（ 1） 警 告 状 の 送 付
中国法の下では、特許権侵害訴訟を提起するにあたり被疑侵害者に対し警告状を送付すること は、必ずしも必要とはされていない。むしろ、特許権侵害訴訟の提起の前に被疑侵害者に対し警 告状を送付することは、証拠隠滅や非侵害確認訴訟提起（しかも、この場合の裁判管轄について も、被疑侵害者に有利な人民法院に提訴されるリスクがある）を招くおそれがあるため、警告状 を送付すべきか否かについては慎重に考慮すべきである。「非侵害確認訴訟提起を招く」ことを防 止するためには、例えば、①警告書を出さずに口頭で警告あるいは交渉すること、②警告書を出 さずに、最初から特許権侵害訴訟を提起すること等が考えられる。
場合によっては、特許権者が被疑侵害者に対し警告状を送付することにより、被疑侵害者が特 許権侵害行為を中止することもある。その場合、特許権者にとっては、特許権侵害訴訟提起の高 いコストをかけずに、特許権の保護をある程度図ることができることになる。
警告状を送付することが有効と考えられるのは、例えば、①被疑侵害者が警告状による侵害行 為中止請求を受け入れる可能性が高い場合、②侵害の規模が小さいため訴訟を提起するには及ば ない場合、③製造場所の摘発を主目的として、販売者に対し、特許権侵害物品の供給先の開示を 求める場合等である。また、ケースによっては、被疑侵害者に対し、新たにライセンス契約の締 結を促したり、過去の特許権侵害についての損害賠償を請求するために、警告状を送付すること もあり得る。
なお、被疑侵害者に直接、警告状を送付するのではなく、新聞・雑誌等のマスコミに「○○社 の製品△△は、自社の特許権を侵害している。」と掲載することも方策として考えられる。し かし、いまだ訴訟により特許権侵害の判決等を得ていない段階で、公衆に向けて「自社の特 許を侵害している。」と公言することは、逆に信用毀損により訴えられるリスクがあるので、
避けた方がよい。もし、どうしても新聞・雑誌等のマスコミに掲載したい場合は、被疑侵害者 の社名を記載せず、「最近、当社の特許権を侵害している製品が市場に出回っておりますので、
ご注意ください。当社が特許権侵害製品を発見した場合は、提訴等の断固たる措置をとりま す。」という記載のように、被疑侵害者を特定しない記載内容とすべきである。
以下は、被疑侵害者に対する警告状の例である。
被疑侵害者に対する警告状の例
警 告 状
有限公司御中
律師事務所は、日本国 株式会社（以下「A社」という）
の委託を受けて、貴社に本警告状をお送りします。
最近、A社は、 省 市 商場等において販売されている
（以下「権利侵害製品」という）について、貴社の商標「 」の文字が 表示されてはいるものの、その が、A社の中国特許（特許番号： 、 以下「特許技術」という）を利用して製造されたものであることを発見しました。A社が担当者 を 派 遣 し て 購 入 し た 上 で 確 認 し た と こ ろ 、 貴 社 の 商 標 「 」 及 び
「 有限公司生産」の文字が記載されている当該権利侵害製品は、A 社の特 許技術を利用して製造されたものです。「特許技術」（特許番号： ）は、A社が 年 月 日に日本で出願し、 年 月 日に中国で出願し、 年 月 日に授権され た中国の発明特許です。貴社がA社の「特許技術」を実施し、権利侵害製品を製造した行為は、
「特許法」第60条に規定する特許権侵害行為に該当し、貴社は当該行為を停止し、かつA社に 対して賠償責任を負わなければなりません。
A社は、その合法的な権益を保護するため、本警告状により、貴社に対し、即日より以下の措 置を講じて、貴社の特許権侵害行為を是正するよう求めます。
① 現在までに販売した権利侵害製品の数及び価格、販売先をA社に報告すること。
② 権利侵害製品の製造、卸売、販売を直ちに停止し、かつ商場等の小売店に当該権利侵害製品 の販売停止を通知すること。
③ 小売店から全ての当該権利侵害商品を回収し、かつ廃棄すること、又は A 社が認めるその 他の方法により処理すること。
④ A 社に対して謝罪状を提出し、かつ今後は A 社の特許権ないしその他の利益を損なう権利 侵害行為を二度と行わないことを保証すること。
