め ら れ た﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ と し て の 利 得 は
︑ 客 観 的 に 算 定 さ れ た 段 階 で そ の 範 囲 が 確 定 す る
︒ し か し
︑ 七
〇 三 条 の 文 言 に 従 え ば
︑ 利 得 者 が 善 意 で あ る 限 り
︑﹁ 利 益 ノ 存 ス ル 限 度 ニ 於 テ
﹂ 返 還 す れ ば 足 り る
︒ し た が っ て
︑ そ の 場 合 に は
︑ 客 観 的 な
﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ で は な く
︑ 善 意 の 利 得 者 の 主 観 的 な 財 産 増 加 が 問 題 と な る は ず で あ る
︒ し か し
︑ こ の 原 則 は
︑ 一 般 的 に は か な り の 制 約 を 受 け て い る
︒ こ の 現 存 利 益 へ の 責 任 制 限 が
︑ 上 述 の 割 当 内 容 と の 関 係 で ど の よ う に 捉 え ら れ て い る か は
︑ 本 稿 の 考 察 に お い て も 少 な く な い 意 味 を も つ
︒ 四 宮 博 士 の 言 葉 を 借 り れ ば
︑ そ も そ も 侵 害 利 得 に お い て は
︑﹁ 返 還 義 務 は 原 則 と し て 価 格 償 還 と な る の で
︑﹃ 利 得 の 消 滅
﹄ は 考 え ら れ な い
﹂︒ そ れ は
︑﹁ 価 格 償 還 義 務 を 負 う 場 合 は
︑ そ れ が 成 立 す る 時 点 で 返 還 義 務 の 範 囲 は 確 定 す る の を 原 則 と す る
﹂ か ら で あ る
︒ た だ し そ の 一 方 で
︑﹁ 他 人 の 物 を 浪 費 し た 場 合
﹂ に は
︑ 例 外 的 に
︑﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ の 客 観 的 価 値 で は な く
︑ 利 得 者 の 主 観 的 な 財 産 増 加 で あ る
﹁ 出 費 の 節 約
﹂ を 問 題 と し な け れ ば な ら な い こ と が あ る と さ れ て い る
︒ し か し な が ら
︑四 宮 博 士 は
︑侵 害 利 得 の﹁ 価 格 償 還
﹂と い う 性 質 に 基 づ い て﹁ 利 得 の 消 滅
﹂が 生 じ な い と 解 す る の だ か ら
︑﹁ 浪 費
﹂と い う 利 得 者 の 主 観 的 態 様 を 媒 介 さ せ て も
︑理 論 的 に は﹁ 受 ケ タ ル 利 益 の 消 滅
﹂
︵
︶ ４０
︵
︶ ４１
︵
︶ ４２
︵
︶ ４３
︵
︶ ４４
︵
︶ ４５
三 六 四 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 四
︶
を 認 め る こ と は で き な い は ず で あ る
︒こ の こ と に つ い て 意 識 的 で あ る と 思 わ れ る の は
︑川 角 由 和 教 授 で あ る
︒ 川 角 教 授 は
︑﹁ 物 権 的 返 還 請 求 権 な い し 妨 害 排 除 請 求 権 の 債 務 法 的 姿 態 転 換 と し て
︿ 侵 害
﹀ 不 当 利 得 返 還 請 求 権 を 位 置 づ け よ う と す る と こ ろ の
︑ す ぐ れ て ザ ッ ハ リ ッ ヒ な
︽ 類 型 論
︾ 的 観 点
﹂ が 肝 心 で あ る と し て
︑﹁ 市 民 は
﹃ 利 用 行 為
﹄ に あ た っ て 財 貨 割 当 て 障 害 に も と づ く
︿ 状 態
﹀ 違 法 の リ ス ク を
︱
︱ 原 則 と し て
︱
︱ 自 己 の 責 任 に お い て 負 担 す べ き
﹂ で あ る と す る
︒ そ こ で は
︑ た と え 善 意 で あ っ て も
︑ 当 然 に 現 存 利 益 へ の 責 任 制 限 が 認 め ら れ る わ け で は な い
︒ そ し て
︑﹁ 現 存 利 益
﹂ へ の 責 任 制 限 が 認 め ら れ る と し て も
︑ そ れ は
︑ 浪 費 の よ う な 利 得 者 の 主 観 的 事 情 で は な く
