ナ ー リ ス の 見 解
ま た︑ ゲ ッ ツ ケ と 同 様 に 客 観 的 価 値 説 を と る カ ナ ー リ ス は
︑﹁ 具 体 的 な 事 後 的 判 断
︵
︶﹂ に よ っ て
︑ そ の 価 値 は 定 め ら れ る べ き で あ る と し て い る
︒ こ の 判 断 方 式 に よ れ ば
︑ た と え ば
︑ 競 売
︵
︶ １４７
︵
︶ １４８
︵
︶ １４９
︵
︶ １５０
︵
︶ １５１
︵
︶ １５２
三 八 七 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 六 七
︶
に よ っ て 思 い が い け な い 高 額 の 売 得 金 を 得 た と き に は
︑ そ の 本 質 的 価 値 の 通 常 考 え ら れ て い る 額 よ り 高 い こ と が 判 明 し た 場 合 で あ っ て も
︑ そ れ が ド イ ツ 民 法 八 一 八 条 二 項 に 定 め ら れ た
﹁ 価 値
﹂ と 判 断 さ れ る べ き こ と に な る
︒ ま た
︑ 無 体 財 産 権 侵 害 の 場 合 に
︑ 侵 害 に よ っ て は じ め て 収 益 可 能 性 が 判 明 し た と き に も
︑ そ れ を 顧 慮 し て ラ イ セ ン ス 料 が 定 め ら れ る べ き で あ る と す る
︒ し た が っ て
︑ カ ナ ー リ ス に よ れ ば
︑ ド イ ツ 民 法 八 一 八 条 二 項 の
﹁ 価 値
﹂ は
︑ 単 純 に
﹁ 統 一 価 格 ま た は 取 引 価 格
﹂ と 同 一 視 す る こ と は で き な い と さ れ る
︒ こ の 考 え 方 は
︑ 客 観 的 価 値 の 算 定 方 法 に 関 わ る も の で あ り
︑ 客 観 的 価 値 説 と 正 面 か ら 対 立 す る も の で は な い
︒ し か し
︑ 権 利 の 割 当 内 容 と い う 枠 組 み で 見 た と き に は
︑ 日 本 に お け る 理 解 と は や や 異 な る も の で あ る よ う に 思 わ れ る
︒ す な わ ち
︑ 権 利 に 何 が 割 り 当 て ら れ る べ き で あ る か
︵﹁ 利 用
﹂ の 客 観 的 価 値 が 何 で あ る か
︶ は
︑ 事 後 的 に 定 め ら れ る も の で あ っ て
︑ 初 め か ら 権 利 に 与 え ら れ て い る も の で は な い の で あ る
︒
２ 小
括
ケ メ ラ ー に 代 表 さ れ る︵ 厳 格 な
︶ 客 観 的 価 値 説 は
︑ 権 利 の 割 当 内 容 と は そ れ を
﹁ 利 用
﹂ す る こ と で あ る と 考 え
︑ そ の 価 値 を 市 場 価 値 に 即 し て 客 観 的 に 算 定 し た
︒ し か し
︑ こ こ で 挙 げ た 諸 見 解 は
︑ そ の 枠 組 み に 収 ま る も の で は な い
︒ 特 に
︑ 当 該 権 利 を 用 い て 現 実 に 得 た 利 益 が
︑︵ そ の 範 囲 に つ い て は さ て お き
︶ 権 利 の 割 当 内 容 に 含 ま れ る と 解 さ れ る 余 地 は あ る の で あ る
︒ し た が っ て
︑ 不 当 性 の 内 容 が 客 観 的 な 財 貨 帰 属 秩 序 違 反 で あ る か ら と い っ て
︑ そ こ か ら た だ ち に
︑ 客 観 的 な 価 値 が 返 還 さ れ る べ き で あ る と の 帰 結 が 導 き 出 さ れ る わ け で は な い こ と に な る
︒ ま た
︑ た と
︵
︶ １５３
︵ １５４︶
︵
︶ １５５
三 八 八 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 六 八
︶
え こ こ で 取 得 利 益 の 返 還 を 認 め た と し て も
︑ そ れ が 割 当 内 容 違 反 か ら 導 か れ る 場 合 に は
︑ 本 来 の 権 利 者 に 帰 属 が 移 る だ け で あ る か ら
︑ そ れ 自 体 は 制 裁 を 理 論 的 な 根 拠 と す る も の で は な い
︒ ま た
︑ 客 観 的 価 値 を 超 え る 利 益 に つ い て 利 得 者 自 身 の 才 覚 が 寄 与 し た 場 合 で あ っ て も
︑ こ れ は
︑ 客 観 的 価 値 を 超 え る 部 分 す べ て が 利 得 者 に 与 え ら れ る べ き と す る こ と の 根 拠 と は な り え な い
