米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義 について(三)

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義 について(三)

著者 三浦 康平

雑誌名 同志社法學

巻 60

号 8

ページ 217‑284

発行年 2009‑03‑31

権利 同志社法學會

URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000011705

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二一七同志社法学　六〇巻八号

米 国 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 に お け る 投 資 顧 問 の 定 義 に つ い て（ 三 ）

三 浦 康 平

　 （四四八九）

はじめに第一章．米国における投資顧問規制の成立第一節．投資顧問業の発生と展開

　況九⑶第一次世界大後から一戦四制状〇前直定の法顧資投年問 　 次世界大戦の直前状況第一ら後争戦北南⑵か 　 南植民地代から時北戦争⑴前の状況直 1生誕の業問顧資投るけおに国米．

2九りかが手を書告報年三．

―

正不るよに問顧資投に

　 制⑴規問顧資投るよに法州 3以制一九四〇年投資顧問法定前況状制規の問．資投の顧

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二一八同志社法学　六〇巻八号

⑵　 投資顧問団体による自主規制第二節．連邦議会による立法への進展

1囲審るけおに会員委小院上

―

範．の問顧資投のてしと象対制規議 2置審るけおに会員委小院下

―

けづ位．の士護弁るけおに制法問顧資投議

要投一節．一九四〇年第資顧問法の規制の概 Investment Adviser）の定義問」（問顧資投の「上法顧．第投年〇四九一資章二 3制法問資顧一投年〇四九に定．ついての評価以上六〇巻五号）（

1「「投資顧問」と登者録投資顧問」の関

―

る．顧一九四〇年投資問れ法によって規制さ係

るの第二節投資顧問．定ゆに関する義いわ 　⑵反一九四〇年投資顧問法違とにＳ行執のＣ対Ｅ裁制るす 　 問整規の」資顧に九四〇年投資顧問法よ⑴る「投資顧問」「登録投一 2）」に投資顧問」・「登録投資顧問該．「当することの効果（規制内容

3要件について alytsseginvisads or repor canoncerning securities1）要⋮⋮助証券について、言．「、分析、報告」（件 sinbuess2．「営業」（）要件 tionepxcn/esiocluex型用一節．適第除（）の類外 」第三章．「投資顧問用の適除外と登録免除 六）号巻ナプ第三節．ファイ〇ンシャ・ルラづ六上以ンけ（置位のーナ nscompenioat3）要件」（酬報．「

1．二重規制排除

―

銀行 2．本業の付随的業務

―

専門家 3ーラーィデ・ーカロ．ブ

―

性質本の務業ー 4社タレスーュニと版．出

―

由自の現表ー

　 （四四九〇）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二一九同志社法学　六〇巻八号

5言行るよに関機政行と者）助．券証外除用適券（証府政為 ionptemex型節類の）（除免録登．二第 6．外除用適的別個るよにＣＥＳ 1．登録投資顧問該当性

」に業問顧資投る券規証価有．「節二第の係制お等問顧資投「けるにるにす関法律」 る制規の業問顧資投第係に券価有．「節一に等証関顧旨趣法立の制法問す資」投法律るの成立

―

け第五章．わが国にお資る顧問制度の展開投 と・ーカーロブ．問顧資投第節三ィデ報ーる書ラＤＮＡＲ告すに異差のー関 訟関する訴Ａ

―

ＦＰ訴訟則に規一ローィ・ーカーブーの定．節二第ＣラデをわＥＳたし投いなと扱しと問顧て資 raount/wrop feegrp aamcc praw座（口プッラ．節一第定）および一報Ｓジ酬応対のＣＥと展発の口座ッしをベースレにたブローカ ィブデ・ーカーロ第と問顧資投．章ラー以ー〇開展の降代年八の九一

―

域領錯交四 2）号本上以（者るれさ除免が録登．

て係いつに 1業言顧問業務」と「投資助」・「投売買一任」の関問顧資投資「法問制整備以前の「投資顧」の

―

業務と立法による．理整

⑴ 2金と整規法の」約契任一資投「」商．契問顧資投「の前以定制法約

⑵ 　 「資顧問契約」投定義とその解釈の

」問における「投資顧契商約」「投資一任契約法金節三第． 　 「の資一任契約」投定義その兼業規制と

1つ比のと国米

―

ていに．囲範の業言助資投較 2品いつに業兼のと業引取商．融金種一第と業用運資投て

第六章．結語 3．小括

　 （四四九一）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二〇同志社法学　六〇巻八号

　 （四四九二）

第三章． 「投資顧問」の適用除外と登録免除

第 一 節 ． 適 用 除 外 （ ex clu sio n/e xc ep tio n ） の 類 型 　 第 二 章 で 述 べ た 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 広 範 な 投 資 顧 問 定 義 （ 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 ） は 、 金 融 サ ー ビ ス 業 界 に 従 事 す る 多 く の 者 を 形 式 的 に は 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 と し て 扱 う こ と に な る 。 た と え ば 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ

ー や そ の 登 録 外 務 員 、 銀 行 の 信 託 部 門 な ど で あ る 。 し か し 、 政 策 的 理 由 に よ り 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 は こ う し た 者 を 投 資 顧 問 と は せ ず 、 同 法 の 規 制 対 象 外 の 者 で あ る と し て い る 。 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 は 、 Ａ か ら Ｇ

に お い て 、 連 邦 議 会 が 投 資 顧 問 定 義 か ら 除 外 し た 七 つ の も の を 規 定 し て お り 、 こ の 適 用 除 外 の ど れ か 一 つ に で も 該 当 す れ ば 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 適 用 を 受 け な い

（

。

1）

　 こ れ と は 別 に 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒝ 項 は 、 行 政 機 関 に よ る 行 為 に つ い て 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 適 用 は な い と 規 定 し て い る 。 こ れ に よ っ て 、 行 政 機 関 は 同 法 上 投 資 顧 問 と 認 め ら れ る よ う な 行 為 を し て も 同 法 の 適 用 を 受

け な い 。 以 下 で は こ れ ら の 規 定 が 設 け ら れ て い る 理 由 を 中 心 に み て い く 。

1 ． 二 重 規 制 排 除 ― 銀 行 　 顧 客 に 対 し て 、 顧 客 の 財 産 の 運 用 を 行 う サ ー ビ ス 、 あ る い は 運 用 方 法 に つ い て の 助 言 を 与 え る サ ー ビ ス を 提 供 す る こ と に つ い て 、 こ れ に 財 産 権 の 移 転 を 伴 う 信 託 を 含 め る と す る と 、 銀 行 は 古 く か ら こ れ を 行 っ て き た と い え る 。 そ れ は 、 銀 行 が 信 託 分 野 へ 進 出 す る こ と よ っ て こ う し た サ ー ビ ス を 行 う こ と が 可 能 に な っ た の で あ る

（

。 ま た 、 銀 行 が 証 券 業 務 を

2）

行 う こ と に よ っ て も 、 こ う し た サ ー ビ ス を 提 供 す る こ と が 可 能 で あ っ た と い え る

（

は 業 合 場 う 行 を 務 な 。 う よ の こ が 行 銀

3）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二一同志社法学　六〇巻八号

投 資 顧 問 と し て 行 動 し て い る と い え る 。 し か し 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 は 、 銀 行 が こ う し た サ ー ビ ス を 顧 客 に 提 供 す る こ と に つ い て 適 用 除 外 と し て い る 。 同 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ａ は 、「 銀 行 、 ま た は 一 九 五 六 年 銀 行 持 株 会 社 法 に 規 定 す る 銀 行 持 株 会 社 で あ っ て 投 資 会 社 で は な い も の 」（ 以 下 単 に 「 銀 行 」 と い う ） を 投 資 顧 問 定 義 か ら 適 用 除 外 し て い る

（

m re ny pa co t en m st ve in d re te gis し っ し て 行 る い 動 て な な と 件 条 が と こ い 問 と 。 顧 録 れ は 、 銀 行 が 登 投 資 資 会 社 （ ） の 投 。 こ

4）

こ の よ う に 銀 行 に よ る 投 資 助 言 を 提 供 す る 行 為 は 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 適 用 除 外 で あ る 。 銀 行 に よ る 投 資 助 言 行 為 が 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 規 制 対 象 外 と な る の は 、 第 一 章 で 見 た よ う に 、 銀 行 法 と の 二 重 規 制 の 排 除 を 理 由 と し た も の で

あ

（

る

5）（

。

6）

　 前 述 の よ う に 、 銀 行 が 登 録 投 資 会 社 に 投 資 助 言 し た 場 合 に は 、 こ の 適 用 除 外 の 対 象 外 と な る 。 す な わ ち 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 と し て Ｓ Ｅ Ｃ へ の 登 録 が 要 求 さ れ る 。 し か し こ の よ う な 場 合 で あ っ て も 、 銀 行 が 、「 個 別 に 識 別 可 能 な 部 門 ま た は 部 署 」（ se pa ra te ly id en tif ia ble d ep ar tm en t or d iv isi on

