全面的価格賠償の方法による共有物の分割と対価の 確保の問題について
著者 上田 誠一郎
雑誌名 同志社法學
巻 55
号 6
ページ 31‑57
発行年 2004‑02‑29
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000007503
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 一
︵ 一 四 三 三
︶
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て
上 田 誠 一 郎
目次 一 は じ め に 二 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 三 最 高 裁 の 枠 組 の 中 で の 価 格 賠 償 金 債 務 の 履 行 確 保 と そ の 限 界 四 担 保 権 に よ る 価 格 賠 償 金 債 務 の 履 行 確 保 の 可 能 性
︵ １
︶ 留 置 権
︵ ２
︶ 不 動 産 売 買
・ 動 産 売 買 の 先 取 特 権 の 類 推 の 可 能 性
︵ ３
︶ 抵 当 権 設 定 の 可 能 性 五 お わ り に
同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 二
︵ 一 四 三 四
︶ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て
一 は じ め に
い わ ゆ る 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 を 認 める に あ た っ て
︑最 高 裁 は
︑共 有 物 を 現 物 で 取 得 す る 共 有 者 に
︑ 他 の 共 有 者 に 対 し て その 持 分 の 価 格 を 価 格 賠 償 す る 債 務 を 負 わ せ る 方 法 で 共 有 物 を 分 割 し て も共 有 者 間 の 実 質 的 公 平 を 害 さ な い た め に
︑ 共 有 物 の 価 格 が 適 正 に 評 価 さ れ る こ と と な ら ん で
︑ 当 該 共 有 物 を 取 得 す る 者 に 支 払 能 力 が あ る こ と を 要 求 す る
︒ し か し な が ら 現 物 を 取 得 す る こ と に な る 共 有 者 の 支 払 能 力 の 要 件 だ け で
︑ 分 割 に よ り 共 有 持 分 を 失 う こ と に な る 共 有 者 が
︑ 民 法 二 五 八 条 が 予 定 す る 現 物 分 割 や 競 売 に よ る 価 格 分 割 の 場 合 に お け る の と 同 程 度 に 確 実
・ 迅 速 に
︑ 自 ら の 共 有 持 分 に 相 当 す る 価 額 を 取 得 で き るか に つ い て は
︑ 大 い に 疑 問 で あ る
︒ こ の 論 文 で は
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 を 正 当 化 す る に 足 る だ け の 確 実 性 を も っ て
︑ 分 割 に よ り 共 有 持 分 を 失 う こ と に な る 共 有 者 が そ の 対 価 を 取 得 す る こ と を確 保 す る た め に 解 釈 論 の 枠 内 で は た し て 何 が 可 能 で あ る の か 検 討 す る こ と に し た い
︒
二 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割
民 法 は 各 共 有 者 が い つ で も 共 有 物 の 分 割 を 請 求 で き る こ と を 原 則 と し
︵ 二 五 六 条
︶︑ 共 有 者 の 間 で 分 割 の 協 議 が 整 わ な か っ た 場 合 に は 裁 判 所 に 分 割 を 請 求 す る こ と が で き る も の と し て い る
︵ 二 五 八 条 一 項
︶︒ そ し て そ の 際
︑ 裁 判 所 が と る べ き 共 有 物 の 分 割 方 法 と し て は
︑ 現 物 に よ る 分 割 と
︑ 現 物 分 割 が 不 可 能 な 場 合 あ る い は 分 割 に よ っ て 著 し く 共 有 物 の 価 値 が 失 わ れ る 恐 れ が あ る 場 合 に は競 売 を 命 ず る こ と が で き る と 定 め て い る
︵ 二 五 八 条 二 項
︶︒
同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 三
︵ 一 四 三 五
︶ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て
こ の 規 定 に つ い て 伝 統 的 に 学 説 は
︑ 裁 判 上 の 共 有 物 の 分 割 に つ い て 現 物 分 割 の 方 法 に よ る こ と を 原 則 と し
︑ 例 外 的 な 場 合 に 競 売 に よ る 分 割 を 認 め た も の で あ っ て
︑ 協 議 に よ っ て 共 有 物 が 分 割 さ れ る 場 合 に は い か な る 方 法 を 選 択 し て も よ い と さ れ る の と は 対 照 的 に
︑ 共 有 者 の 一 部 に 共 有 物 を 与 え 他 の 共 有 者 に は 共 有 物 を 得 た 共 有 者 か ら 相 当 の 金 銭 を 支 払 う 方 法
︵ い わ ゆ る 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割
︶ な ど は 認 め ら れ ない と 理 解 し て い た︵１︶
︒ ま た 最 高 裁 も 同 様 の 立 場 を と っ て い た と さ れ る︵２︶
︒ こ の こ と は 遺 産 の 分 割 に つ い て は
︑ 家 庭 裁 判 所 が 審 判 に よ り 分 割 す る 場 合 に は
︑ 特 別 の 事 由 が あ る と 認 め る と き は
︑ 遺 産 の 分 割 の 方 法 と し て
︑ 共 同 相 続 人 の 一 人 又 は 数 人 に 他 の 共 同 相 続 人 に 対 し 債 務 を 負 担 さ せ て
︑ 現 物 を も っ て す る 分 割 に 代 え る こ と が許 さ れ て い る
︵ 家 事 審 判 規 則 一
〇 九 条
︶ の とも 対 照 的 で あ っ た
