表 明 保 証 条 項 違 反 に 関 す る 雑 感
︱ ︱ 東 京 地 判 平 成 一 八 年 一 月 一 七 日 判 時 一 九 二 〇 号 一 三 六 頁 に 対 す る も う 一 つ の 評 釈 ︱
︱
髙 橋 美 加
一
は じ め に
二イ ギ リ ス 契 約 法 に お け る ﹁ 表 明
﹂ と
﹁ 保 証 ﹂
三我 が 国 に お け る 表 明 保 証 条 項
四結 語 ︱
︱ 補 償 額 の 問 題 を 含 め て ︱
︱
一 は じ め に
ઃ 序 企 業 間 の Ｍ ＆ Ａ が 活 発 に な り 、 そ れ と と も に Ｍ ＆ Ａ に 関 連 す る 契 約 の 実 務 ・ 法 的 な 技 術 に 関 す る 情 報 も か な り 紹 介 さ れ 、 我 々 の よ う な 実 務 外 の 人 間 に も
﹁ デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス ﹂ や ﹁ 表 明 保 証
﹂ は 聞 き 慣 れ た 用 語 と し て 定 着 し た 感 が あ る 。 近 年
、 こ
の 種
の 契
約 上
の 救
済 シ
ス テ
ム に
つ い
て 判
決 に
い た
る も
の も
い く
つ か
現 れ
る に
至 っ
た 。
中 で
も
表 明 保 証 条 項 違 反 に よ る 救 済 に お い て 、 一 般 論 と し て 救 済 を 受 け る 買 主 企 業 側 の 主 観 的 態 様 ︵ 故 意
・ 重 過 失
︶ に 言 及 し た 東 京 地 判 平 成 一 八 年 一 月 一 七 日 判 時 一 九 二
〇 号 一 三 六 頁 は 、 そ の セ ン セ ー シ ョ ナ ル な 判 示 事 項 ゆ え に 実 務 界 か ら も 学 界 か ら も 相 当 の 反 応 が あ り
、 表 明 保 証 条 項 の 意 義 と あ わ せ 多 く の 解 説 が な さ れ て い る
︵ 以 下 本 件 あ る い は 平 成 一 八 年 判 決 と 称 す る ︶
。 筆 者 も 駄 文 を 公 表 し て い る が
、 脱 稿 後 も 紛 争 の 実 態 と 本 件 判 旨 と の 間 に 乖 離 が あ る 気 が し て 今 ひ と つ 釈 然 と し な い
。 本 来 の 判 例 評 釈 を 逸 脱 す る 形 に は な る が 、 別 の 角 度 か ら の 検 討 を 試 み た い と 思 う 。
本 件 の 事 案 お よ び 判 旨 本 件 の 事 案 は 次 の 通 り で あ る 。 消 費 者 金 融 業 等 を 営 む Ｘ 株 式 会 社 は
、 平 成 一 五 年 一 二 月 一 八 日
、 訴 外 Ａ 株 式 会 社 の 全 株 式 を 、 Ａ 社 の 株 主 で あ る Ｙ ～ Ｙ ︵ 以 下 Ｙ ら と 称 す る か ︶ ら 譲 り 受 け る 旨 合 意 し た ︵ 本 件 株 式 譲 渡 契 約 と 称 す
1 3
る ︶
。 Ａ 社 は 同 じ く 消 費 者 金 融 業 等 を 営 む 株 式 会 社 で あ り
、 ま た Ａ 社 の 株 主 で あ る Ｙ
、 Ｙ は 観 光 事 業 等 を 目 的 と す
1 2
る 株 式 会 社 、 Ｙ は Ｙ の 代 表 者 で あ る と 同 時 に Ａ 社 の 代 表 取 締 役 で も あ っ た 。 Ａ 社 は 本 件 譲 渡 契 約 に 先 立 つ 平 成 一
3 1
四 年 一 一 月 、 同 期 の 決 算 が 赤 字 に な る と の 予 測 が 出 た た め
、 決 算 対 策 と し て 以 下 の よ う な 処 理 を 行 っ た
。 そ れ は
、 Ａ 社 が そ の 債 務 者 と の 間 で 和 解 契 約 を 締 結 し た 場 合 、 当 該 和 解 契 約 に 基 づ く 返 済 金 を も と の 債 権 の 元 本 に 充 当 し て い た 従 前 の 処 理 か ら 利 息 に 充 当 す る 処 理 に 変 更 し