（

、 し は 合 場 た し 言 助 て と 問 顧 資 投 て じ 通 を ）

7）

そ の 部 門 ま た は 部 署 の み が Ｓ Ｅ Ｃ へ の 登 録 を 要 求 さ れ る 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 と み な さ れ る 。 つ ま り 、 こ の 場 合 は 銀 行 全 体 が 投 資 顧 問 と し て Ｓ Ｅ Ｃ に 登 録 す る 必 要 は な い と い う こ と で あ る

（

。

8）

　 こ の 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ａ の 規 定 の 適 用 に つ い て は 次 の よ う な 展 開 が あ っ た 。 か つ て Ｓ Ｅ Ｃ は 、 こ の 適 用 除 外 は 海 外 の 銀 行 や Ｓ ＆ Ｌ （ Sa vin gs a nd L oa ns a ss oc ia tio n （ 貯 蓄 貸 付 組 合 ）） に は 利 用 で き な い と 述 べ て い た

（

ン の を 項 条 の こ も 社 会 子 ク で バ ン ノ 社 用 な た き て し と い き 会 社 や 銀 行 持 株 利

（

。 会 子 の 行 銀 、 た ま

9）

Ｌ の ＆ Ｓ と 行 銀 、 で 中 和 緩 制 規 、 し か し 。

10）

の よ う な 貯 蓄 金 融 機 関 （ th rif t in st itu tio n ） が 競 争 す る 関 係 に な り 、 銀 行 の み が 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 適 用 除 外 と さ れ る の は 、 不 公 平 で あ る と い う 主 張 が さ れ る よ う に な っ た 。 そ の 後 、 二 〇 〇 六 年 に 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 「 銀 行 」 の

定 義 の 中 に Ｓ ＆ Ｌ な ど の 貯 蓄 金 融 機 関 を 含 め る と い う 改 正 が 行 わ れ 、 こ れ ら の 貯 蓄 金 融 機 関 は 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の

　 （四四九三）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二二同志社法学　六〇巻八号

適 用 除 外 の 対 象 と な っ た

（

。

11）

　 な お 、 銀 行 の 使 用 人 が 投 資 助 言 行 為 を し た 場 合 は 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ａ の 定 義 に は こ う し た 使 用 人 は 含 ま れ な い の で 、 こ の 適 用 除 外 を 受 け ら れ な い と 考 え ら れ て い る

（

て 条 っ よ に Ａ 号 ⑾ 項 ⒜ 二 〇 二 第 の こ 、 た ま 。

12）

銀 行 等 が 投 資 顧 問 で は な い と さ れ て も 、 銀 行 等 の 行 為 が 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 定 義 に 該 当 す る 場 合 は 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 適 用 除 外 の 問 題 に な る

（

。

13）

2 ． 本 業 の 付 随 的 業 務 ― 専 門 家 　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ｂ は 、 四 つ の 専 門 家 を 投 資 顧 問 か ら 除 外 し て い る （ 以 下 こ の

ぞ こ エ ン ジ ニ ア 、 教 師 で あ る 。 れ 士 ら の 者 の 投 資 助 言 が 、 そ れ 、 計 と う 門 家 適 用 除 外 」 会 い こ 「 と も あ る ）。 弁 護 士 、 専 2 て い お に ． れ の 専 門 的 業 務 に 「 も っ ぱ ら 付 随 的 」（ so le ly in cid en ta l ） で あ る こ と が 条 件 で あ る 。 一 般 的 に 、 Ｓ Ｅ Ｃ は こ の 専 門 家 適 用 除 外 を 狭 く 解 し て い る と い わ れ る 。 す な わ ち 、 専 門 家 適 用 除 外 に 該 当 す る た め に は 、 投 資 助 言 は 、 専 門 家 と し て 専 門

家 サ ー ビ ス の 提 供 を 目 的 と し た 契 約 の 実 行 に 関 連 し て い な け れ ば な ら な い と い わ れ る 。 専 門 家 の 副 業 と し て の 助 言 は 、 付 随 的 な も の と は 考 え ら れ て い な い 。 ま た 、 こ の 専 門 家 適 用 除 外 は 、 明 示 さ れ て い る 四 つ の 専 門 家 に 限 定 さ れ て い る 。

し た が っ て 報 酬 を 受 け て 投 資 助 言 を 提 供 し て い る こ れ 以 外 の 者 は 、 そ の 専 門 家 と し て の 行 為 に 付 随 し て 投 資 助 言 を し て い た と し て も 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 で あ る と い う

（

。

14）

　 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 一 九 八 七 年 の リ リ ー ス （ 第 二 章 第 二 節 で 述 べ た 八 七 年 リ リ ー ス で あ る ） に お い て 、 投 資 助 言 が 専 門 家 行 為 の 「 も っ ぱ ら 付 随 的 な も の 」 か ど う か の 決 定 に 関 連 し て 、 次 の 三 つ の 要 件 を 明 ら か に し て い る ：

・ 専 門 家 が 、 投 資 顧 問 と （ あ る い は フ ァ イ ナ ン シ ャ ル ・ プ ラ ン ナ ー と ） 公 に 称 し て い る か 否 か

　 （四四九四）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二三同志社法学　六〇巻八号

・ 投 資 助 言 が 、 専 門 家 サ ー ビ ス に 合 理 的 に 関 係 し て い る か 否 か ・ 助 言 サ ー ビ ス の た め の 専 門 家 報 酬 が 、 専 門 家 サ ー ビ ス の 報 酬 と は 、 別 個 の も の と し て 、 あ る い は 別 個 の 要 素 を 基

礎 と し た も の と し て 決 定 し て い る か ど う か

　 こ の 三 つ の 要 件 の う ち 、 第 一 の も の （ 投 資 顧 問 と 公 に 称 し て い る か ） が 最 も 重 要 で あ る と い わ れ る 。 こ れ を Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 自 動 的 に 発 動 さ れ る ト リ ガ ー と し て 扱 っ て い る よ う で あ る 。 す な わ ち 、 専 門 家 が 自 ら を 投 資 顧 問 と 称 し て い た 場 合 、 他 の 二 つ の 要 件 と は 無 関 係 に 、 専 門 家 適 用 除 外 は 自 動 的 に 利 用 で き な く な る と い う こ と で あ る

（

。

15）

　 一 般 的 な 広 告 ・ 郵 便 に よ っ て 投 資 助 言 サ ー ビ ス を 宣 伝 す る 専 門 家 は 、 こ の 第 一 の 要 件 を 満 た さ な い と い う 。 ま た 、 電 話 帳 や 住 所 録 に 、 投 資 助 言 サ ー ビ ス の 名 称 で 自 ら を 登 録 し て い る 場 合 や 、 口 頭 で 投 資 助 言 サ ー ビ ス を 提 供 し て い る と 知 ら れ て い る 者 の 場 合 、 当 該 専 門 家 は 投 資 顧 問 と 称 し て い る と み な さ れ る 可 能 性 が あ る

（

。

16）

　 第 三 の 要 件 に つ い て は 、 専 門 家 と し て の 通 常 の 報 酬 以 外 の い か な る タ イ プ の 報 酬 に つ い て も こ れ を 受 領 す る こ と が 基

準 と な る と い う 。 す な わ ち 、 そ の よ う な 報 酬 を 受 領 す れ ば 、 こ の 専 門 家 適 用 除 外 に 依 拠 す る こ と が で き な く な る と い う の が Ｓ Ｅ Ｃ の 見 解 で あ る と い わ れ る 。

　 以 下 は 四 つ の 専 門 家 の こ の 三 つ の 要 件 の 適 用 に つ い て 簡 単 に 述 べ る 。 　 ａ 　 弁護士

　 弁 護 士 が 投 資 顧 問 定 義 の 適 用 除 外 に 該 当 す る た め に は 、 す べ て の 投 資 の 助 言 は 法 律 的 業 務 に も っ ぱ ら 付 随 的 な も の で な け れ ば な ら な い 。 す な わ ち 、 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 こ の 適 用 除 外 は 次 の 弁 護 士 に は 利 用 で き な い と 述 べ て い る 。

・ 複 数 の 出 版 物 に 「 イ ン フ レ ・ コ ン サ ル タ ン ト 」 と 広 告 を 打 っ て お り 、 か つ そ の よ う な 助 言 サ ー ビ ス を 提 供 し て い