︒ し か し そ の 後 最 高 裁 は 民 法 二 五 八 条 の 解 釈 に 関 す る こ の よ う な 厳 格 な 立 場 を 徐 々 に 緩 和 し て い っ た︵３︶
︒ す な わ ち 一 筆 の 土 地 の 上 に 数 個 の 建 物 が 建 っ て い る 場 合 の よ う に 外 形 上 一 団 と 見 る こ と が で き る 場 合 に 複 数 の 共 有 物 を 一 括 し て 分 割 し 各 共 有 物 に つ い て は 特 定 の 共 有 者 に 取 得 さ せ る こ と を 認 め︵４︶
︑ さ ら に 外 見 上 一 団 と は い え な い 場 合 に も 複 数 の 共 有 物 を 一 括 し て 分 割 す る こ と を 認 め る と と も に
︑ 現 物 を 分 割 し た 結 果 各 共 有 者 が 取 得 す る 現 物 に 持 分 の 割 合 と 比 較 し て 過 不 足 が 生 じ た 場 合 に は
︑ 持 分 価 格 以 上 の 現 物 を 取 得 す る 共 有 者 に 超 過 部 分 の 対 価 を 支 払 わ せ て 調 節 す る こ と を 認 め た︵５︶
︒ ま た 多 数 の 者 が 共 有 す る 不 動 産 に つ い て 一 部 を 現 物 分 割 し 残 り を 共 有 の ま ま 残 す こと も 認 め ら れ た︵６︶
︒ こ の よ う な 流 れ の 中 で
︑ 平 成 八 年 一
〇 月 三 一 日 の 最 高 裁 第 一 小 法 廷 の 三 つ の 判 決 は こ の 方 向 を 一 歩 進 め
︑ 共 有 物 を 共 有 者 の 一 人 あ る い は 一 部 の 共 有 者 た ち に 取 得 さ せ
︑ 残 り の 共 有 者 に は そ の 持 分 の 価 値 を 金 銭 で 支 払 う こ と に よ る 共 有
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 四
︵ 一 四 三 六
︶
物 の 分 割
︑ い わ ゆ る 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 を 認 め る に 至 っ た︵７︶
︒ そ の 後 も こ の 先 例 を 踏 襲 し て 裁 判 に よ る 共 有 物 分 割 に お い て も 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る こ と が 可 能 で あ る こ と を 認 め る 最 高 裁 判 決 が い く つ か 出 て い る︵８︶ こ ︒ こ で は ま ず 裁 判 所 が 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 を お こ な う こ と を 最 高 裁 と し て 初 め て 認 め た 平 成 八 年 の 判 決 を 見 て み よ う
︒ こ の 三 つ の 判 決 は 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 が 認 め ら れ る 根 拠 お よ び そ の 要 件 に 関 す る 一 般 論 の 部 分 に つ い て は 全 く 同 じ 判 示 を し て い る
︵ 個 々 の 事 件 の 事 案 と 最 高 裁 の 具 体 的 判 断 に つ い て は 注 を 参 照︵９︶
︶︒
﹁ 民 法 二 五 八 条 二 項 は
︑ 共 有 物 分 割 の 方 法 と し て
︑ 現 物 分 割 を 原 則 と し つ つ も
︑ 共 有 物 を 現 物 で 分 割 す る こ と が 不 可 能 で あ る か 又 は 現 物 で 分 割 す る こ と に よ っ て 著 し く 価 格 を 損 じ る お そ れ が あ る と き は
︑ 競 売 に よ る 分 割 を す る こ と が で き る 旨 を 規 定 し て い る
︒ と こ ろ で
︑ こ の 裁 判 所 に よ る 共 有 物 の 分 割 は
︑ 民 事 訴 訟 上 の 訴 え の 手 続 に よ り 審 理 判 断 す る も の と さ れ て い る が
︑ そ の本 質 は 非 訟 事 件 で あ っ て
︑ 法 は
︑ 裁 判 所 の適 切 な 裁 量 権 の 行 使 に よ り
︑ 共 有 者 間 の 公 平 を 保 ち つ つ
︑ 当 該 共 有 物 の 性 質 や 共 有 状 態 の 実 状 に 合 っ た 妥 当 な 分 割 が 実 現 さ れ る こ と を 期 し た も の と 考 え ら れ る
︒ し た が っ て
︑ 右 の 規 定 は
︑ す べ て の 場 合 に そ の 分 割 方 法 を 現 物 分 割 又 は 競 売 に よ る 分 割 の み に 限 定 し
︑ 他 の 分 割 方 法 を 一 切 否 定 し た 趣 旨 の も の とは 解 さ れ な い
︒ そ う す る と
︑ 共 有 物 分 割 の 申 立 て を 受 け た 裁 判 所 と し て は
︑ 現 物 分 割 を す る に 当 た っ て
︑ 持 分 の 価 格 以 上 の 現 物 を 取 得 す る 共 有 者 に 当 該 超 過 分 の 対 価 を 支 払 わ せ
︑ 過 不 足 の 調 整 を す る こ と が で き る
︵ 最 高 裁 昭 和 五 九 年
︵ オ
︶ 第 八
〇 五
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 五
︵ 一 四 三 七
︶
号 同 六 二 年 四 月 二 二 日 大 法 廷 判 決
・ 民 集 四 一 巻 三 号 四
〇 八 頁 参 照
︶ の み な ら ず
︑ 当 該 共 有 物 の 性 質 及 び 形 状
︑ 共 有 関 係 の 発 生 原 因
︑ 共 有 者 の 数 及 び 持 分 の 割 合
︑ 共 有 物 の 利 用 状 況 及 び 分 割 さ れ た 場 合 の 経 済 的 価 値
︑ 分 割 方 法 に つ い て の 共 有 者 の 希 望 及 び そ の 合 理 性 の 有 無 等 の 事 情 を 総 合 的 に 考 慮 し
︑ 当 該 共 有 物 を 共 有 者 の う ち の 特 定 の 者 に 取 得 さ せ る の が 相 当 で あ る と 認 め ら れ
︑ か つ
︑ そ の 価 格 が 適 正 に 評 価 さ れ
︑ 当 該 共 有 物 を 取 得 す る 者 に 支 払 能 力 が あ っ て