︑ 請 求 権 者 側 に 状 態 責 任 の リ ス ク を 負 担 さ せ る だ け の 事 情 が あ る 場 合 に 限 ら れ る
︒ こ れ は
︑ 決 し て 利 得 者 の 初 め に 受 け た 利 益 が 減 る の で は な く
︑﹁ 客 観 的 価 値 賠 償 の 範 囲 そ の も の が 縮 減 さ れ る
﹂ こ と で あ る と さ れ る
︒ し た が っ て
︑ 川 角 教 授 に よ れ ば
︑ あ く ま で
︑ 利 得 者 は
︵ 自 ら の リ ス ク 負 担 の 限 度 に お け る
︶ 客 観 的 価 値 賠 償 の 責 任 を 負 っ て い る こ と に な る
︒ 川 角 教 授 と は 異 な る 観 点 か ら
︑ 現 存 利 益 へ の 責 任 制 限 を さ ら に 厳 格 に 解 す る の が
︑ 藤 原 教 授 で あ る
︒ 藤 原 教 授 に よ れ ば
︑ そ も そ も 不 当 利 得 に お い て
﹁ 利 得 の 消 滅
﹂ に よ る 責 任 制 限 が 認 め ら れ る の は
︑ 非 債 弁 済 の 場 合 に 給 付 の 保 持 を 信 頼 し た 受 領 者 を 保 護 す る 目 的 で あ っ た と さ れ る
︒ そ れ ゆ え
︑ こ れ が 認 め ら れ る の は
︑﹁ 非 債 弁 済 の 不 当 利 得 の よ う に
︑ 利 得 保 有 の 信 頼 を 利 得 債 権 者 に 帰 責 さ せ る 契 機
﹂ が あ る 場 合 に 限 ら れ る
︒ と こ ろ が
︑ 侵 害 利 得 は
︑ 通 常
︑ た と え 善 意 で あ っ て も 利 得 者 自 身 の 行 為 に よ っ て 生 じ る も の で あ り
︑ こ の よ う な 契 機 が 存 在 し な い
︒ し た が っ て
︑ 現 存 利 益 へ の 責 任 制 限 が 認 め ら れ る こ と は ほ と ん ど 考 え ら れ な い こ と に な る
︒ た だ し
︑ い わ ゆ る 費 用 利 得 の 場
︵
︶ ４６
︵ ４︶７
︵
︶ ４８
︵
︶ ４９
︵
︶ ５０
︵
︶ ５１
三 六 五 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 五
︶
面 に つ い て は
︑﹁ 利 得 移 動 は 損 失 者 自 身 の 行 為 乃 至 は 利 得 者 の 財 産 へ の 干 渉 に よ っ て 生 じ て い る
︒ だ か ら
︑ 利 得 移 動 か ら 生 じ た 損 失 が 原 則 と し て 利 得 債 権 者 に 帰 属 す べ き な の は
︑ 当 然 で あ ろ う
﹂ と し て
︑ 利 得 者 の
﹁ 出 費 の 節 約
﹂ が 利 得 で あ る こ と を 認 め て い る
︒
２ 小
括
現 在 の 類 型 論 が 客 観 的 価 値 賠 償 を 主 張 す る 論 拠 を ま と め る と︑ 以 下 の よ う に な る
︒ こ れ ら は
︑ そ の ま ま
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 認 め な い 理 由 と も な る
︒
① 侵 害 利 得 の 不 当 性 の 内 容 が
︑ 物 権 的 返 還 請 求 権 と 同 様 に
︑ 客 観 的 な 財 貨 帰 属 秩 序 違 反 で あ る
︒
② つ ま り
︑ 利 得 者 の 行 為 態 様 は 問 題 と な ら な い
︵ 侵 害 利 得 の 返 還 は 侵 害 者 へ の 制 裁 で は な い
︶︒
③ 侵 害 利 得 の 成 立 要 件 と し て の
﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ は
︑ 利 得 者 に と っ て の 財 産 増 加 で は な い
︒
④ し た が っ て
︑﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ と し て の
﹁ 利 用
﹂ の 価 値 を 返 還 す る こ と に な る
︒
⑤ ま た
︑ 実 質 的 に も
︑ 客 観 的 価 値 を 超 え る 利 益 は 利 得 者 の 手 腕 に 起 因 す る