　 （四四九五）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二四同志社法学　六〇巻八号

る 場 合 ・「 投 資 ・ 不 動 産 コ ン サ ル タ ン ト 」 と 宣 伝 し て い る 場 合 ・ 法 律 の 業 務 と 投 資 助 言 の 提 供 を 行 う 「 法 律 ・ 金 融 パ ッ ケ ー ジ 」 を 提 供 し て い る 者

・ 潜 在 的 投 資 家 が 証 券 購 入 の 評 価 に お い て 利 用 す る 「 申 受 代 理 人 」 の リ ス ト に 当 該 弁 護 士 が 掲 載 さ れ て い る 場 合

　 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ に よ る と 、 適 用 除 外 の 利 用 可 能 性 の 決 定 に お い て 、 投 資 助 言 に か か る 報 酬 を 「 法 律 役 務 に 対 す る 手 数 料 」 と 銘 打 っ て い て も 関 係 な い と い う

（

の 専 以 （ 外 除 用 適 家 門 の の こ 、 は Ｃ Ｅ Ｓ 、 た ま 下 専 る あ 否 可 用 利 の ） が る で 門 様 同 も で 外 除 用 適 家 。 い れ さ 解 ） に 的 て 場 よ 酬 報 、 に う 章 た み で 件 二 第 は れ 要 合 は く 質 実 て し そ （ 広 こ も て い お に 。 の こ

17）

判 断 に 当 た っ て 、 公 衆 に 対 す る 表 示 （ ど の よ う に 称 し て い る か ） と い う も の を か な り 重 要 視 し て い る よ う で あ る 。

　 ｂ 　 会計士

（

18）

　 会 計 士 の 適 用 除 外 は 、 専 門 家 適 用 除 外 の 中 で も っ と も 論 争 の あ る と こ ろ で あ る と い わ れ る 。 会 計 士 達 は 、 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ

ッ フ の そ れ よ り も こ の 会 計 士 の 適 用 除 外 規 定 を 広 く 解 し て い る （ つ ま り 投 資 顧 問 で は な い と 主 張 で き る 余 地 が 大 き い と 考 え て い る と い う こ と で あ る ）。 会 計 士 達 は 一 貫 し て 、 フ ァ イ ナ ン シ ャ ル ・ プ ラ ン ニ ン グ は 会 計 慣 行 の 重 要 な 部 分 で あ

る と 主 張 し て き た 。 会 計 士 は 、 単 に 会 計 士 が 自 ら を フ ァ イ ナ ン シ ャ ル ・ プ ラ ン ナ ー と 称 し た と い う 事 実 は 、 そ れ に よ っ て 自 動 的 に 、 適 用 除 外 該 当 性 が 失 わ れ る こ と に は な ら な い と 主 張 し た 。 む し ろ 、 適 用 除 外 の 利 用 可 能 性 は 、 与 え ら れ た

投 資 助 言 サ ー ビ ス の 性 質 に よ る べ き だ と い う 。 反 対 に 、 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 一 般 的 に 他 の 専 門 家 除 外 で 使 用 さ れ て い る も の と は 異 な っ た 判 断 枠 組 み を 使 用 す る こ と に 消 極 的 で あ る 。

　 会 計 士 は 、 会 計 に 関 す る サ ー ビ ス を 顧 客 に 提 供 す る う ち に 、 投 資 助 言 を 顧 客 に 提 供 す る 場 合 が あ る 。 そ し て こ の 一 連

　 （四四九六）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二五同志社法学　六〇巻八号

の サ ー ビ ス に よ っ て 報 酬 を 得 て い る と い う 事 実 は 、 そ れ だ け で 当 該 会 計 士 が 専 門 家 適 用 除 外 を 利 用 で き な く な る わ け で は な い 。 例 え ば 次 の よ う な 場 合 に は 、 会 計 士 は な お 専 門 家 適 用 除 外 を 利 用 で き る 。 そ れ は 、 ① 当 該 投 資 助 言 が 会 計 に 関

す る サ ー ビ ス に 合 理 的 に 関 係 し て お り 、 ② そ の 投 資 助 言 サ ー ビ ス に 対 す る 手 数 料 が 、 会 計 士 の 通 常 の 手 数 料 と 同 じ 要 因 を 基 礎 と し て 決 ま る も の で あ り 、③ 会 計 士 が 自 ら を 「 投 資 助 言 を 提 供 す る 者 」 で あ る と 公 衆 に 称 し て い な い 場 合 で あ る 。

　 し た が っ て 、 そ の 会 計 実 務 に お い て 、 特 別 な サ ー ビ ス と し て の 「 プ ラ ン ニ ン グ ・ サ ー ビ ス 」 と 広 告 を 打 っ て い る 場 合 、 あ る い は 、 会 計 士 法 人 を 「 完 全 な フ ァ イ ナ ン シ ャ ル ・ プ ラ ン ニ ン グ ・ コ ン サ ル タ ン ト 」 と 宣 伝 し て い る 場 合 、 こ の 専 門 家 適 用 除 外 は 利 用 で き な い 。 石 油 ・ ガ ス に 投 資 す る パ ー ト ナ シ ッ プ の リ ミ テ ッ ド ・ パ ー ト ナ ー シ ッ プ 持 分 の 私 募 に 関 係 し て 「 申 受 代 理 人 （ of fe re e re pr es en ta tiv e ）」 と し て 行 動 し た 会 計 士 も ま た 専 門 家 適 用 除 外 を 利 用 で き な い 。 し か し Ｓ

Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は あ る 一 定 の 状 況 に お い て は 、会 計 士 法 人 自 身 は 登 録 す る 必 要 は な い と し て い る 。 そ れ は 次 の 場 合 で あ る 。 会 計 士 法 人 が 、 利 害 関 係 を 有 す る 別 法 人 を 設 立 し 、 当 該 別 法 人 が 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 と し て 登 録 す る 場

合 で あ る 。 そ の 際 、 会 計 士 法 人 が 提 供 す る 投 資 助 言 サ ー ビ ス を 、 当 該 別 法 人 が 監 督 す る と い う 形 を と ら な け れ ば な ら な い

（

。

19）

　 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 こ の 専 門 家 適 用 除 外 規 定 は 会 計 士 を 対 象 と し て い る が 、 必 ず し も 会 計 士 法 人 を 対 象 と は し て い な

い と 考 え て い る と い う 。 し た が っ て 、 会 計 士 法 人 に 会 計 士 と し て 雇 わ れ て い な い 者 が 投 資 家 に 対 し て 投 資 助 言 サ ー ビ ス を 提 供 し た 場 合 に 、 こ の 専 門 家 適 用 除 外 を 利 用 で き る か は 疑 わ し い と い う 。 さ ら に 、 会 計 士 法 人 全 体 と し て 投 資 助 言 サ

ー ビ ス を 提 供 し て い な い 場 合 で 、 当 該 会 計 士 法 人 に 雇 わ れ て い る 会 計 士 個 人 が 、 個 人 と し て 、 投 資 助 言 サ ー ビ ス を 提 供 し て い た 場 合 も 適 用 除 外 の 対 象 に は な ら な い と 考 え ら れ て い る

（

。

20）

　 （四四九七）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二六同志社法学　六〇巻八号

　 ｃ 　 エンジニア 　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ｂ は 、 エ ン ジ ニ ア に つ い て も 規 定 し て い る 。 こ の 規 定 に つ い て は 、 次 の よ う に 言 わ れ る 。 プ ロ の エ ン ジ ニ ア で 、 工 業 株 式 ・ 債 券 ・ そ の 他 商 品 へ の 投 資 に 関 連 す る 助 言 を 与 え る 者 は 、 そ う し た 助

言 が 、 彼 の 専 門 家 と し て の 活 動 に も っ ぱ ら 付 随 的 な も の で な い 場 合 は 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ｂ の 適 用 除 外 に 依 拠 し て 投 資 顧 問 で は な い と い う こ と は で き な い 、 と 。 実 務 的 な 問 題 と し て 、 こ の 適 用 除 外 に 関 係 す る 問 題

が 浮 上 し て く る こ と は ほ と ん ど な い と い う

（

。

21）

　 ｄ 　 教師 　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 投 資 顧 問 定 義 を 一 見 す る と 、 教 育 機 関 に お い て （ つ ま り 報 酬 を 得 て ）、 ビ ジ ネ ス 一 般 に 関 す

る 事 項 や 証 券 投 資 論 を 教 え る 者 は 、 投 資 顧 問 と み な さ れ る の で は な い か と 考 え ら れ る 。 こ の 規 定 の 意 図 す る と こ ろ は 、 一 つ は 、 教 育 者 と い え ど も 投 資 顧 問 の 定 義 （ 三 要 件 ） に 該 当 す る 限 り 、 投 資 顧 問 と し て 規 制 す る と い う こ と で あ る 。 別