︑ 他 の 共 有 者 に は そ の 持 分 の 価 格 を 取 得 さ せ る こ と と し て も 共 有 者 間 の 実 質 的 公 平 を 害 し な い と 認 め ら れ る 特 段 の 事 情 が 存 す る と き は
︑ 共 有 物 を 共 有 者 の う ち の 一 人 の 単 独 所 有 又 は 数 人 の 共 有 と し
︑ こ れ ら の 者 か ら 他 の 共 有 者 に 対 し て 持 分 の 価 格 を 賠 償 さ せ る 方 法
︑ す な わ ち 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 を す る こ と も 許 さ れ る も の と い う べ き であ る
︒﹂ 裁 判 上 の 共 有 物 の 分 割 の 場 合 に 全 面 的 価 格 賠 償 が 認 め ら れ る か に つ い て は
︑ こ れ ら の 判 決 以 前 か ら
︑ ま た こ れ 以 後 も 賛 否 両 論 が あ っ た
︒ 全 面 的 価 格 賠 償 に 反 対 す る 論 拠 と し て は
︑ 一 部 の 共 有 者 が 他 の 共 有 者 の 持 分 を 強 制 的 に 買 い 上 げ る こ と を 認 め る す な わ ち 一 種 の 私 的 収 容 を 認 め る こ と に つ な が る こ と︵10
︑︶
ま た こ の よ う な 方 法 を 認 め る こ と が 裁 判 所 の 権 限 を 越 え た 法 創 造 に 当 た る こ と な ど︵11 が︶
挙 げ ら れ て い る
︒ こ れ に 対 し て は
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 を 肯 定 す る 立 場 か ら は
︑ 共 有 物 分 割 訴 訟 が 本 質 的 に は 非 訟 事 件 で あ り
︑ 裁 判 所 の 自 由 裁 量 が 広 く 認 め ら れ る こ と を 軸 と し つ つ︵12 当︶
事 者 の 現 物 分 割 の 希 望 を な る べ く か な え る 要 請 に 応 え る た め や む を 得 な い と い う 実 質 的 な 理 由 と と も に
︑ 理 論 的 な 整 合 性 を 保 つ た め の 説 明 も 試 み ら れ て きた
︒
︵ 13
︶
最 高 裁 が 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 が 許 さ れ る た め に 必 要 で あ る と す る 個 別 の 要 件 を み る と
︑ ま ず 第 一 に 当 該 共 有 物 を 共 有 者 の う ち の 特 定 の 者 に 取 得 さ せ る の が 相 当 で あ る こ と が 求 め ら れ る
︒ こ の 相 当 性 の 判 断 は
︑ 当 該 共 有 物 の
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 六
︵ 一 四 三 八
︶
性 質 及 び 形 状
︑ 共 有 関 係 の 発 生 原 因
︑ 共 有 者 の 数 及 び 持 分 の 割 合
︑ 共 有 物 の 利 用 状 況 及 び 分 割 さ れ た 場 合 の 経 済 的 価 値
︑ 分 割 方 法 に つ い て の 共 有 者 の 希 望 及 び そ の 合 理 性 の有 無 等 の 事 情 を 総 合 的 に 考 慮 し て お こ な わ れ る
︒ 当 該 共 有 物 を 共 有 者 の う ち の 特 定 の 者 に 取 得 さ せ る の が 相 当 で あ る と 認 め ら れ る べ き こ と に つ い て は
︑ 共 有 物 分 割 訴 訟 が 実 質 は 非 訟 事 件 で あ り
︵ 形 式 的 形 成 訴 訟
︶︑ 裁 判 所 が
﹁ 共 有 者 間 の 公 平 を 保 ち つ つ
︑ 当 該 共 有 物 の 性 質 や 共 有 状 態 の 実 状 に 合 っ た 妥 当 な 分 割
﹂ を 実 現 す る 手 続 で あ る と 考 え る 以 上 当 然 の こ と を 述 べ た も の と も い え る
︒ そ う す る と 判 断 に あ た っ て 考 慮 さ れ る べ き も の と さ れ る 個 々 の 要 因 も 例 示 的 な も の で あ っ て 広 く 諸 事 情 を 考 慮 し て 総 合 的 に 判 断 す る べ き も の で あ る と 考 え ら れ る が
︑ 共 有 者 の 希 望 お よ び そ の 合 理 性 の 有 無 が 考 慮 要 因 と さ れ て い る こ と は 重 要 で あ ろ う
︒ 第 二 に 他 の 共 有 者 に そ の 持 分 の 価 格 を 取 得 さ せ る こ と と し て も 共 有 者 間 の 実 質 的 公 平 を 害 し な い と 認 め ら れ る 特 段 の 事 情 が 存 在 す る こ と が 求 め ら れ る
︒ こ の 第 二 の 要 件 は 共 有 物 の 価 格 が 適 正 に 評 価 さ れ る こ と
︑ お よ び 当 該 共 有 物 を 取 得 す る 者 に 支 払 能 力 が あ る こ と の 二 つ の 要 素 か ら な る
︒ こ の う ち 最 初 の 共 有 物 の 価 格 が 適 正 に 評 価 さ れ る べ き こ と は 価 格 賠 償 に よ る 共 有 物 分 割 の 当 然 の 前 提 で あ る︵14︶
︒ こ こ で 注 目 す べ き は 最 高 裁 が
﹁ 共 有 者 間 の 実 質 的 公 平 を 害 し な い と 認 め ら れ る特 段 の 事 情
﹂ と し て 当 該 共 有 物 を取 得 す る 者 に 支 払 能 力 が あ る こ と を 求 め て い る こ と で あ ろ う
︒ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 が
︑ 民 法 二 五 八 条 が 定 め る 二 つ の 分 割 方 法 と 異 な る の は
︑ そ れ ら の 場 合 に 各 共 有 者 は 分 割 に よ り 現 物 ま た は 売 却 代 金 を 同 時 に 直 接 手 に す る こ と が で き る の に 対 し て︵15
︑︶
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 の 場 合 に は