貴社におかれては、20○○年○○月○○日までに、上記の是正措置を完了し、当事務所まで書 面にてお知らせください。期限を過ぎても回答いただけない場合、当事務所は、A社の合法的な 権益の保護のため、A社の授権により法的手続を講じる可能性があります。
ここに通知申し上げます。
連絡先： 律師事務所 律師 電話 ：
FAX ：
律師事務所
20○○年○○月○○日
（ 2） 警 告 状 を 受 領 し た と き の 対 応
Ａ 事実関係の調査
警告状を受領した側は、直ちに指摘された事項について調査を行い、その真実性を確認する とともに、指摘された製品に採用している技術及び特許性、特許権の状況を確認すべきである。
特許権侵害で提訴される可能性が高いと考えられる場合は、直ちに応訴のための調査を行い、証 拠を収集・保存し、かつ弁護士に依頼して応訴の準備を進めるべきである。
どのような回答書でも情報流出は避けられないため、最善策は、警告状を無視すること、すな わち回答しないことである。但し、社内の方針として積極的に対処する戦術をとり、回答するこ とを決めた場合には、最も簡略な方式及び内容により、権利侵害の指摘を否定して回答すること が望ましい。
以下は、特許権者の警告状に対する回答書の例である。
特許権者の警告状に対する回答書の例
回答書
有限公司御中
貴社（又は、 律師事務所）からの20○○年○○月○○日付け警告状につき、
弊社では、技術社員等に事実関係等を確認しました。その結果、弊社は、自社技術（又は公知技 術）を利用して製品を製造しており、貴社の特許権を侵害していないものと考えております。
以上のとおり、回答させていただきます。
何かご質問等ございましたら、本メールに返信いただくか、又は下記連絡先にご連絡ください。
連絡先：
電話 ： FAX ：
Ｂ 警告状を出した原告が警告状受領者の特許権を侵害していないかの調査
もし警告状を出した原告が、警告状受領者の特許権を侵害していることが判明した場合、原告 と警告状受領者の立場は対等となる。その場合、相互に権利行使を取り止める等の内容の和解が 成立する可能性が高くなる。
そこで、警告状受領者としては、警告状を出した原告が警告状受領者の特許権を侵害していな いかの調査を徹底的に行うべきである。
Ｃ 警告状受領者が実用新案権又は意匠権を取得していた場合
もし警告状受領者が実用新案権又は意匠権を取得していた場合、当該実用新案権又は意匠権を 原告に対して行使できないかという点についての調査を徹底的に行うべきである。もし、当該実 用新案権又は意匠権を原告に対して行使できる可能性がありそうだということになれば、上記Ｂ と同様、原告と警告状受領者の立場は対等となり、相互に権利行使を取り止める等の内容の和解 が成立する可能性が高くなる。但し、無審査登録である実用新案権及び意匠権は、権利の有効性 が安定しておらず、無効審判を申し立てられて権利が無効とされる可能性があり得ることには留 意を要する。
また、もし警告状受領者が警告対象の技術につき防御的に実用新案権又は意匠権を取得してお り、かつ、警告状を出した原告の特許出願よりも当該実用新案権又は意匠権の出願の方が早かっ た場合、少なくとも当該実用新案権又は意匠権を出願した時点において当該技術は公知・公用で あったとの主張により、和解に向けた交渉ができる可能性がある。無審査登録である実用新案権 及び意匠権は、権利の有効性が安定しておらず、無効審判を申し立てられて権利が無効とされる 可能性はあるが、この場合は防御的に実用新案権又は意匠権を取得していただけなので、当該技 術が公知・公用であることを理由に原告の権利行使を防御できれば、本来の目的は十分達せられ る。
Ｄ 警告状受領者が警告対象の技術につき公知・公用の公証をしていた場合
この場合も、もし警告状受領者が警告対象の技術につき防御的に公知・公用の公証をしており、
かつ、警告状を出した原告の特許出願よりも公知・公用の公証の方が早かった場合、少なくとも 当該公証をした時点において当該技術は公知・公用であったとの主張により、和解に向けた交渉 ができる可能性がある。この場合、原告の権利行使を防御するという目的は達せられる。