︒ こ れ ら の 根 拠 は
︑ ド イ ツ の 学 説 の 影 響 を 強 く 受 け て い る
︒ し か し
︑ 日 本 で は
︑ ド イ ツ と 異 な り
︑ 衡 平 説 か ら 類 型 論 へ の 転 換 に と も な う 解 釈 の 変 遷 に あ た っ て
︑ 現 実 的 な 要 請 に 直 面 し た わ け で は な い
︒ つ ま り
︑ 不 当 利 得 に 関 す る 現 在 の 解 釈 は
︑ 純 粋 に 理 論 的 な 関 心 に 支 え ら れ て 形 成 さ れ て き た も の で あ る
︒ し た が っ て
︑ こ の 解 釈 が
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 不 当 利 得 か ら 完 全 に 排 斥 す る も の で あ る の か に つ い て は
︑ ド イ ツ の 議 論 を 分 析 し
︑ 客 観 的 価 値 説 の 生 成 過 程 と そ の 外 延 を 再 度 見 直 す 必 要 が あ る
︒
︵
︶ ５２
三 六 六 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 六
︶
第 三 章 ド イ ツ 客 観 的 価 値 説 の 生 成
日 本 の 侵 害 利 得 の 理 論 構 成 が
︑ ド イ ツ の 通 説 で あ る
﹁ 客 観 的 価 値 説
︵
︶﹂ に 対 応 す る こ と は
︑ す で に 述 べ た と お り で あ る
︒ と こ ろ が
︑ こ の 客 観 的 価 値 説 は
︑ ド イ ツ に お い て 必 ず し も 無 批 判 に 受 け 入 れ ら れ て き た わ け で は な い
︒ と り わ け 激 し い 議 論 が 存 在 す る の は
︑ 無 権 利 者 の 得 た 利 益 の 価 値 を ど の よ う な 基 準 で 算 定 す る か と い う 点 に 関 し て で あ る
︒ 本 章 で は
︑ こ の 議 論 を 素 材 と し て
︑ 客 観 的 価 値 説 が 支 配 的 見 解 と し て 生 成 さ れ て い く 過 程 を い く つ か の 観 点 か ら 見 て い く こ と に す る
︒ こ こ で は
︑ 主 と し て
︑ 価 値 賠 償 に つ い て 規 定 す る ド イ ツ 民 法 八 一 八 条 を め ぐ る 議 論 を 扱 っ て い る
︒ 便 宜 を は か る た め
︑ 以 下 に そ の 条 文 を 掲 げ て お く
︒
ド イ ツ 民 法 八 一 八 条
︵ 不 当 利 得 返 還 請 求 権 の 範 囲
︶
︵ 一
︶ 返 還 義 務 は
︑ 取 得 し た 収 益
︑ 獲 得 し た 権 利 に 基 づ き 受 領 者 が 取 得 し た も の
︑ 又 は 獲 得 さ れ た も の の 滅 失
︑ 毀 損 若 し く は 侵 奪 の 代 償 と し て 受 領 者 が 取 得 し た も の に 及 ぶ
︒
︵ 二
︶ 獲 得 さ れ た も の の 性 質 に よ り 返 還 が 不 能 で あ る と き
︑ 又 は 受 領 者 が そ の 他 の 事 由 に よ り 返 還 す る こ と が で き な い と き は
︑ 受 領 者 は
︑ そ の 価 値 を 賠 償 し な け れ ば な ら な い
︒
︵ 三
︶ 受 領 者 は
︑ 利 得 が 現 存 し て い な い 限 度 に お い て
︑ 返 還 又 は 価 値 賠 償 の 義 務 を 免 れ る
︒
︵
︶ ５３
三 六 七 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 七
︶
︵ 四
︶ 訴 訟 係 属 が 生 じ た 後 は
︑ 受 領 者 は
︑ 一 般 原 則 に よ り 責 め に 任 ず る
︒
１
侵 害 利 得 の 不 当 性
客 観 的 価 値 説 は︑ 類 型 論 を 確 立 し た フ ォ ン
・ ケ メ ラ ー の 考 え 方 に 端 を 発 し て お り
︑ そ の 大 部 分 を 彼 の 見 解 に 依 拠 し て い る
︒ ケ メ ラ ー に よ れ ば
︑﹁ 他 人 の 財 貨 か ら の 利 得
﹂︵ こ れ は 侵 害 利 得 に 相 当 す る