︑ 現 物 を 取 得 す る 共 有 者 に よ る 代 償 の 支 払 い と い う 行 為 を 経 て 初 め て 他 の 共 有 者 の 権 利 が 実 現 す る こ と に な る こ と で あ る
︒ そ の た め 他 の 共 有 者 の 権 利 の 確 実 な 実 現 が 確 保 で き る こ と が
︑ 当 事 者 の 合 意 を 経 る こ と な く 裁 判 に よ り
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 七
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︶
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 を す る こ と が 正 当 化 さ れ る た め に 決 定 的 に 重 要 な 意 味 を 持 つ
︒ 最 高 裁 が 当 該 共 有 物 を 取 得 す る 者 に 支 払 能 力 が あ る こ と を 要 求 し
︑ こ の 点 を 認 定 す る こ と な く 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 を お こ な っ た 原 審 判 決 を 破 棄 し
︑ こ の 点 を 審 理 す る よ う 差 し 戻 し た︵16 の︶
は こ の よ う な 考 慮 か ら で あ る と 思 わ れ る︵17
︒︶
そ れ で は 最 高 裁 の 言 う よ う に 共 有 物 全 体 を 取 得 す る 共 有 者 に 代 償 の 支 払 い に 耐 え る 資 力 が あ る こ と を 要 求 す る こ と だ け で
︑ 共 有 持 分 を 失 う 共 有 者 の 権 利 は 十 分 に 守 ら れ た と い う こ と が で き る で あ ろ う か
︒ 残 念 な が ら
︑ 最 高 裁 の 挙 げ る 基 準 だ け で は き わ め て 不 十 分 で あ る と いわ ざ る を 得 な い よう に 思 う
︒
三 最 高 裁 の 枠 組 の 中 で の 価 格 賠 償 金 債 務 の 履 行 確 保 と そ の 限 界
そ れ で は 最 高 裁 が 要 求 す る 要 件 で は ど こ が 不 十 分 で あ る の だ ろ う か
︒ 共 有 物 を 取 得 す る 共 有 者 に 支 払 い 能 力 を 要 求 す る こ と に よ っ て
︑ そ の 者 の 無 資 力 に よ り 現 実 に 共 有 持 分 の 対 価 を 取 得 で き な い 危 険 は 確 か に 軽 減 さ れ る で あ ろ う
︒ し か し な が ら 支 払 能 力 の 認 定 は 預 金 残 高 の 証 明 や 銀 行 な ど か ら の 借 入 れ の 可 能 性 な ど か ら お こ わ れ る こ と に な る と さ れ て い る
︒
︵ 18
︶
こ の 要 件 の 審 理 の 過 程 で 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 を 望 ま な い 共 有 者 が 当 該 共 有 者 の 消 極 財 産 の 大 き さ を 証 明 す る こ と に は 実 際 に は 相 当 な 困 難 が 伴 う よ う に 思 わ れ る︵19︶
︒ 結 果 と し て 例 え ば 担 保 が 存 在 す る 場 合 と 比 較 し て そ の 確 実 性 は 大 幅 に 低 い と い わ ざ る を 得 な い で あ ろ う
︒ さ ら に 支 払 能 力 の 認 定 の 基 準 時 で あ る 口 頭 弁 論 終 結 時 か ら
︑ 判 決 が 下 さ れ 共 有 持 分 の 価 格 が 実 際 に 支 払 わ れ る ま で の 期 間 が 長 く な れ ば な る ほ ど こ の 不 確 実 性 は 大 き く な る
︒ ま た よ り 根 本 的 な 問 題 と し て
︑ 現 実 に 支 払 わ れ る と は 限 ら な い 代 償 請 求 権 と 引 き 換 え に
︑ 場 合 に よ っ て は 権 利 者 の 意 思 に 反 し て 共 有 持
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 八
︵ 一 四 四
〇
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分 を 奪 う こ と が 果 た し て 正 当 化 で きる か と い う 疑 問 が 残 ろ う
︒ 第 二 の 問 題 点 は
︑ 現 在 そ の 共 有 物 を 使 用
・ 収 益 し て い る 共 有 者 に 共 有 物 全 体 を 取 得 さ せ る 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 が な さ れ る 場 合 が 典 型 的 で あ る よ う に
︑ そ の 共 有 者 が 現 状 に 満 足 し て い る 場 合
︑ 価 格 賠 償 の 履 行 が ず る ず る と 引 き 延 ば さ れ る 可 能 性 が あ る 点 で あ る
︒ こ の こ と は
︑ 特 に 共 有 物 分 割 請 求 が 価 格 賠 償 を 受 け る 側 の 共 有 者 か ら 請 求 さ れ た も の で あ る 場 合 に
︑ よ り 明 確 で あ る よ う に 思 わ れ る
︒ 売 買 契 約 の 場 合 と 同 様
︑ 引 渡 し や 登 記 の 移 転 と 価 格 賠 償 金 の 支 払 い に は 同 時 履 行 関 係 が 存 在 す る と 解 す る 見 解 が 有 力 で あ る が︵20︶
︑ こ れ は 履 行 遅 滞 に 対 す る 対 抗 方 法 と し て は 限 定 的 な 効 果 し か も ち 得 な い よ う に 思 わ れ る
︒ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 は
︑ そ の 実 質 に お い て は 共 有 持 分 の 売 買 と 考 え る こ と が で き る と し て も︵21
︑︶
合 意 に よ る 共 有 物 分 割 の 場 合 と 異 な り
︑ 契 約 を 基 盤 と し て い な い た め
︑ 相 手 方 の 債 務 不 履 行 に 対 し
︑ 解 除 権 を 行 使 し て
︑ 共 有 持 分 を 取 り 返 す と い う 選 択 肢 も 存 在 し な い