の 側 面 と し て 、 こ の 規 定 は 、 業 と し て 投 資 助 言 を 提 供 す る 者 に つ い て 、 助 言 が 教 育 そ の 他 の 形 で 与 え ら れ た と い う こ と の み を も っ て 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 で は な い と い う 主 張 を 排 除 す る こ と に あ る と い う

（

。 こ の 専 門 家 適 用

22）

除 外 に い う 「 教 師 」 と は 、 教 育 専 門 機 関 の 一 員 を 意 味 す る 。 そ し て 、 投 資 助 言 が 教 師 の 専 門 的 実 務 に も っ ぱ ら 付 随 す る も の で あ れ ば 、 投 資 顧 問 で は な い と い う

（

思 の 合 は 適 用 除 外 対 る 象 で あ る よ う に 場 あ 通 。 場 立 的 育 教 の 常 に 、 て っ が た し

23）

わ れ る 。 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 教 師 が 専 門 家 適 用 除 外 に 該 当 す る か ど う か は 次 の 要 素 に よ る と い う

（

う て の 権 限 あ る 機 関 に よ っ 認 連 め ら れ た も の で あ る か ど 邦 や に 州 あ る コ ー ス ま た は 学 校 お い て 教 授 す る こ と が 、 ・ ：

24）

か

　 （四四九八）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二七同志社法学　六〇巻八号

・ 学 校 が 信 用 の あ る 機 関 で あ る か ど う か ・ 当 該 コ ー ス に つ い て の 公 衆 へ の 宣 伝 広 告 の 性 質 　 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 あ る 大 学 の 准 教 授 が 正 規 の 講 義 と は 別 に 、 別 途 料 金 を 徴 収 し て 、 投 資 戦 略 の 理 論 的 展 開 、 い わ ゆ る Ｃ Ａ Ｐ Ｍ の 利 用 方 法 、 最 適 ポ ー ト フ ォ リ オ 選 択 理 論 な ど を 教 授 す る 一 日 講 座 を 行 っ て い る こ と に つ い て 、 こ の 准 教 授

の 行 為 は 投 資 顧 問 に 該 当 す る と 判 断 し た 。 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 当 該 准 教 授 が 、 ① こ の 講 座 を 行 う こ と に 対 す る 報 酬 が 教 育 機 関 か ら 定 期 的 に も ら っ て い る 給 料 と は 別 で あ る こ と 、 ② 当 該 大 学 に お い て 通 常 の カ リ キ ュ ラ ム で 提 供 さ れ る 内 容 で

は な い と 思 わ れ る こ と 、 ③ 提 供 し て い る 内 容 が 、 教 育 的 経 験 の た め と い う よ り も 、 投 資 の 意 思 決 定 に 影 響 を 与 え 、 証 券 投 資 を 含 む 投 資 の 利 益 最 大 化 を 手 助 け す る た め で あ る こ と が 明 ら か で あ る こ と 、 等 を 考 慮 し た

（

。

25）

　 ま た Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 別 の 事 例 で は 、 登 録 外 務 員 （ re gis te re d re pr es en ta tiv es ） が 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 監 督 外 で 、 信 用 あ る 教 育 機 関 で 、 投 資 や 株 式 市 場 に つ い て の 説 明 を 行 っ た 場 合 は 、 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ⓒ （ ブ ロ ー カ ー ・

デ ィ ー ラ ー に つ い て の 適 用 除 外 ） の 適 用 除 外 は 受 け ら れ な い が 、 教 師 （ 同 号 Ｂ ） の 専 門 家 適 用 除 外 に よ っ て 、 投 資 顧 問 で は な い 場 合 が あ り え る と い う 見 方 を 示 し た

（

。

26）

3 ー ラ ー ィ デ ・ ー カ ロ ． ブ ― 性 質 本 の 務 業 ー

⑴ 　 伝統的なブローカー・ディーラーに対する適用除外規定の要件 　 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー

（

・ き の 為 行 た し う こ 。 た て を え 与 を 言 助 資 投 に 客 み 捉 て 言 ー カ ー ロ ブ の 半 、大 上 文 え の 義 定 問 顧 資 、投 と る 顧 っ 伴 に 為 行 te tiv ta en es pr re d re re gis e （ 員 務 外 録 登 の は 、 ） の ジ ッ レ カ ー ロ ブ 常 と 通 の そ 、 に 的 般 一 そ

27）

デ ィ ー ラ ー は 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 に 該 当 す る こ と に な る 。 前 述 の 三 要 件 に つ い て 言 え ば 特 に 、 ブ ロ ー カ

　 （四四九九）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二八同志社法学　六〇巻八号

ー が 手 数 料 を 受 け 取 る こ と は 、「 報 酬 」 要 件 を 満 た す 。 そ し て 、 頻 繁 に あ る い は 定 期 的 に 営 業 を 行 う こ と は 「 営 業 」 基

準 を 満 た す 。 ま た 、 一 般 的 な 事 柄 以 上 の こ と を 証 券 に つ い て 論 じ る こ と は 上 述 し た （ 証 券 に つ い て の ）「 助 言 」 の 要 件 を 満 た す

（

規 四 う 投 資 助 言 行 為 を 一 九 〇 に 年 投 資 顧 問 法 に よ っ て 伴 務 ロ 業 か し 、 連 邦 議 会 は ブ ー 。 カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の し

28）

制 す る 意 図 は な か っ た 。 前 述 の よ う に 、 連 邦 議 会 の 審 議 か ら は そ の 理 由 は 必 ず し も 明 ら か で は な い が 、 上 院 小 委 員 会 報 告 書 で は 「 助 言 が 取 引 執 行 に 単 に 付 随 的 で 、 取 引 手 数 料 の み 受 け 取 っ て い る 場 合 」 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー は 投 資 顧 問

で は な い 、 と し て い る

（

よ と の る い て れ さ 図 意 が こ 、 る れ さ 制 規 て っ よ に で 投 所 九 に 法 問 顧 資 投 年 〇 四 一 資 る す と 象 対 制 規 を 問 顧 法 引 取 券 証 年 う る い て れ さ 明 説 に な よ の 。 、 は て い つ に れ 次 わ す ィ 四 三 九 一 は ー ラ ー デ 。 ・ ー カ ー ロ ブ 、 ち こ

29）

る 規 制 は 不 要 で あ る 、 と 。 ま た 、 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 一 九 四 〇 年 に こ の ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 適 用 除 外 規 定 に 関 す る リ リ ー ス を 公 表 し 、「 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ⓒ は 、 ブ ロ ー カ ー お よ び デ ィ ー ラ ー が 一 般 的 に そ の 通 常 業 務 の 遂 行 に お い

て 、 そ の 顧 客 に 投 資 助 言 を 与 え る 」 こ と を 認 識 し て お り 、 か つ 「 彼 ら の 業 務 の こ う し た 側 面 の み を も っ て 、 彼 ら を 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 と す る の は 不 適 切 で あ る 」 と 認 識 し て い る も の で あ る こ と を 意 味 す る 、 と し て い た

（

。 し か し 、

30）

一 九 七 五 年 の い わ ゆ る メ ー デ ー （ 固 定 的 手 数 料 率 の 廃 止 ） 以 後 、 様 々 な 手 数 料 体 系 や 投 資 商 品 が 開 発 さ れ た の で 、 こ の 時 期 以 降 こ の 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ⓒ の ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 適 用 除 外 に 関 し て 様 々 な 議 論 が 展 開 さ れ た 。

　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 は 次 の 要 件 を 満 た す ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の み 、 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ⓒ の 適 用 除 外 に 該 当 し 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 で は な い と し て い る （ な お こ の 適 用 除 外 を 利 用 で き る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー は 、

一 九 三 四 年 証 券 取 引 所 法 に 基 づ い て 登 録 し て い る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の み が 利 用 可 能 で あ る と い わ れ る

（

を し に 付 随 し て 投 資 助 言 を 提 供 、 行 そ し て 、 ② 「 特 別 な 報 酬 」 為 の デ 業 ぱ ら 、 ブ ロ ー カ ー ・ ィ ー ラ ー と し て の 、 そ の 営 ）。 っ も ①

31）

そ う し た 投 資 助 言 か ら 受 け 取 っ て い な い 者 。 適 用 除 外 に 依 拠 し よ う と す る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー は こ の 両 方 の 要 件 を