、 ま た 返 済 額 と 同 額 の 元 本 に つ き 貸 倒 引 当 金 の 計 上 も し な い と い う も の で あ っ た ︵ 以 下
、 本 件 和 解 債 権 処 理 と 称 す る ︶
。 本 件 和 解 債 権 処 理 に 基 づ き 平 成 一 五 年 三 月 期 の 決 算 書 が 作 成 さ れ た が
、 同 決 算 書 に 本 件 和 解 債 権 処 理 に 関 す る 注 記 は な か っ た 。 同 年 四 月 頃 か ら Ｘ Ｙ 間 で 本 件 株 式 譲 渡 契 約 に か か る 交 渉 が 始 ま り 、 七 月 に は Ｘ か ら Ａ 社 へ 全 株 式 を 取 得 す る 旨 の 意 向 表 明 書 が 提 出 さ れ た 。 Ｘ は 訴 外 Ｂ 銀 行 を ア ド バ イ ザ ー と し
、 ま た 、 訴 外 Ｃ 社 に 依 頼 し て 二 回 に わ た る デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス を 行 っ た
。 そ の 結 果 を 受 け て 、 一 株 当 た り 一 一 六 五 円
、 全 二 〇
〇 万 株 で 総 額 二 三 億 三
〇 〇
〇 万
円 を
譲
渡 価 額 と す る 本 件 株 式 譲 渡 契 約 が 締 結 さ れ た
。 こ の 契 約 書 に は 次 の よ う な 条 項 が お か れ て い た
。
﹁ 八 条 表 明
、 保 証 Ｙ ら は 、 Ｘ に 対 し
、 次 の 事 項 を 表 明
、 保 証 す る 。 七 項
Ａ の 財 務 諸 表 が 完 全 か つ 正 確 で あ り
、 一 般 に 承 認 さ れ た 会 計 原 則 に 従 っ て 作 成 さ れ た こ と 八 項
Ａ の 平 成 一 五 年 一
〇 月 三 一 日 の 財 務 内 容 が 上 記 貸 借 対 照 表 の と お り で あ り 、 簿 外 債 務 等 の 存 在 し な い こ と 一 二 項 Ａ の 役 員 及 び 従 業 員 に お い て は
、 Ａ の 業 務 遂 行 及 び 資 産 保 有 に つ い て 、 法 令
、 行 政 通 達 、 定 款 等 に よ り 必 要 と さ れ る 手 続 は す べ て 完 了 し て お り
、 ま た そ れ ら の 重 大 な 違 反 は 何 ら 存 在 し な い こ と 二 〇 項 本 契 約 に 至 る 前 提 と し て 行 わ れ た 、 Ｘ に よ る Ａ の 財 務 内 容
、 業 務 内 容 そ の 他 Ａ の 経 営
・ 財 務 に 関 す る 事 前 監 査 ︵ 会 計
・ 法 務 に 関 す る 監 査 を 含 む が こ れ に 限 ら れ な い 。
︶ に お い て 、 通 常 の 株 式 譲 渡 契 約 に お い て 信 義 則 上 開 示 さ れ る べ き 資 料 及 び 情 報 が 漏 れ な く 提 示
、 開 示 さ れ た こ と 及 び そ れ ら の 資 料 及 び 情 報 は 真 実 か つ 正 確 な も の で あ る こ と 九 条
担 保 責 任 一 項
Ｙ ら は 、 前 条 に よ り 規 定 さ れ た 表 明
、 保 証 を 行 っ た 事 項 に 関 し
、 万 一 違 反 し た こ と 又 は Ｙ ら が 本 契 約 に 定 め る そ の 他 義 務 若 し く は 法 令 若 し く は 行 政 規 則 に 違 反 し た こ と に 起 因 又 は 関 連 し て Ｘ が 現 実 に 被 っ た 損 害 、 損 失 を 補 償 す る も の と し
、 合 理 的 な 範 囲 内 の Ｘ の 費 用 ︵ 弁 護 士 費 用 を 含 む