︒ 結 果 と し て 共 有 持 分 を 失 う 側 の 共 有 者 が 長 期 に わ た り 不 安 定 な 地 位 に お か れ る 可 能 性 が あ る
︒ こ の こ と は 全 面 的 価 格 賠 償 を 得 て 持 分 権 を 失 う 共 有 者 が 負 担 す る 現 物 を 取 得 し た 共 有 者 の 資 力 に 関 す る 危 険 を 一 層 増 大 さ せ る
︒ ま た こ の よ う な 事 態 は 共 有 関 係 を い つ で も 解 消 で き る こ と を 予 定 す る 民 法 二 五 六 条 の 趣 旨 に も 反 す る こ と に な ろ う
︒ な お 共 有 登 記 が な さ れ て い る 場 合 に は
︑ そ の 共 有 者 か ら 共 有 持 分 を 譲 り 受 け た 者 に 対 し て 分 割 の 結 果 を 対 抗 で き な く な る 危 険 が 一 定 程 度 の 履 行 促 進 効 果 を も つ こ と が 見 込 ま れ る が
︑ こ れ は 共 有 者 が 適 法 に 共 有 関 係 を 解 消 して 離 脱 す る こ と を 認 め る も の で は な い
︒ そ れ で は 共 有 物 分 割 判 決 の 執 行 と し て 価 格 賠 償 金 を 取 得 す る 方 法 は と れ る で あ ろ う か
︒ 伝 統 的 に は
︑ 共 有 物 分 割 の 裁 判 は あ く ま で 特 定 の 分 割 状 態 の 形 成 に と ど ま る べ き で あ り
︑ 分 割 に よ り 形 成 さ れ た 法 律 関 係 に も と づ く 請 求 権 は 別 個 独
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 三 九
︵ 一 四 四 一
︶
立 の も の で あ っ て
︑ 家 事 審 判 規 則 一 一
〇 条
︑ 四 九 条 に よ り 分 割 の 審 判 に お い て 金 銭 支 払 や 移 転 登 記
︑ 物 の 引 渡 な ど の 給 付 を 命 ず る こ と が 許 さ れ て い る 遺 産 分 割 の 場 合 と こ と な り
︑ そ の よ う な 例 外 規 定 が な い 一 般 の 共 有 物 分 割 に お い て 判 決 主 文 で 金 銭 の 支 払 や 移 転 登 記 手 続 な ど を 命 ず る こ と は で き な い と 考 え ら れ て き た と さ れ る
︒
︵ 22
︶
こ の よ う な 立 場 に 立 っ た 場 合 で も
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 を 命 ず る 判 決 の 確 定 を条 件 と し た 将 来 の 給 付 の 訴 え と し て 価 格 賠 償 金 の 支 払 や 移 転 登 記 手 続 を 共 有 物 分 割 請 求 と 併 合 し て あ る い は 反 訴 と し て 請 求 す る こ と は 可 能 で あ る︵23
︒︶
こ れ に 対 し て 共 有 物 分 割 訴 訟 を
︑ 新 た な 権 利 関 係 の 形 成 と と も に
︑ そ れ を 前 提 と し て 旧 来 の 法 律 関 係 を 清 算 す るの に 必 要 な 給 付 一 切 に つ い て 裁 判 す る こ と が で き る と す る 見 解 も 存 在 す る︵24
︒︶
下 級 審 の 実 務 に お い て は
︑ 価 格 賠 償 に よ る 分 割 が 命 じ ら れ る 場 合 に は 別 個 の 申 立 て が な い 場 合 も ほ ぼ 例 外 な く 賠 償 金 の 給 付 が 命 じ ら れ て い る と さ れ︵25
︑︶
登 記 に つ い て も 別 個 の 請 求 が な い 場 合 で あ っ て も 移 転 登 記 を 命 じ た も の が 存 在 す る︵26︶
︒ 裁 判 所 が 当 事 者 の 申 立 て に よ り あ る い は 職 権 に よ っ て
︑ 共 有 物 分 割 判 決 の 主 文 で
︑ 引 渡
・ 登 記 と 価 格 賠 償 金 の 支 払 い を 命 じ た と き に は
︑ こ の 判 決 に も と づ く 執 行 が 可 能 で あ り
︑ こ の 場 合 共 有 関 係 の 不 安 定 な 継 続 と い う 問 題 は 存 在 し な い こ と に な ろ う
︒ し か し 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ り 共 有 物 を 取 得 し た 者 の 資 力 に 対 す る 危 険 を 他 の 共 有 者 が 負 う こ と に な る 点 で は 変 わ り は な い︵27
︒︶
四 担 保 権 に よ る 価 格 賠 償 金 債 務 の 履 行 確 保 の 可 能 性
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ り 持 分 権 を 失 う 共 有 者 が
︑ 現 物 を 取 得 し た 者 の 資 力 に 依 存 せ ず
︑ 確 実 に 価 格 賠 償 金 を 得 る た め に は
︑ 結 局 何 ら か の 担 保 手 段 に よ ら ざ る を 得 な い こ と に な ろ う
︒ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 の 中 で
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 四
〇
︵ 一 四 四 二
︶
現 物 を 取 得 す る 者 に 抵 当 権 の 設 定 な ど 担 保 の 提 供 を さ せ る こ と を 考 慮 す べ き で あ る と い う 見 解 も す で に 存 在 す る が︵28
︑︶
共 有 物 分 割 の 枠 内 で 担 保 の 提 供 ま で 認 め 得 る か に つ い て は 異 論 も 多 い︵29︶
︒ そ こ で こ こ で は ま ず
︑ 当 事 者 あ る い は 裁 判 所 の 特 段 の 行 為 に よ る 必 要 が な く
︑ 法 律 上 当 然 に 発 生 す る た め に
︑ 裁 判 に よ る 共 有 物 分 割 の 手 続 の 中 で 担 保 の 提 供 を 命 ず る こ と が で き る か と い う 困 難 な 問 題 を 伴 わ な い 法 定 担 保 物 権 に よ り