︶ の 場 面 に お け る 不 当 性 の 内 容 は
︑﹁ 物 の 利 用
︵
︶ が 所 有 権 の 割 当 内 容 に 矛 盾 し て い る 点
﹂ に 求 め ら れ る
︒ こ れ は
︑ 絶 対 権 の 本 質 で あ る 所 有 者 へ の 財 貨 割 当 を 出 発 点 と し て
︑ 利 得 の 不 当 性 に つ い て の 判 断 を 所 有 権 お よ び そ の 他 の 絶 対 権 の も つ 財 貨 帰 属 機 能 に 依 拠 さ せ る 考 え 方 で あ り
︑ 上 述 の と お り 日 本 の 類 型 論 も こ れ に 依 拠 し て い る
︒ ケ メ ラ ー に よ れ ば
︑ 所 有 者 に は
︑ そ の 所 有 物 を 使 用
︑ 収 益
︑ 処 分
︵
︶ す る こ と が 権 限 と し て 包 括 的 に 認 め ら れ て お り
︑ ま た
︑ 制 限 物 権 者 に は そ れ ら の う ち の 一 部 が 認 め ら れ て い る
︒ こ の よ う な
︑ 所 有 権 に 内 在 す る 財 貨 割 当 に 矛 盾 す る 利 得 が
︑ 不 当 と さ れ る べ き 利 得 と な る の で あ る
︒ し た が っ て
︑ 侵 害 者 の 帰 責 性 の 有 無 は
︑ 不 当 性 の 判 断 基 準 と し て は 機 能 し な い
︒ た と え ば 自 然 現 象 や 第 三 者 の 手 に よ っ て 利 得 が 引 き 起 こ さ れ た 場 合 で あ っ て も
︑ 実 際 の 利 得 者 が 返 還 責 任 を 負 う こ と に な る
︒
２ 二 つ の 価 値 算 定 方 法
む ろ ん︑ そ れ だ け で は 侵 害 利 得 を 生 じ さ せ る 不 当 性 の 内 容 が 明 ら か に さ れ た に 過 ぎ ず
︑ 実 際 に 返 還 さ れ る べ き 利
︵
︶ ５４
︵ ５︶５
︵
︶ ５６
︵
︶ ５７
︵
︶ ５８
三 六 八 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 八
︶
得 の 範 囲 は 確 定 し な い
︒ ド イ ツ で は
︑ 日 本 と 異 な り
︑ こ の 不 当 性 の 内 容 を 基 盤 と し て 二 つ の 異 な る 価 値 算 定 の 方 法 が 主 張 さ れ て い る
︒
︵ １
︶ 客 観 的 価 値 説 の 萌 芽
ケ メ ラ ー 自 身 の 見 解 は︑ 現 在 の 客 観 的 価 値 説 と ほ ぼ 重 な り 合 う
︒ そ こ で は
︑ 返 還 請 求 権 の 対 象 は 獲 得 さ れ た も の
︵
︶ の 価 値 で あ る と さ れ
︑ そ こ か ら 生 み 出 さ れ た 利 益
︵
︶ の 返 還 は 否 定 さ れ る
︒ こ こ で は
︑ ど ち ら か と 言 え ば 価 値 判 断 に 基 づ く 考 慮 が 前 面 に 押 し 出 さ れ て い る
︒ ケ メ ラ ー が 自 説 の 妥 当 性 を 論 証 す る た め に 設 定 し た の は
︑ 無 体 財 産 権 侵 害 の 場 面 で あ る
︒ そ こ で ケ メ ラ ー は
︑﹁ 特 許 権 侵 害 者 の 生 み 出 し た 利 益
︵
︶ は
︑︹ 特 許 に よ っ て
︺ 保 護 さ れ た 方 法 の 成 果 で あ る だ け で な く
︑ 彼 自 身 の 働 き や 経 営 設 備 の 果 実 で も あ る た め
︑ こ れ を 返 還 し な け れ ば な ら な い と す れ ば
︑ そ れ こ そ 不 当
﹂ で あ り
︑ ま た
︑﹁ そ う し な け れ ば
︑ 特 許 権 者 が
︑ ま る で 他 者 が そ の 方 法 の 価 値 を 実 現 さ せ る 働 き を 引 き 受 け て い る か の よ う に
︑ そ し て 成 果 の 上 が っ た 場 合 に 自 ら 活 動 す る こ と な く 利 益
︵
︶ を 奪 い 取 る た め に
︑ 何 も せ ず に 傍 観 す る こ と に つ な が っ て し ま う
﹂ と 考 え た の で あ る
︒ こ の よ う な 考 慮 か ら ケ メ ラ ー は