　 （四五〇〇）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二二九同志社法学　六〇巻八号

満 た す 必 要 が あ る 。 以 下 そ れ ぞ れ の 要 件 に つ い て み る 。

　 ①

　 「 so l ta en cid in ly le 」（ も 的 随 付 ら ぱ っ ） 要 件 　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 適 用 除 外 に 該 当 す る た め に は 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー に よ っ て 提 供 さ れ る 投 資 助 言 は 、 そ の ブ ロ ー カ レ ッ ジ 業 務 に も っ ぱ ら 付 随 す る も の で な け れ ば な ら な い 。「 も っ ぱ ら 付 随 的 に 」 と い う フ レ ー ズ に 関 す る 決

定 的 な 説 明 を す る 規 則 や リ リ ー ス 等 は な い 。 し か し 、 こ の フ レ ー ズ は 、 広 く 解 釈 さ れ て お り 、 Ｓ Ｅ Ｃ は こ の フ レ ー ズ に 関 し て 次 の よ う に 述 べ て い る ：

・ 顧 客 の 財 務 状 況 の 評 価 や 、 顧 客 の た め に フ ァ イ ナ ン シ ャ ル ・ プ ラ ン ニ ン グ の 組 み 立 て を す る 全 体 的 な プ ラ ン の 一 部 と し て 、 投 資 助 言 サ ー ビ ス を 提 供 す る こ と は 、 も っ ぱ ら 付 随 的 で は な い

（

。

32）

・ 投 資 助 言 サ ー ビ ス 、 そ の 他 特 定 の 長 期 的 投 資 の 必 要 性 に 見 合 っ た 投 資 運 用 サ ー ビ ス を 提 供 す る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー は 、 こ の 適 用 除 外 を 利 用 で き な い

（

33）

・「 ミ ニ ・ ア カ ウ ン ト 」 や こ れ と 同 様 の 投 資 助 言 プ ロ グ ラ ム （ 例 え ば ラ ッ プ 口 座 プ ロ グ ラ ム ― こ れ に つ い て は 第 四 章 参 照 ） を 顧 客 に 提 供 可 能 な 状 態 に し て い る 場 合 は 、 一 般 的 に も っ ぱ ら 付 随 的 と は 考 え ら れ な い

（

。

34）

　 Ｓ Ｅ Ｃ は 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー は 投 資 一 任 取 引 を 行 う こ と に よ っ て 直 ち に 適 用 除 外 を 利 用 で き な く な る と い う ル ー ル を 一 時 検 討 し て い た

（

な 、 う 行 を 引 取 任 一 資 投 し と だ た 。 た っ か な れ さ こ そ 採 」 は で け わ る な く な で 的 れ 随 付 ら ぱ っ も 「 が 体 自 用 は ー ル の ル 限 な す 定 制 を ル ー ル の う よ こ が Ｃ Ｅ Ｓ し か る が 権 い こ 、 り あ も 見 意 う と 。 い し わ 疑 か の る あ し

35）

い が 、 も し ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 営 業 が も っ ぱ ら 投 資 一 任 取 引 か ら 構 成 さ れ て い る 場 合 に は 、 当 該 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 行 為 は 「 も っ ぱ ら 付 随 的 」 で は な く な り 、 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ⓒ の 適 用 除 外 を 利 用 す る 資 格 は な く な る と Ｓ

Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 理 解 し て い る

（

。

36）

　 （四五〇一）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三〇同志社法学　六〇巻八号

　 ②

　 「 ia n io at ns pe om l c ec sp 特 」（ 酬 報 な 別 ） 要 件 　 「 題 り も 多 く の 問 を 件 生 じ さ せ て き た よ 要 特 は 別 な 報 酬 」 要 件 、「 」 も っ ぱ ら 付 随 的

（

。

37）

　 前 述 の 一 九 四 〇 年 の Ｓ Ｅ Ｃ リ リ ー ス も 「 特 別 な 報 酬 」 に 関 す る も の で あ っ た 。 そ こ で は 、 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ⓒ が 言

及 す る 「 特 別 な 報 酬 」 と い う 文 言 は 、「 助 言 の 提 供 に 対 し て 特 別 に 報 酬 を 受 け る ブ ロ ー カ ー や デ ィ ー ラ ー は 、 投 資 顧 問 で あ る と 考 え ら れ 、 単 に 証 券 の 市 場 取 引 の 実 行 に 従 事 し て い る と い う だ け で 、 投 資 顧 問 法 の 範 囲 か ら 除 外 さ れ る わ け で

は な い と い う こ と を 意 味 す る 」 も の で あ る と い う 。 ま た 、 重 要 な の は 、「 助 言 そ れ 自 体 に 対 す る 報 酬 と 、 助 言 が 単 に 付 随 的 で し か な い よ う な 他 の 性 質 の サ ー ビ ス に 対 す る 報 酬 と の 違 い 」 で あ る と い う

（

、 Ｓ は ス ー リ リ Ｃ Ｅ の 年 〇 四 九 一 の こ 。

38）

証 券 取 引 所 の 会 員 で な い ブ ロ ー カ ー が 、 上 場 証 券 に 関 す る 顧 客 の 注 文 の 執 行 の た め に 、 会 員 ブ ロ ー カ ー に 注 文 を 伝 達 す る 取 引 に 関 す る も の で あ っ た 。 こ う し た 場 合 、 顧 客 は 固 定 の 執 行 手 数 料 を 徴 収 さ れ る が 、 こ れ は 会 員 ブ ロ ー カ ー の 手 に

渡 り 、 注 文 を 伝 達 し た 非 会 員 ブ ロ ー カ ー に は 渡 ら な い も の で あ っ た 。 顧 客 は 、 こ う し た 非 会 員 ブ ロ ー カ ー が 費 や し た 時 間 や 費 用 の 対 価 と し て 、 ま た 、 顧 客 に 対 し て 助 言 を 提 供 し た 対 価 と し て 、 追 加 的 な 報 酬 （ fe e ） や 手 数 料 （ co m m iss io n ） が 取 ら れ る 場 合 が あ っ た

（

四 題 四 九 一 。 た っ こ 起 が 問 年 う い と か い な は で の 〇 の す ブ の 下 以 る よ に カ ー ロ 員 リ 会 非 、 ば れ よ に ス ー リ る 当 に 問 顧 該 ブ 徴 非 、 合 場 た し 収 数 を 料 手 的 加 追 た し う 会 ロ 員 投 資 投 の 上 法 問 顧 資 年 。 〇 四 九 一 は ー カ ー こ

39）

類 型 の よ う な 手 数 料 の 慣 行 が 行 わ れ て い た 。

　 ⅰ 非 会 員 ブ ロ ー カ ー は 、 会 員 ブ ロ ー カ ー に 注 文 を 伝 え る た び に 、 手 数 料 を 徴 収 す る 。 同 じ 規 模 の 取 引 で あ れ ば 同 じ 手 数 料 が 課 さ れ 、 当 該 顧 客 が 投 資 助 言 を 受 け て い た か ど う か は 関 係 な い 。 こ の 類 型 は し ば し ば（ fre qu en tly ）行 わ れ て い た 。 　 ⅱ 徴 収 額 は す べ て の 取 引 に つ い て 同 じ で あ る が 、 非 会 員 ブ ロ ー カ ー が 投 資 助 言 を 与 え て い た 顧 客 か ら の み 徴 収 す る 。

こ の 類 型 で は 、 非 会 員 ブ ロ ー カ ー は 、 顧 客 が 単 に 注 文 の 執 行 を 要 求 す る 場 合 は 、 上 場 証 券 の 取 引 か ら 対 価 を 得 る こ

　 （四五〇二）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三一同志社法学　六〇巻八号

と は な い 。

　 ⅲ 一 定 の 基 準 に よ り 、 す べ て の 上 場 証 券 の 取 引 に つ い て 追 加 的 手 数 料 を 徴 収 す る 。 た だ し 一 定 の 顧 客 （ た と え ば 、 店 頭 取 引 を 業 と し て 行 っ て い る 者 ） か ら は こ の よ う な 追 加 的 手 数 料 を と ら な い 。 こ の 類 型 は 、 多 く の 者 が （ a nu m be r of ） が 行 っ て い た 。

　 ⅳ 全 顧 客 の 全 て の 取 引 に つ い て 追 加 的 手 数 料 を 課 す 。 た だ し 手 数 料 の 大 き さ は 、 顧 客 と 非 会 員 ブ ロ ー カ ー が 当 該 取 引 に 関 し て 相 談 し た 長 さ に よ っ て 異 な る 。 こ の 類 型 は 、 た ま に （ oc ca sio na lly ） 行 わ れ て い た 。

　 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 ⅰ に つ い て は 、 顧 客 か ら 受 け 取 る 対 価 は 助 言 と 直 接 関 係 が な い の で 、 特 別 な 報 酬 と は い え な い と し た 。 ⅱ は 明 確 に 特 別 な 報 酬 で あ り 、 ⅳ の 場 合 も 、 全 顧 客 が 手 数 料 を 課 さ れ る と は い え 、 助 言 を 受 け た 顧 客 は 助 言 に 応