︑ こ の 目 的 が 達 成 で き る か を 検 討 す る
︒
︵ １
︶ 留 置 権 物 に 関 し て 発 生 し た 債 権 を 担 保 す る 制 度 と し て
︑ 民 法 典 は 留 置 権 を 規 定 し て い る
︒ 留 置 権 は 契 約 関 係 を 前 提 と せ ず
︑ 債 権 が 物 に 関 し て 生 じ た も の
︑ す な わ ち そ の 物 自 体 か ら 生 じ た も の で あ る か 物 の 返 還 請 求 権 と 同 一 の 法 律 関 係 ま た は 生 活 関 係 か ら 生 じ た も の で あ れ ば 発 生 す る︵30︶
︒ 価 格 賠 償 金 債 権 に つ い て は
︑ 裁 判 に よ る 共 有 物 の 分 割 とい う 占 有 移 転 義 務 を 発 生 さ せ た の と 同 一 の 法 律 関 係 が 原 因 と な っ て い る の で あ る か ら こ の 要 件 が 満 た さ れ る︵31︶
︒ し か し も う 一 つ の 要 件 で あ る 他 人 の 物 の 占 有 者 が 債 権 を 有 す る こ と に つ い て は
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 の 問 題 点 が 認 め ら れ る 典 型 的 な 事 例
︵ の 一 つ
︶ で あ る
︑ 現 在 そ の 共 有 物 を 使 用
・ 収 益 し て い る 共 有 者 に 共 有 物 全 体 を 取 得 さ せ る 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 が な さ れ る 事 案 類 型 に お い て は
︑ 価 格 賠 償 債 権 の 債 務 者 が 共 有 物 を 直 接 に は 占 有 し て い る こ と か ら
︑ 留 置 権 に よ る 問 題 解 決 に は 限 界 が あ る
︒ 留 置 権 成 立 の 要 件 で あ る 占 有 は 直 接 占 有 で あ る か 間 接 占 有 で あ る か を 問 わ な い と さ れ る の で︵32
︑︶
分 割 前 に 賃 貸 借 契 約 な ど に も と づ き 代 理 占 有 関 係 が 存 在 し た 場 合
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 を 得 て 持 分 権 を 失 う 共 有 者 の 間 接 占 有 に も と づ き 留 置 権 の 発 生 を 観 念 す る 余 地 は あ る が
︑ 債 務 者 が 以 後 自 己 の た め に 占 有 す る 意 思 を 表 示 す る こ と に よ り 代 理 占 有 関 係 は 消 滅 し
︵ 民 法 二
〇 四 条
︶︑ そ れ に 伴 っ て 留 置 権 も 消 滅 す る た め
︑ 実 効 性 に 乏 し い か ら で
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 四 一
︵ 一 四 四 三
︶
あ る︵33
︒︶
こ れ に 対 し て 全 面 的 価 格 賠 償 を 得 て 持 分 権 を 失 う 共 有 者 が 従 前 単 独
︵ 34
︶
あ る い は 共 同 で 直 接 占 有 し
︑ あ る い は 分 割 に よ り 現 物 を 取 得 す る 共 有 者 以 外 の 者 を 占 有 代 理 人 と し て 間 接 占 有 し て い た 場 合 に は
︑ 留 置 権 が 本 来 の 効 力 を 生 ず る
︒ そ の 結 果
︑ 持 分 権 を 失 っ た 側 の 共 有 者 は 目 的 物 を 留 置 す る こ と が で き︵35
︑︶
留 置 権 成 立 後 に 目 的 物 が 第 三 者 に 譲 渡 さ れ た よ う な 場 合 に は その 第 三 者 に 対 し て 留 置 権 を 主 張 で き る︵36︶
︒ ま た 他 の 債 権 者 に よ り 目 的 不 動 産 が 競 売 さ れ た場 合
︑ 民 事 執 行 法 の 規 定 に よ り
︑ 競 売 の 買 受 人 は 留 置 権 の 被 担 保 債 権 で あ る 価 格 賠 償 債 権 を 弁 済 す る 義 務 を 負 い
︵ 民 執 五 九 条 四 項
︑ 一 八 八 条
︶︑ 留 置 権 者 は そ の 支 払 が あ る ま で は 留 置 権 に よ り 買 受 人 に 対 抗 で き る
︒ そ の た め 事 実 上
︑ 最 優 先 の 優 先 弁 済 受 領 権 を 持 つ の と 同 様 の 結 果 と な る︵37
︒︶
こ れ に 対 し て 動 産 留 置 権 の 場 合 に は
︑ 民 事 執 行 法 は 一 般 債 権 者 に よ る 強 制 執 行 に 対 し て は
︑ 目 的 物 を 執 行 官 に 提 出 す る こ と を 拒 む こ と に よ り 強 制 執 行 を 阻 止 す る こ と を 認 め
︵ 民 執 一 二 四 条
︶︑ 担 保 権 の 実 行 と し て の 競 売 に 対 し て は 留 置 権 者 の 担 保 権 者 に 対 す る 目 的 物 の 引 渡 な い し 差 押 承 諾 が な け れ ば 競 売 が 開 始 し な い と す る こ と に よ り
︵ 民 執 一 九
〇 条
︶︑ 留 置 権 に 事 実 上 の 最 優 先 弁 済 受 領 権 を 与 え て い る の で あ る が︵38
︑︶
民 事 執 行 法 が 現 実 の 直 接 的 な 動 産 に 対 す る 支 配 を 媒 介 と し て 留 置 権 の 留 置 的 効 力 な い し 事 実 上 の 優 先 弁 済 権 を 実 現 す る 構 造 と な っ て い る た め
︑ 共 同 占 有 の 場 合 に は こ れ が 十 分 に は 働 か な い こ と が 考 え ら れ る
︒ と こ ろ で 留 置 権 は 抵 当 権 な ど と 異 な り 目 的 物 の 交 換 価 値 を 支 配 す る 権 利 で は な く
︑ 優 先 弁 済 受 領 権 は な い が
︑ 長 期 間 目 的 物 を 留 置 し な け れ ば な ら な い 不 便 か ら 開 放 す る た め
︵ 39
︶
留 置 権 に も と づ き 目 的 物 を 競 売 し て 換 価 す る こ と が 認 め ら れ て い る
︵ 民 執 一 九 五 条
︶︒ 留 置 権 者 に 優 先 弁 済 権 が な い 結 果