︒
第 五 章 将 来 へ の 展 望
本 稿 で は
︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ と 侵 害 利 得 と の 関 係 を 念 頭 に 置 き な が ら
︑ 特 に 客 観 的 価 値 説 の 妥 当 す る 範 囲 に つ い て 考 察 を 行 っ て き た
︒ そ こ で 明 ら か と な っ た の は
︑ 第 一 に
︑ ド イ ツ で 客 観 的 価 値 説 が 支 配 的 見 解 と な る 背 景 に は
︑ 責 任 範 囲 に つ い て の 二 重 の 算 定 基 準 お よ び 準 事 務 管 理 に 裏 づ け ら れ た 柔 軟 な 処 理 を 行 う こ と の で き る 状 況 が 存 在 す る と い う こ と
︑ そ し て 第 二 に
︑ 権 利 の 割 当 内 容 に は
︑﹁ 利 用 す る こ と
﹂ 以 外 の 具 体 的 な 利 益 が 含 ま れ う る 可 能 性 が あ る と い う こ と で あ る
︒ 本 章 で は
︑ こ う い っ た ド イ ツ の 状 況 と 日 本 の 状 況 と の 比 較 を 行 い
︑ そ れ を 踏 ま え て
︑ 今 後 ま す ま す 重 要 と な っ て い く で あ ろ う
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ に つ い て の 視 座 を 得 る こ と に し た い
︒
１ ド イ ツ 法 か ら の 示 唆
日 本 の 類 型 論 が 侵 害 利 得 の 効 果 を﹁ 利 用
﹂ の 客 観 的 価 値 の 返 還 と す る こ と の 理 論 的 根 拠 と し て
︑ 第 二 章 の 小 括 で
三 八 九 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 六 九
︶
述 べ た の は 以 下 の 点 で あ っ た
︒ す な わ ち
︑
① 侵 害 利 得 の 不 当 性 の 内 容 が
︑ 物 権 的 返 還 請 求 権 と 同 様 に
︑ 客 観 的 な 財 貨 帰 属 秩 序 違 反 で あ る
︒
② つ ま り
︑ 利 得 者 の 行 為 態 様 は 問 題 と な ら な い
︵ 侵 害 利 得 の 返 還 は 侵 害 者 へ の 制 裁 で は な い
︶︒
③ 侵 害 利 得 の 成 立 要 件 と し て の
﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ は
︑ 利 得 者 に と っ て の 財 産 増 加 で は な い
︒
④ し た が っ て
︑
﹁ 受 ケ タ ル 利 益
﹂ と し て の
﹁ 利 用
﹂ の 価 値 を 返 還 す る こ と に な る
︒
⑤ ま た
︑ 実 質 的 に も
︑ 客 観 的 価 値 を 超 え る 利 益 は 利 得 者 の 手 腕 に 起 因 す る
︒ し か し
︑ こ れ ま で の 分 析 を 踏 ま え る と
︑ こ れ ら は 必 ず し も
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 排 除 す る に 足 る も の で は な い
︒ 財 貨 帰 属 秩 序 へ の 違 反 が 権 利 の 割 当 内 容 違 反 と 言 い 換 え ら れ る こ と は
︑ す で に 述 べ た と こ ろ で あ る
︒ こ の 割 当 内 容 は
︑ 上 述 し た よ う に 様 々 な 内 容 を 含 み う る も の で あ り
︑ 必 ず し も
﹁ 利 用
﹂︑ そ し て そ の 客 観 的 価 値 に 限 ら れ る わ け で は な い
︒ し た が っ て
︑ 客 観 的 価 値 を 超 え る 部 分 が 割 当 内 容 に 含 ま れ え な い こ と を 理 由 と し て そ の 返 還 を 否 定 す る こ と に つ い て は
︑ 疑 問 の 余 地 が あ る
︒ ま た
︑﹁ 利 用
﹂ の 価 値 を 算 定 す る 基 準 に 関 し て も
︑ 善 意 の 利 得 者 の 場 合 の よ う に
︑ そ れ は 責 任 の 終 局 的 な 内 容 で は な い の で あ っ て
︑ 個 人 的 な 財 産 増 加
︑ つ ま り 主 観 的 価 値 に 即 し た 責 任 を 定 め る こ と が 考 え ら れ う る