じ た 手 数 料 を 課 さ れ る の で 、 特 別 な 報 酬 で あ る と し た 。 ⅲ に つ い て は 、 こ う し た 顧 客 の 差 別 的 な 取 扱 い は 、 も し ブ ロ ー カ ー が 投 資 助 言 の 提 供 と は 関 係 が な い と い う 明 確 な 方 針 を も っ て い た 場 合 は 、 特 別 な 報 酬 を 構 成 し な い が 、 も し 方 針 が

不 明 確 で あ る 場 合 は 、 特 別 な 報 酬 を 構 成 す る 場 合 が あ り え る と し た 。

　 こ れ ま で Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ や 裁 判 所 な ど は 、「 特 別 な 報 酬 」 要 件 に つ い て 以 下 の よ う に 指 摘 し て き た ：

・ 顧 客 か ら ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー に 支 払 わ れ る ブ ロ ー カ レ ッ ジ 手 数 料 以 外 の い か な る 報 酬 も 特 別 な 報 酬 に あ た る

（

40）

・ 調 査 や そ の 他 投 資 助 言 の た め の 別 個 の 手 数 料 は 特 別 な 報 酬 に あ た る

（

41）

・ 投 資 顧 問 が ブ ロ ー カ ー の 顧 客 か ら 受 け 取 っ た 総 合 助 言 手 数 料 か ら 特 別 な 割 合 を 受 け 取 る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー は 、 特 別 な 報 酬 を 受 け 取 っ て い る

（

42）

・ 投 資 助 言 か ら 「 明 確 に 区 別 で き る 料 金 」（ cle ar ly d ef in ab le c ha rg e ） を 含 む 手 数 料 を ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー が 受

　 （四五〇三）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三二同志社法学　六〇巻八号

け 取 っ た 場 合 、 た と え ブ ロ ー カ レ ッ ジ 手 数 料 （ co m m iss io n ） と し て 受 け 取 っ て い て も 、 そ れ は 特 別 な 報 酬 を 受 け 取 っ た こ と に な る

（

43）

・ フ ァ イ ナ ン シ ャ ル ・ プ ラ ン ニ ン グ ・ サ ー ビ ス 提 供 の 費 用 を カ バ ー す る た め に 手 数 料 を 請 求 す る ブ ロ ー カ ー は 、 特

別 な 報 酬 を 受 け 取 っ て い る

（

44）

・ 投 資 商 品 の 販 売 に 当 た っ て の 手 数 料 は 特 別 な 報 酬 で は な い と い う 推 定 が 働 く

（

45）

・ ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー が 、 ブ ロ ー カ レ ッ ジ 取 引 に お い て 、 全 顧 客 か ら 同 じ 手 数 料 を 請 求 し て お り 、 そ し て あ る 特 定 の 顧 客 が 投 資 助 言 を 受 け て い る 場 合 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー は 特 別 な 報 酬 を 受 け 取 っ て い な い と 考 え ら

れ る

（

46）

・ 巨 額 の 手 数 料 を 受 け 取 っ た こ と そ れ 自 体 で は 特 別 な 報 酬 を 構 成 し な い

（

47）

・「 フ ル ・ サ ー ビ ス 」 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー が 、「 デ ィ ス カ ウ ン ト 」 ブ ロ ー カ ー よ り も 高 い 手 数 料 を 徴 収 し て い る と い う 事 実 は 、 必 ず し も 前 者 の 手 数 料 の う ち 後 者 の 手 数 料 を 超 え た 部 分 が 特 別 な 報 酬 に な る わ け で は な い

（

48）

・ ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー が 類 似 し た 取 引 に つ い て 、 顧 客 ご と の 交 渉 に よ っ て 異 な る コ ミ ッ シ ョ ン を 受 け 取 っ て い る と い う 事 実 は 、 そ の 差 異 が 明 確 か つ 一 貫 し て 投 資 助 言 の 提 供 と 無 関 係 に あ る 場 合 、 そ の 差 額 は 特 別 な 報 酬 で は

な い

（

49）

・ 顧 客 に 特 定 の 証 券 に 関 す る レ ポ ー ト や 分 析 を 配 布 し て い る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 場 合 に お い て 、 当 該 配 布 物

の 印 刷 や 配 布 に 要 し た 費 用 を 超 え な い 料 金 を 徴 収 し て い る 場 合 は 、 特 別 な 報 酬 で は な い

（

50）

　 近 年 、 ブ ロ ー カ レ ッ ジ 取 引 ご と の 手 数 料 （ コ ミ ッ シ ョ ン （ co m m iss io n ）） で は な く 、 一 定 額 ま た は 一 定 の 割 合 の 手 数

　 （四五〇四）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三三同志社法学　六〇巻八号

料 で 従 来 と 同 じ サ ー ビ ス を 提 供 す る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー が 多 く な っ て い る と い う 。 こ の よ う な サ ー ビ ス の 手 数 料 は 、 「 報 酬 ベ ー ス 」（ fe e- ba se ） の サ ー ビ ス と 言 わ れ る 。 こ の よ う な サ ー ビ ス は 、 こ れ ま で 述 べ て き た 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法

の ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 適 用 除 外 に つ い て 新 た な 問 題 を 引 き 起 こ し て い る 。 こ れ に つ い て は 、 第 四 章 で 述 べ る 。

⑵ 　 登録外務員（ registered representatives ） 　 登 録 外 務 員 は 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー に 雇 わ れ て 、 証 券 の 販 売 を 行 っ て い る も の で あ る 。 登 録 外 務 員 の 職 業 上 の 行

為 は 、 一 見 投 資 顧 問 の 定 義 に 該 当 し そ う で あ る が 、 登 録 外 務 員 に 関 し て 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 に は 特 別 な 規 定 は な い 。 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 登 録 外 務 員 の 行 為 の 態 様 に よ っ て は 、 登 録 外 務 員 自 身 が 投 資 顧 問 と し て Ｓ Ｅ Ｃ に 登 録 を 要 求 さ れ る

場 合 が あ る と 指 摘 し て い る

（

。

51）

　 他 方 で 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー に 対 す る 適 用 除 外 の 規 定 は 、 そ の 投 資 助 言 行 為 が 登 録 外 務 員 の 雇 い 主 で あ る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 管 理 に 服 し て い る 場 合 、 当 該 登 録 外 務 員 も 利 用 可 能 で あ る と 述 べ て い る

（

デ 。 務 員 に 対 す る 監 督 の 程 度 で あ る も 録 し 登 録 外 務 員 が 、 ブ ロ ー カ ー ・ 外 登 る ロ し て い の は 、 ブ の ー ー ・ デ ィ ー ラ ー カ Ｅ の 際 、 Ｓ 視 Ｃ が 重 要 。 そ

52）

ィ ー ラ ー に 監 督 さ れ た 従 業 員 （ su pe rv ise d em plo ye e ） と し て 行 動 す る な ら 、 彼 は 雇 い 主 の 適 用 除 外 に 依 拠 す る こ と が

出 来 る

（

・ ー 適 の ー ラ ー ィ デ ・ ー カ ロ 除 ブ る あ で 主 い 雇 は 員 務 用 外 録 雇 ー カ ー ロ ブ る あ で 主 い ① に 、 ば え 例 。 い な き で 拠 依 外 登 該 な 私 ） い な は で 上 務 業 、（ が 員 務 外 録 登 し も 、 し か 的 場 。 を 当 、 合 場 る い て し 供 提 言 面 助 て い つ に 引 取 券 証 で し

53）

デ ィ ー ラ ー か ら 独 立 し て 投 資 助 言 を 提 供 し て い る 登 録 外 務 員 は ― 独 立 し て フ ァ イ ナ ン シ ャ ル ・ プ ラ ン ニ ン グ 業 を 開 設 し て い る 場 合 な ど ― 雇 い 主 で あ る ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 適 用 除 外 に 依 拠 で き な い

（

、 ② 登 録 外 務 員 が 投 資 助 言 を 提

54）

供 し て い る こ と を 雇 い 主 が 認 識 し て い な い 場 合 に は 、 ブ ロ ー カ ー ・ デ ィ ー ラ ー の 適 用 除 外 は 利 用 で き な い

（

。

55）

　 （四五〇五）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三四同志社法学　六〇巻八号

4 と ー タ レ ス ー ュ ニ 社 ． 版 出 ― 由 自 の 現 表

（

56）

　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ｄ は 、 一 般 的 に （「 広 汎 に 」 と も 訳 さ れ る ）、 か つ 、 定 期 的 に 発 行 さ れ て い る （ ge ne ra l an d re gu la r cir cu la tio n ）、 善 意 の （ bo na f id e ） 新 聞 ・ 雑 誌 ・ ビ ジ ネ ス ま た は 金 融 出 版 物 の 出 版 社 を 除 外 し