︑ 他 の 債 権 者 の 配 当 加 入 が あ れ ば 留 置 権 者 も 一 般 債 権 者 と し て 平 等 の 割 合 で 弁 済 を 受 け 得 る に と ど ま る の で
︑ 現 実 に は 一 般 債 権 者 に よ る 配 当 加 入 が な い と 予 測 で き る 場 合 に 限 ら れ
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 四 二
︵ 一 四 四 四
︶
あ ま り 実 用 的 で は な い が40︵︶
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 分 割 で 共 有 物 全 体 を 取 得 し た 共 有 者 が 価 格 賠 償 の 履 行 を 引 き 延 す よ う な 事 例 に お い て は
︑ こ の よ う な 関 係 か ら の 離 脱 の 手 段 と し て 機 能 し う る で あ ろ う し
︑ 現 物 を 取 得 し た 共 有 者 に 対 し て 価 格 賠 償 金 の 支 払 を 強 く 促 す 要 因 と し て も 働 き 得 る であ ろ う
︒ 以 上 の よ う に
︑ 共 有 物 が 不 動 産 で あ っ て
︑ か つ 全 面 的 価 格 賠 償 を 得 て 持 分 を 失 う 共 有 者 が そ の 共 有 物 を 単 独 あ る い は 共 同 で 直 接 占 有 し
︑あ る い は 分 割 に よ り 現 物 を 取 得 す る 共 有 者 以 外 の 者 を 占 有 代 理 人 と して 間 接 占 有 し て い た場 合 に は
︑ 留 置 権 が 相 当 強 力 な 価 格 賠 償 の 履 行 の 確 保 の 手 段 と し て 機 能 し う る
︒ こ の 場 合 留 置 権 は そ れ が 共 同 占 有 か 単 独 占 有 か を 問 わ ず
︑ そ の 共 有 者 の 持 分 だ け で な く 目 的 物 全 体 に お よ び
︑ ま た 担 保 物 権 の 不 可 分 性 か ら 価 格 賠 償 の 全 額 が 担 保 さ れ る こ と に な ろ う
︒ し か し な が ら す で に 見 た よ う に
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 が 認 め ら れ る 事 案 の 多 く を 占 め る で あ ろ う
︑ 分 割 前 に 共 有 物 を 単 独 で 直 接 占 有 し て い た 共 有 者 に 価 格 賠 償 と 引 換 え に 現 物 の 取 得 を 認 め る 場 合 や
︑ 共 有 目 的 物 が 動 産 で あ る 場 合 に は
︑ 十 分 有 効 に は 機 能 せ ず
︑ こ れ ら の 事 例 に お い て ど の よ う に 価 格 賠 償 の 確 実
・ 迅 速 な 確 保 が 可 能 に な る か が 探 求 さ れ な け れ ばな ら な い
︒
︵ ２
︶ 不 動 産 売 買
・ 動 産 売 買 の 先 取 特 権 の 類 推 の 可 能 性 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 は 共 有 物 の 分 割 の 枠 内 で お こ な わ れ るが
︑ 実 質 的 に は 一 部 の 共 有 者 に よ る 他 の 共 有 者 の 共 有 持 分 の 買 取 で あ る︵41
︒︶
こ の 点 に 着 目 し て 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権
・ 動 産 売 買 の 先 取 特 権 を 類 推 適 用 す る こ と は で き な い で あ ろ う か
︒ ま ず 不 動 産 の 売 買 に つ い て そ の 代 金 と 利 息 の 売 買 目 的 不 動 産 の 交 換 価 値 か ら の 優 先 弁 済 を 認
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 四 三
︵ 一 四 四 五
︶
め る 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権 は
︑ 公 平 の 原 則 に も と づ く と か︵42
︑︶
も う 少 し 具 体 的 に 売 主 が 売 却 し た か ら こ そ そ れ が 債 務 者 の 一 般 財 産 を 構 成 す る に い た っ た の だ か ら
︑ 売 主 に 優 先 権 を 与 え る こ と が 公 平 に か な う と い う 観 点 か ら 設 け ら れ た 規 定 で あ る︵43 な︶
ど と さ れ
︑ そ の よ う な 財 貨 の 移 転 が 契 約 に も と づ い て 起 こ っ た こ と を 重 視 し た も の で は な い と 考 え ら れ る
︒ こ の よ う な 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権 の 趣 旨 は
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 の 場 合 に も そ の ま ま 当 て は ま る の で あ る か ら
︑こ の 場 合 に 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権 の 規 定 を 類 推 適 用 し て も 物 権 法 定 主 義 の 趣 旨 に 反 す る こ と は な い と い え よ う
︒ た だ 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権 に よ っ て 価 格 賠 償 債 務 の 履 行 を 確 保 す る に あ た っ て は
︑ 不 動 産 に つ い て も 登 記 な し で 第 三 者 に 対 抗 で き た 留 置 権 と 異 な り
︑ 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権 が 売 買 契 約 と 同 時 に 登 記 す る こ と に よ っ て 保 存 さ れ る と 規 定 さ れ て い る
︵ 民 法 三 四
〇 条
︶ こ と が 問 題 に な る
︒ こ の 登 記 の 意 味 に つ い て は