︒ こ の よ う な 多 様 な 解 釈 の 可 能 性 を 含 み な が ら も ド イ ツ で 客 観 的 価 値 説 が 支 配 的 見 解 と な っ て い る の は
︑ そ れ が
︑ 何 ら か の か た ち で 善 意
・ 悪 意 に 即 し て 妥 当 な 返 還 内 容 を 認 め る こ と の で き る シ ス テ ム の 存 在 を 前 提 と し て い る か ら で あ る
︒ ド イ ツ で は
︑ 少 な く と も そ の 結 果 に お い て
︑﹁ 利 用
﹂ の 客 観 的 価 値 の み が 唯 一 絶 対 の 返 還 内 容 と さ れ て い る わ け で は な い
︒ そ れ に 対 し て
︑ と り わ け
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ が 制 度 と し て 確 立 し て い な い 日 本 で は
︑ こ の 前 提 を
三 九
○ 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 七
○
︶
欠 い て い る
︒ そ れ に も か か わ ら ず 客 観 的 価 値 説 に 過 度 に 固 執 す る こ と は
︑ 一 面 的 で あ る と 言 わ ざ る を 得 な い
︒ 近 時
︑ ド イ ツ で は
︑ 準 事 務 管 理 で 処 理 し き れ な い
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ 事 例 が 生 じ 始 め て い る
︒ つ ま り
︑ ド イ ツ に お い て も
︑ 上 述 の 前 提 が 崩 れ 出 し て い る と 言 え る の で あ る
︒ そ こ で は
︑ あ ら た め て
︑﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を ど の よ う な 理 論 で 導 き 出 す べ き で あ る か が 議 論 さ れ 始 め て い る
︒ 今 後
︑ 議 論 が ど の よ う な 方 向 に 進 む か は
︑ ド イ ツ に お い て も 未 だ 流 動 的 な 段 階 で あ る
︒ し か し
︑ 少 な く と も
︑ 不 当 利 得 法 が そ の 議 論 の 俎 上 に 上 が っ て い る こ と は
︑ 意 識 さ れ な け れ ば な ら な い だ ろ う
︒ 日 本 で も
︑ 目 的 と 必 要 性 が あ る な ら ば
︑ 不 当 利 得 の 枠 組 み で の 柔 軟 な 解 決 策 が 考 え ら れ て よ い
︒ そ こ で は
︑ 新 た な 類 型 の 確 立 を も 視 野 に 入 れ た 広 い 議 論 の 行 わ れ る 必 要 が あ る よ う に 思 わ れ る
︒
２ 結
語
本 稿 は︑ 日 本 の 侵 害 利 得 理 論 の 硬 直 さ を 指 摘 し
︑ 再 考 を 促 す も の に 過 ぎ ず
︑ 不 当 利 得 法 に よ っ て
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 認 め る べ き で あ る と の 結 論 に は 至 っ て い な い
︒ し た が っ て
︑ 今 後 に 残 さ れ た 課 題 は 多 い
︒
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 考 え る に 当 た っ て は
︑ 本 稿 の 冒 頭 で 挙 げ た よ う に
︑ 様 々 な ア プ ロ ー チ が 考 え ら れ る
︒ そ れ ら が 相 互 に 排 斥 し あ う も の で あ る の か
︑ そ れ と も 併 存 し う る
︵ あ る い は 併 存 し な け れ ば な ら な い
︶ も の で あ る の か は
︑ 今 後 そ れ ぞ れ の 分 野 の 研 究 が 進 む 中 で 明 ら か と な っ て い く で あ ろ う
︒ そ こ に 不 当 利 得 法 が 含 ま れ う る の か 否 か に つ い て は
︑ こ の 点 に つ い て の 本 稿 の 考 察 が 不 十 分 で あ る た め
︑ 更 な る 検 討 が 必 要 で あ る
︒ し か し
︑ ど の よ う な 法 理 に 依 拠 す る に せ よ
︑ 剥 奪 さ れ た 侵 害 者 の 利 益 が な ぜ 権 利 者 に 帰 属 し う る の か