︑ 不 当 利 得 返 還 請 求 権 が 価 値 賠 償 つ ま り 相 当 な ラ イ セ ン ス 料 に 制 限 さ れ る な ら ば
︑ そ の よ う な 懸 念 は な く な る と し た
︒ そ し て こ の 理 由 づ け は
︑ た と え ば 無 権 利 者 が 他 人 物 を 本 来 の 所 有 者 と の 関 係 で 有 効 に 売 却 し た 場 合 の よ う に
︑ 無 体 財 産 権 以 外 の 場 面 に お い て も 用 い ら れ る こ と に な る
︒ ケ メ ラ ー は
︑ こ の 帰 結 を
︑ 当 時 の 判 例 に よ っ て 用 い ら れ て い た
﹁ 準 契 約 的
﹂ な 考 え 方 を 引 き 合 い に 出 し て 正 当 化 す る
︒ す な わ ち そ れ は
︑﹁ 他 人 の 特 許 を 侵 害 し た 者 は
︑ 帰 責 性 が な く て も
︑ 保 護 さ れ た 方 法 の 利 用 が 有 し て い た 価
︵
︶ ５９
︵
︶ ６０
︵
︶ ６１
︵
︶ ６２
三 六 九 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 四 九
︶
値 に つ い て
︑ つ ま り 彼 が 特 許 の 存 在 を 認 識 し て い れ ば 誠 実 に 支 払 わ な け れ ば な ら な か っ た は ず の ラ イ セ ン ス 料 に つ い て 利 得 し て い る
﹂ と す る 見 解 で あ る
︒ こ の 考 え 方 は
︑ 有 体 物 の 使 用 の 場 合 に お い て も 妥 当 す る
︒ し た が っ て
︑ 特 許 の 場 合 と 同 じ よ う に
︑ 利 得 者 は
︑ 相 当 の 報 酬 ま た は 使 用 の 価 値 に つ い て
︑ つ ま り 賃 料 相 当 額 に つ い て 返 還 す る 義 務 を 負 う と さ れ る の で あ る
︒
︵ ２
︶ 主 観 的 価 値 説
ケ メ ラ ー の 見 解 で は︑ 獲 得 さ れ た も の
︵
︶ の 価 値 は
︑ 本 来 の 権 利 者 と 契 約 を 締 結 し て い た と す れ ば 支 払 わ れ な け れ ば な ら な か っ た は ず の 額 と 同 一 視 さ れ て い る
︒ こ の 見 解 に 対 し て
︑﹁ 利 得 の 調 整 が 被 告 を 害 す る こ と に な っ て は な ら な い
﹂ と い う 不 当 利 得 法 の 最 上 位 の 原 理 を 重 視 し
︑ 価 値 賠 償 の 算 定 基 準 を 主 観 的 な 財 産 増 加 に 即 し て 判 断 す べ き と す る 見 解 が 主 張 さ れ た
︒ こ れ は
︑ 客 観 的 価 値 説 に 対 し て
﹁ 主 観 的 価 値 説
︵
﹂︶ と 呼 ば れ る
︒ こ の 見 解 が 重 視 し た の は
︑﹁ 獲 得 さ れ た も の が
︑ ま さ に そ の 利 得 者 に 対 し て
︑ ど の よ う な 財 産 増 加 を も た ら し た か
﹂ で あ る
︒ そ こ で は
︑ 客 観 的 基 準 に よ っ て 価 値 賠 償 の 額 を 定 め た 場 合 に
︑ 利 得
︵
︶ の 擬 制 が 生 じ う る と い う こ と が
︑ 特 に 問 題 視 さ れ た
︒ つ ま り
︑ 利 得 者 が 現 実 の 財 産 増 加 以 上 の 返 還 を 義 務 づ け ら れ て は な ら な い と 考 え ら れ た の で あ る
︒ こ こ で 根 拠 規 定 と な っ た の は
︑ 利 得 者 に 現 存 利 益 の 返 還 を 指 示 す る ド イ ツ 民 法 八 一 八 条 三 項 の 規 定 で あ る
︒ 主 観 的 価 値 説 の 支 持 者 で あ る エ ッ サ ー は
︑﹁ 八 一 八 条 二 項 は
︑ こ の 規 定 の 三 項 か ら 明 ら か と な る よ う に
︱
︱ 返 還 で き な
︵
︶ ６３
︵
︶ ６４
︵
︶ ６５
︵
︶ ６６
︵ ６︶７
︵
︶ ６８
︵
︶ ６９
︵
︶ ７０
三 七
○ 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 五
○
︶