て い る （ 以 下 こ の

し 邦 か 議 審 る け お に 会 議 連 は の 法 問 顧 資 投 年 〇 四 ら 明 一 こ 障 保 が 法 憲 邦 連 は れ 、 ら し か し 。 い な ら な に か 九 、 に た う よ 4 に と た し う こ ）。 う い 」 お Ｄ 外 表 用 適 「 て い 除 ． 現 は し 討 検 で 章 一 第 、 由 媒 理 る す と 外 除 用 適 を 体

て い る 表 現 の 自 由 （ 出 版 の 自 由 ） と の 抵 触 を 避 け る た め で あ る こ と は 一 連 の 判 例 に よ っ て 確 認 さ れ て い る 。 こ の 適 用 除 外 Ｄ に つ い て は 、 表 現 媒 体 の 形 態 に よ っ て 問 題 が 異 な っ て い る 。 各 表 現 媒 体 に つ い て そ れ ぞ れ 述 べ る 前 に 、 こ の 適 用 除

外 Ｄ に 関 す る 問 題 を 扱 っ た 判 例 に つ い て 言 及 す る 。 大 雑 把 に 言 え ば 、 こ れ は 表 現 の 自 由 と 投 資 家 保 護 を 目 的 と す る 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 が 抵 触 す る 場 合 、 ど の よ う に 処 理 す る か 、 と い う 問 題 で あ る 。 つ ま り 投 資 顧 問 と い う 専 門 家 を 規

制 す る 連 邦 政 府 の 権 限 と 表 現 の 自 由 と い う 連 邦 憲 法 上 の 権 利 が 対 立 す る こ と に な る 。 こ れ に 関 す る 判 例 と し て 、 W all St re et T ra ns cr ip t C or p. 判 決

（

L ow e と 判 決 （ 以 下 の ⒝ 参 照

57）（

） が あ る

58）（

t T p. or C ip cr ns ra t ee tr S all W 案 要 は 概 の 次 事 の 決 判 。

59）

の よ う な も の で あ る 。 Ｓ Ｅ Ｃ は 被 告 W all S tr ee t T ra ns cr ip t C or p. （ 以 下 「 被 告 」 と い う ） が 投 資 顧 問 と し て 登 録 し て い な い に も か か わ ら ず 投 資 情 報 誌 を 発 行 す る こ と に よ り 投 資 顧 問 と し て 活 動 し て い る の で は な い か と い う 疑 い を 抱 い た 。 そ こ で Ｓ Ｅ Ｃ は 、 被 告 が 投 資 顧 問 と し て 活 動 し て い る か 否 か を 判 断 す る た め に 、 調 査 を 開 始 し 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 九 条 に 基 づ い て 文 書 持 参 証 人 召 喚 令 状 （ su bp oe na d uc es t ec um ） を 発 し た 。 被 告 は 召 喚 に 応 じ た も の の 、 質 問

の 大 部 分 に つ い て こ れ を 無 視 し た 、 Ｓ Ｅ Ｃ は こ の 令 状 の 執 行 を 求 め て 提 訴 し た 。 連 邦 地 方 裁 判 所 は Ｓ Ｅ Ｃ の 訴 え を 棄 却

（

〇 Ｃ 以 下 の よ う に 述 べ て Ｓ Ｅ の 所 請 求 を 容 認 し た 。 一 九 四 は 判 審 裁 Ｅ Ｃ が 上 訴 し た 。 上 訴 で あ る 第 二 巡 回 区 連 邦 控 訴 Ｓ 。

60）

年 投 資 顧 問 法 は 、 そ の 文 言 上 、 出 版 の 自 由 を 侵 害 し て い な い 。 な ぜ な ら ば 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 は 、 単 に 、 あ る 目 的

　 （四五〇六）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三五同志社法学　六〇巻八号

の た め に 形 式 上 、 出 版 の 一 部 門 と し て 分 類 さ れ る 出 版 物 に 対 し て 適 用 さ れ る の で あ り 、 一 般 的 か つ 定 期 的 に 発 行 さ れ て い る 善 意 の 新 聞 等 は 、 適 用 除 外 Ｄ に よ り 規 制 対 象 外 と な る か ら で あ る 。 す な わ ち 、「 善 意 」 で な い 投 資 助 言 の 「 新 聞

（ ne w sp ap er ）」 が 登 録 を 要 求 さ れ る と い う 事 実 に は 、 憲 法 上 の 争 い は 本 来 的 に 存 在 し な い 。 被 告 は 、 主 と し て 、 種 々 の 証 券 の 発 行 に つ い て 評 価 し て い る 報 告 書 を 転 載 し て お り 、（ 金 融 情 報 の 発 行 を し て い る ） 投 資 顧 問 で あ る 。

　 ま た 、 出 版 物 が 適 用 除 外 Ｄ に 該 当 す る か ど う か の 決 め 手 は 、 そ の 出 版 の 形 態 （ 新 聞 ・ 雑 誌 ・ 著 作 物 な ど ） の 形 式 で は な く 、 そ の 性 質 に よ る と い う

（

。

61）

　 こ の よ う に 、 W all S tr ee t T ra ns cr ip t C or p. 判 決 で は 、 連 邦 憲 法 上 の 問 題 を 避 け た 。 W all S tr ee t T ra ns cr ip t C or p. 判 決 の 先 例 的 意 義 は 、 単 に 出 版 社 で あ る と い う こ と だ け で は 適 用 除 外 Ｄ の 対 象 と な る わ け で は な い と 宣 言 し た こ と に あ る 。

　 ａ 　 新聞や金融に関する出版物 　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 投 資 顧 問 定 義 は 、 証 券 に 関 す る 出 来 事 を 伝 え る 、 一 般 的 に 発 行 さ れ て い る 新 聞 や 雑 誌 に は 適 用 さ れ な い 。 つ ま り こ う し た 媒 体 は 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 で は な い と さ れ て い る 。 P er so n v. N ew Y or k P os t C or p.

（

の 投 づ く 掲 載 は 、 未 登 録 資 に 顧 問 と し て 行 動 し た も 基 択 券 選 に お い て 、 被 告 の 証 の 判 墓 石 広 告 の 恣 意 的 な 決

62）

で あ る と い う 原 告 の 主 張 に つ い て 裁 判 所 は 、 適 用 除 外 Ｄ を 引 用 し た う え で 、 N ew Y or k P os t の よ う な 「 一 般 に 配 布 さ れ て い る 新 聞 は 、投 資 顧 問 法 に 服 す る べ き で は な く 、こ う し た ［ 結 論 ］ 以 外 の こ じ つ け の 推 論 が な さ れ て は な ら な い 」（［ 　 ］ 内 は 筆 者 に よ る も の

（

） と 述 べ た

63）（

。

64）

　 （四五〇七）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三六同志社法学　六〇巻八号

　 ｂ 　 ニュースレター

（

65）

　 一 般 的 に 発 行 さ れ て い る 新 聞 や 雑 誌 と は 対 照 的 に 、 投 資 助 言 ニ ュ ー ス レ タ ー （ す な わ ち 、 投 資 助 言 を 提 供 す る こ と を 目 的 と し た 出 版 物 ） の 適 用 除 外 Ｄ の 利 用 可 能 性 は 、 論 争 が あ る と こ ろ で あ る 。 こ れ が 問 題 と な る の は 、 前 述 の よ う に 、 専 門 家 の 行 為 や 営 利 的 言 論 （ co m m er cia l sp ee ch ） を 規 制 す る 政 府 の 権 限 と 、 連 邦 憲 法 修 正 第 一 条 が 報 道 機 関 に 与 え て い る 表 現 の 自 由 の 保 護 が 衝 突 す る か ら で あ る 。

　 一 九 八 五 年 以 前 、 裁 判 所 と Ｓ Ｅ Ｃ は 、 こ の 適 用 除 外 Ｄ を 次 の よ う に 狭 く 解 し て い た 。「 内 容 ・ 広 告 材 料 ・ 読 者 層 ・ そ の 他 関 連 す る 要 素 を 基 礎 と し て 、 出 版 物 が 、 投 資 助 言 を 配 信 す る こ と を 主 と す る 媒 体 で な い 場 合 の み 」 利 用 可 能 で あ