︑ 効 力 要 件 と 解 す る 学 説︵44︶ が あ る も の の 一 般 に は 原 則 ど お り 第 三 者 に 対 す る 対 抗 要 件 で あ る と 考 え ら れ て い る︵45︶
︒ し た が っ て 登 記 な し に は 優 先 弁 済 効 は 存 在 し な い が
︑ 対 抗 要 件 と 解 す る と 当 事 者 間 で は 効 力 を 有 す る こ と に な る
︒ そ の 結 果 こ の よ う な 対 抗 力 の な い 先 取 特 権 の 実 行 に よ っ て
︑ 債 務 名 義 な し で 目 的 物 を 競 売 す る こ と は 実 体 法 上 可 能 と な る︵46
︒︶
問 題 は 手 続 き 上 こ れ が 可 能 で あ る か で あ る が
︑ 結 局 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 の 判 決 が 民 事 執 行 法 一 八 一 条 の 確 定 判 決 に 言 う
﹁ 担 保 権 の 存 在 を 証 す る 確 定 判 決
﹂ に 当 た る か に よ り 決 せ ら れ よ う︵47
︒︶
民 法 三 二 八 条 の 類 推 に よ り 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 の 場 合 法 律 上 当 然 に 先 取 特 権 が 発 生 す る と す れ ば
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の方 法 に よ る 共 有 物 分 割 を 命 じ た 判 決 を 以 て担 保 権 の 存 在 を 証 す る 確 定 判 決 と 見 る 余 地 も あ る で あ ろ う
︒ こ の よ う に 考 え る と 登 記 を 伴 わ な い 場 合 で あ っ て も
︑ 不 動 産 保 存 の 先 取 特 権 の 類 推 適 用 が 認 め ら れ れ ば
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 に よ り 現 物 を 得 る 共 有 者 に よ る 価 格 賠 償 金 の 支 払 い を
全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 の 分 割 と 対 価 の 確 保 の 問 題 に つ い て 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 四 四
︵ 一 四 四 六
︶
事 実 上 促 進 し た り
︑ 一 般 債 権 者 や 優 先 債 権 者 が 現 れ る 確 率 の 低 い 事 案 に お い て
︑ 売 得 金 か ら 満 足 を 得 て 共 有 者 間 の 関 係 を 清 算 す る こ と が 可 能 と な る な ど
︑ 前 述 の よ う に 留 置 権 に よ る 保 護 が 機 能 し な い 領 域 で は
︑ 非 常 に 限 定 さ れ た も の で は あ る が 一 定 の 意 味 を 持 ち う る
︒ 動 産 に つ い て は
︑ 第 三 者 に 対 抗 す る た め に 登 記 の 必 要 な ど の 制 約 が な い こ と か ら
︑ 動 産 売 買 の 先 取 特 権 の 類 推 に は よ り 大 き な 意 義 が 認 め ら れ よう︵48
︒︶
そ れ で は 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 が 命 じ ら れ る 場 合 に
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 を 得 て 持 分 権 を 失 う 共 有 者 が 同 一 判 決 中 で 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権 の 登 記 を 得 て 民 法 三 四
〇 条 の 要 件 を 具 備 す る こ と は 可 能 で あ ろ う か
︒ 共 有 物 分 割 訴 訟 に お い て 分 割 結 果 に 応 じ た 登 記 を 命 ず る 判 決 を 求 め る こ と が で き る の と 同 様 に
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 を 命 ず る判 決 の 確 定 を 条 件 と し た 将 来 の 給 付 の 訴 え とし て
︑ 不 動 産 先 取 特 権 の 登 記 手 続 を
︑ そ れ ぞ れ の 紛 争 類 型 に 応 じ て 予 共 有 物 分 割 請 求 と 併 合 し て あ る い は 反 訴 と し て 請 求 す る こ と は 可 能 で あ る と 思 わ れ る
︒ た だ 価 格 賠 償 金 の 支 払 や 移 転 登 記 手 続 を 当 事 者 が こ の よ う な 方 法 を 取 る こ と は 常 に 可 能 で あ る と は 限 ら な い
︒ 最 高 裁 は 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 を 認 め た 判 決 で
︑ 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 を す る こ と が で き る 特 段 の 事 由 の 判 断 要 素 と し て 当 事 者 の希 望 を 挙 げ て い る が
︑ 共 有 物 分 割 訴 訟 は い わ ゆ る 形 式 的 形 成 訴 訟 で あ り
︑ 実 質 は 非 訟 事 件 で あ る た め
︑ 裁 判 所 は 当 事 者 の 主 張 に 拘 束 さ れ な い
︒ そ の 結 果 当 事 者 が 予 期 し な い 全 面 的 価 格 賠 償 の 方 法 に よ る 共 有 物 分 割 が お こ な わ れ
︑ 上 述 の よ う な 請 求 が な し え な い と い う 場 合 も 例 外 的 で あ ろ う が 存 在 し う る
︒︵ 一 方 が 現 物 分 割 を 主 張 し
︑ 他 方 が 競 売 を 主 張 し て い る が
︑ 競 売 を 主 張 し て い る 側 の 持 分 が 少 な く 経 済 的 に 現 物 で の 分 割 が 無 意 味 で あ る よ う な 場 合 な ど が 考 え う る で あ ろ う か
︒︶ ま た 不 動 産 売 買 の 先 取 特 権 の 登 記 の 請 求 が 可 能 で あ る に も か か わ ら ず そ れ を 行 わ な か っ