。 ︶ を 負 担 す る 。
﹂ 本 件
株 式 譲 渡 契 約 の 譲 渡 価 額 は
、 Ａ 社 の 平 成 一 五 年 一
〇 月 三 一 日 時 点 の 貸 借 対 照 表 に 基 づ く 簿 価 純 資 産 額 か ら 算 出 さ れ た も の で あ っ た が 、 株 式 譲 渡 後 に な っ て Ａ 社 の 本 件 和 解 債 権 処 理 が 発 見 さ れ た
。 Ｘ は 本 件 和 解 債 権 処 理 お よ び こ れ に 関 す る 資 料 の 不 開 示 が 本 件 表 明 保 証 に 違 反 す る 行 為 で あ る と 主 張 し
、 契
約 書
九 条
に 基
づ く
補 償
を 請
求 し
た 。
具 体
的 に
は 、
本 件
和 解
処 理
が 企
業 会
計 原
則 ・
金 融
商 品
会 計
に 関
す る
実 務
指 針
等 に
違 反
す る
処 理
で あ
る こ
と か
ら
契 約 書 八 条 七 項 に 違 反 し 、 ま た 本 件 和 解 債 権 処 理 を 前 提 と し て 貸 倒 引 当 金 を 計 上 す る こ と な く 作 成 さ れ た 貸 借 対 照 表 は Ａ 社 の 実 際 の 財 務 内 容 と 異 な っ て い る た め 同 八 項 に も 違 反 す る こ と
、 さ ら に
、 本 件 和 解 債 権 処 理 に つ い て 特 に 注 記 が な か っ た 点 は 同 一 二 項 に
、 デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス の 際 に Ｘ に 対 し て 関 連 す る 資 料 を 開 示 し な か っ た 点 が 同 二
〇 項 に 違 反 す る こ と を 主 張 し 、 不 当 に 資 産 計 上 さ れ た 二 億 七 五
〇 〇 万 円 超 に 加 え て 弁 護 士 費 用 お よ び 監 査 法 人 等 の 意 見 書 や 証 言 に か か る 費 用 等 を あ わ せ 三 億 五
〇 〇 万 円 超 と そ の 遅 延 損 害 金 を 請 求 し た
。 こ れ に 対 し Ｙ は
、 Ｘ が 本 件 和 解 債 権 処 理 に つ い て 悪 意 で あ っ た か 、 ま た は 重 大 な 過 失 に よ っ て こ れ を 知 ら ず に 本 件 株 式 譲 渡 契 約 を 締 結 し た の で あ る か ら 本 件 表 明 保 証 責 任 を 負 わ な い と 反 論 し た 。 東 京 地 裁 の 判 断 内 容 は 多 岐 に わ た る が 、 お お よ そ 以 下 の よ う に ま と め る こ と が で き る
。 ① Ｙ に よ る 本 件 和 解 債 権 処 理 は Ｘ の 主 張 通 り 会 計 原 則 に 違 反 し て お り
、 本 件 契 約 書 八 条 七 項
・ 八 項 ・ 一 二 項 に 違 反 す る
、 ② 和 解 債 権 処 理 を 示 さ な か っ た こ と は 本 件 契 約 書 八 条 二 〇 項 に 違 反 す る
、 ③ こ れ ら 違 反 行 為 に よ り Ｙ に は 九 条 の 責 任 が 惹 起 さ れ る が 、 仮 に Ｘ 側 が 表 明 保 証 違 反 の 事 実 を 知 ら な か っ た こ と に つ い て 重 過 失 が あ る と き は
、 公 平 の 見 地 か ら 表 明 保 証 責 任 を 免 れ る 余 地 が あ る
、 ④ 本 件 の デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス 過 程 か ら は Ｘ 側 に 重 過 失 は
( )
な い
。 અ
問 題 の 所 在 本 件 和 解 債 権 処 理 が 会 計 原 則 違 反 の