る 、 と

（

は 外 法 憲 か 釈 解 の Ｄ 除 問 用 適 の Ｃ Ｅ Ｓ 。 上 題 っ と た い て れ さ 摘 指 る が と 整 合 的 で は な あ た

（

rt ou C r ge er B 判 例 法 の に 由 自 の 現 表 る け お 、 営 は 釈 解 た し う こ 。 （ 利 釈 る 解 憲 邦 連 の 連 一 す 的 関 に ） む 含 を 論 言

66）

の で あ る 。 そ の 後 連 邦 最 高 裁

67）

は 一 九 八 五 年 の L ow e 判 決 に お い て

（

で と 本 の 為 行 る い て し う と よ し 制 規 が 法 問 顧 資 質 は 年 ー 件 本 。 る あ で ス ビ サ 、 の 言 助 資 投 な 的 人 属 投 〇 九 一 、 ち わ な 四 用 プ 用 採 を チ ー ロ 級 ア の 審 ず 下 や Ｃ Ｅ せ 除 、 に す 。 た し 釈 解 う 適 よ の 次 を Ｄ 外 、 Ｓ

68）

問 題 に な っ て い る 定 期 的 に 刊 行 さ れ る 投 資 ニ ュ ー ス レ タ ー は 非 属 人 的 な 投 資 助 言 の 提 供 で あ り 、 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 規 制 対 象 で は な い 。 そ し て 、 適 用 除 外 Ｄ は 「 投 資 顧 問 と 顧 客 の 関 係 の 特 色 で あ る 、 信 認 的 で 、 個 人 と 個 人 の 関 係 の 類

い に 発 展 し な い 」 す べ て の 非 属 人 的 な 報 道 形 態 に 推 定 的 に 適 用 さ れ る 、 と 述 べ た 。 連 邦 最 高 裁 は 適 用 除 外 Ｄ に 該 当 す る も の を 広 く と ら え 、 次 の 三 つ の 要 件 を 満 た す い か な る ニ ュ ー ス レ タ ー も 利 用 可 能 だ と 判 示 し た ：

・ ニ ュ ー ス レ タ ー が 善 意 で あ る こ と

（

69）

・ ニ ュ ー ス レ タ ー が 、「 非 属 人 的 な 」 助 言 の み を 提 供 す る こ と ― す な わ ち 、 特 定 の 顧 客 ま た は 顧 客 の グ ル ー プ の 、

個 別 の ニ ー ズ に 適 合 す る 助 言 で な い こ と

（

70）

　 （四五〇八）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三七同志社法学　六〇巻八号

・ ニ ュ ー ス レ タ ー が 一 般 的 か つ 定 期 的 発 行 で あ る こ と

（

で す 出 る あ が 力 る 有 事 は い る あ 、 る す 来 、 を は 味 意 う い と い な で に の も 」 た せ わ 合 有 響 活 に 界 業 券 証 は た ま 動 影 で 必 る あ は 行 発 た し 貫 は 要 「 な い 。 こ れ ― 特 別 な 市 場 の 一

71）

あ る 。

　 結 果 と し て L ow e 判 決 は 、 被 告 L ow e を 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 上 の 投 資 顧 問 で は な い と す る こ と に よ っ て 、 憲 法 問 題 を 回 避 し た 。 L ow e 判 決 の 実 務 的 効 果 は 、 ほ と ん ど 全 て の ニ ュ ー ス レ タ ー を 適 用 除 外 Ｄ に よ っ て 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 規 制 対 象 外 に し た こ と で あ る 。 L ow e 判 決 は 、 ニ ュ ー ス レ タ ー に 対 す る 正 当 な 積 極 的 な Ｓ Ｅ Ｃ の エ ン フ ォ ー ス メ ン ト も

中 止 さ せ た 。 し か し 次 の よ う な 批 判 が あ る 。 た し か に 、 詐 欺 的 な 活 動 に 従 事 し て い た ニ ュ ー ス レ タ ー 出 版 社 は 、 他 の 証 券 諸 法 の 詐 欺 防 止 規 定 や コ モ ン ・ ロ ー に も 服 す る が 、 こ れ ら は 公 衆 を 保 護 す る の に 不 十 分 な 方 法 で あ り う る 、 と

（

。 適 用

72）

除 外 Ｄ は ま た 、 シ ン ジ ケ ー テ ッ ド ・ コ ラ ム ニ ス ト 、 フ リ ー の ラ イ タ ー に も 推 定 的 に 利 用 可 能 で あ る 。 こ れ ら 者 が 、 出 版 社 の 従 業 員 よ り も 独 立 し た 契 約 者 で あ っ た と し て も な お 利 用 可 能 で あ る

（

で て け わ い な が 問 疑 く 全 し 対 に れ こ 、 し か し 。

73）

は な い と す る も の も あ る

（

。

74）

　 ｃ 　 テレビ・ラジオ・電子メディアの番組 　 証 券 に つ い て 助 言 を 与 え る ラ ジ オ ・ テ レ ビ の 番 組 に つ い て 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 は 何 も 明 示 し て い な い 。 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 、 そ の よ う な 番 組 が 少 な く と も 適 用 除 外 Ｄ の 精 神 の 枠 内 に あ る こ と は 明 ら か で あ る と し て 、 こ う し た メ デ ィ ア は 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 の 規 制 対 象 外 で あ る と し て い る

（

。

75）

　 電 子 メ ー ル や 他 の 電 子 メ デ ィ ア を 通 じ て 証 券 に つ い て 助 言 を し て い る 者 に つ い て 、 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 一 般 に 、 L ow e 判 決 の 要 件 が 満 た さ れ た 場 合 、 こ の よ う な 者 は 、 適 用 除 外 Ｄ の 条 件 を 満 た し う る と い う 立 場 を 採 っ て い る

（

。

76）

　 （四五〇九）

米国一九四〇年投資顧問法における投資顧問の定義について（三）二三八同志社法学　六〇巻八号

　 ｄ 　 著述家（ authors ）の著作物 　 適 用 除 外 Ｄ の 文 言 は 、 ど の よ う な 証 券 を 購 入 ま た は 売 却 す る か を 決 定 す る 際 に 使 用 す る 公 式 、 特 定 の 銘 柄 を 推 奨 す る 本 ・ パ ン フ レ ッ ト ・ 論 稿 の 作 者 （ 以 下 ま と め て 「 著 述 家 」 と い う ） に つ い て も 何 も 言 及 し て な い 。 Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は こ

れ ま で 、 次 の 場 合 に 該 当 し な い 限 り 、 こ う し た 著 述 家 は 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 に 基 づ く 登 録 を 要 求 さ れ る と い う 立 場 を 採 っ て き た ：

・ 出 版 物 が 特 定 の 証 券 の 分 析 や 推 奨 を 含 ん で い な い ・ 出 版 物 が 一 連 の シ リ ー ズ の 一 つ 、 あ る い は 、 補 遺 ・ 最 新 版 を 意 図 し た も の で は な い

・ 出 版 物 が 投 資 の 公 式 や ガ イ ド ラ イ ン を 含 ん で な い

　 こ の や や 拡 張 的 な 立 場 は 、 単 一 の 著 作 物 に つ い て も 適 用 さ れ る 。 一 九 七 七 年 、 Ｓ Ｅ Ｃ は こ の 著 述 家 に 対 す る よ り 緩 や か な 取 扱 い 問 題 に 関 す る ス タ ッ フ の 解 釈 リ リ ー ス を 公 表 し た 。 そ し て 右 の 三 番 目 の 条 件 を 削 除 す る こ と を 決 め た 。 難 し い 運 営 上 の 問 題 を 生 じ さ せ る か ら で あ る

（

思 わ 資 家 の 便 益 は ず る か で あ る よ う に 投 よ を 。 と こ る せ さ 録 登 に 家 述 著 、 た ま

77）

え た か ら で あ る 。 L ow e 判 決 の 観 点 か ら は 、 こ の 緩 や か に 解 し て い る 立 場 が 維 持 で き る か は 未 解 決 の 問 題 で あ る と 言 わ れ て い る 。 も し 著 述 家 が 自 発 的 に 投 資 顧 問 と し て 登 録 す る 場 合 は 、 他 の 登 録 投 資 顧 問 が 服 す る 法 律 上 の 義 務 に 著 述 家 は 服 す る と い う 立 場 を Ｓ Ｅ Ｃ ス タ ッ フ は 採 っ て い る

（

。

78）

5 助 行 る よ に 関 機 政 行 、 者 言 ） ． 券 証 外 除 用 適 （ 券 証 府 政 為

⑴ 　 政府証券（適用除外証券）助言者 　 一 九 四 〇 年 投 資 顧 問 法 第 二 〇 二 条 ⒜ 項 ⑾ 号 Ｅ は 、 そ の 者 の 助 言 ま た は 報 告 を 、 以 下 の 証 券 に 関 し て の み 行 う 場 合 に は 、

　 （四五一〇）