︑ そ し て そ の 範 囲 が ど こ ま で お よ ぶ
︵ １５６︶
︵
︶ １５７
︵ １５８︶
︵
︶ １５９
三 九 一 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 七 一
︶
の か に つ い て の 根 拠 と 解 答 は 示 さ れ な け れ ば な ら な い
︒ そ の た め の 議 論 の 過 程 で
︑ 不 当 利 得 法 に 関 す る 議 論 が い く ら か の 示 唆 を 含 ん で い る こ と は 間 違 い な い と 思 わ れ る
︒
︵ １
︶ 古 く は
︑ 鳩 山 秀 夫
﹃ 日 本 債 権 法 各 論 下 巻
﹄ 七 七 七 頁 以 下
︵ 岩 波 書 店
︑ 一 九 二 四 年
︶︑ 末 川 博
﹁ 準 事 務 管 理
﹂﹃ 末 川 博 法 律 論 文 集
Ⅲ 債 権
﹄ 四 八 三 頁
︵ 岩 波 書 店
︑ 一 九 七
〇 年
︶︵ 初 出
︑ 民 商 四 巻 一 号 一 六 頁
︵ 一 九 三 六 年
︶︶ な ど が
︑ す で に そ の よ う な 主 張 を し て い る
︒ な お
︑ 準 事 務 管 理 に 関 し て は
︑ 好 美 清 光
﹁ 準 事 務 管 理 の 再 評 価
︱
︱ 不 当 利 得 法 等 の 検 討 を 通 じ て
︱
︱
﹂ 谷 口 知 平 教 授 還 暦 記 念
﹃ 不 当 利 得
・ 事 務 管 理 の 研 究
︵ 三
︶﹄ 三 七 一 頁
︵ 有 斐 閣
︑ 一 九 七 二 年
︶ で 詳 細 な 研 究 が な さ れ て い る
︒
︵ ２
︶ 特 許 法 一
〇 二 条 の ほ か
︑ 著 作 権 法 一 一 四 条
︑ 実 用 新 案 法 二 九 条
︑ 意 匠 法 三 九 条
︑ 商 標 法 三 八 条
︑ 半 導 体 集 積 回 路 の 回 路 配 置 に 関 す る 法 律 二 五 条
︑ 不 正 競 争 防 止 法 五 条 な ど
︒
︵ ３
︶ 田 村 善 之
﹃ 知 的 財 産 権 と 損 害 賠 償
︹ 新 版
︺﹄
︵ 弘 文 堂
︑ 二
〇
〇 四 年
︶︵ 初 版
︑ 一 九 九 三 年
︶ は
︑ そ の よ う な 一 連 の 規 定 に 関 し て
︑ 規 範 的 損 害 概 念 を 用 い て 知 的 財 産 権 領 域 に 特 有 の 損 害 概 念 を 提 唱 し
︑ 規 定 の 実 効 性 を 高 め よ う と す る
︒ ま た
︑ 大 西 邦 弘
﹁ 制 定 法 に よ る 知 的 財 産 侵 害 の 救 済 と 不 法 行 為 に よ る
﹃ 原 状 回 復
﹄﹂ 神 戸 五 三 巻 四 号 二 九 三 頁
︵ 二
〇
〇 四 年
︶ は
︑ 同 じ く 知 的 財 産 権 侵 害 を 題 材 と し な が ら
︑不 法 行 為 法 一 般 の 理 論 と し て
︑﹁ 財 産 権 を 侵 害 す る 不 法 行 為
﹂ に つ い て
﹁ 利 益 の 吐 き 出 し
﹂ を 認 め る こ と を 主 張 す る
︒
︵ ４
︶ 窪 田 充 見
﹁ 人 格 権 と 損 害 賠 償
︱
︱ 人 格 的 利 益 の 侵 害 を 契 機 と す る 民 法 七
〇 五
条 に つ い て の ス ケ ッ チ
︱
︱
﹂ 民 商 一 一 六 巻 四
・ 五
マ マ
号 五 五 四 頁
︵ 一 九 九 七 年
︶︑ 同
﹁ 不 法 行 為 法 と 制 裁
﹂ 石 田 喜 久 夫 先 生 古 稀 記 念
﹃ 民 法 学 の 課 題 と 展 望
﹄ 六 六 七 頁
︵ 成 文 堂
・ 二
〇
〇
〇 年
︶︑ 同
﹁ ド イ ツ 法 に お け る 人 格 権 侵 害 を 理 由 と す る 損 害 賠 償 請 求 権 の 役 割
︱
︱ Ｂ Ｇ Ｈ の カ ロ リ ー ヌ
・ モ ナ コ 王 女 事 件 判 決 を め ぐ る 状 況
﹂ ジ ュ リ 一 一 九 九 号 三 三 頁
︵ 二
〇
〇 一 年
︶︒
︵ ５
︶ 石 尾 賢 二
﹁ エ ク イ テ ィ 上 の 追 及 効 と 擬 制 信 託 に つ い て
︱
︱ ヘ イ ト ン 教 授 に 依 拠 し て
︱
︱
﹂ 商 大 論 集 五
〇 巻 五 号 八 三 七 頁
︵ 一 九 九 九 年
︶︑ 同
﹁ イ ギ リ ス に お け る 擬 制 信 託 に 関 す る 一 考 察
﹂ 商 大 論 集 五 一 巻 五 号 六 一 一 頁
︵ 一 九 九 九 年
︶ な ど
︒
三 九 二 侵 害 利 得 に お け る 返 還 内 容 の 多 様 性
同 志 社 法 学 五 六 巻 五 号
︵ 一 三 七 二
︶