﹁ ま ず い も の
﹂ で あ っ た こ と は お そ ら く 間 違 い な く 、 そ の 意 味 で は 本 件 契 約 書 八 条 七 項 ・ 八 項
・ 一 二 項 違 反 を 形 成 し
、 こ の 時 点 で 表 明 保 証 条 項 違 反 が 成 立 す る こ と に は ほ ぼ 疑 念 が な い
。 表 明 保 証 条 項 違 反 を 理 由 と す る な ん ら か の ﹁ 補 償
﹂ の 発 動 だ け の 問 題 で あ れ ば 、 売 主 の 悪 性 ︵ 意 図 的 な 利 益 の 水 増 し
︶
ゆ え
に 金
銭 的
調 整
を 認
め た
結 論
は 妥
当 だ
と 評
し て
差 し
支 え
な い
だ ろ
う 。
む し
ろ 判
旨 の
よ う
に 契
約 に
あ ら
わ れ
な い
買
主 企
業 の
主 観
を 一
般 論
と し
て 云
々 す
る こ
と は
デ ュ
ー デ
ィ リ
ジ ェ
ン ス
の デ
ィ ス
イ ン
セ ン
テ ィ
ブ に
な り
か ね
ず 、
あ ま
り
適 切 で な い と 思 わ れ る こ と は 別 稿 で 指 摘 し た と お り で
( )
あ る
。 し か し 本 件 被 告 Ｙ 側 の 主 張 は お そ ら く 和 解 債 権 処 理 の 違 法 性 に つ い て は ブ ラ ン ク と し た 上 で 、 す べ て 必 要 な 資 料 は 開 示 し て 買 主 側 の デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス に 協 力 し て い る の に
、 買 主 側 の デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス を 行 っ た 担 当 者 が 和 解 債 権 処 理 を 見 落 と し て 評 価 し た た め に ク レ ー ム を つ け ら れ た こ と へ の 不 満 な の で は あ る ま い か
。 本 件 は 同 じ 消 費 者 金 融 業 を 営 む も の 同 士 の Ｍ
＆ Ａ で 、 同 業 者 で あ れ ば 本 件 和 解 債 権 処 理 の
﹁ 特 殊 性
﹂ は す ぐ に わ か っ た は ず で あ り 、 事 実
、 Ｘ 側 は 譲 渡 契 約 完 了 後 、 Ｘ 側 の 人 間 が Ａ 社 に 出 勤 し 始 め て わ ず か 数 日 の う ち に
、 本 件 和 解 債 権 処 理 の 異 常 性 を 発 見 し て い る 。 そ の 事 実 関 係 と し て は 推 測 の 域 を 出 な い が 、 Ｙ 側 と し て は
、 デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス の 段 階 で 実 際 に 調 査 を 行 っ た 専 門 の 業 者 は 同 業 者 で あ れ ば 確 実 に 押 さ え た は ず の 情 報 を 見 落 と し て し ま っ た の で は な い か
、 そ の 責 任 は 調 査 担 当 者 に 企 業 評 価 を 任 せ き り に し て 、 あ が っ て き た 報 告 を 鵜 呑 み に し た Ｘ に も あ る の で は な い か
、 と い う 点 を 真 の 争 点 と し て 意 図 し て い た の で は な い か
、 と 思 わ れ る の で あ る
。 言 う ま で も な い が
、 こ の 点 は 筆 者 の 推 測 で あ り 、 Ｘ 側 が デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス に ど の 程 度 関 与 し て い た の か
、 実 際 に 調 査 に あ た っ た 訴 外 Ｃ 社 が 消 費 者 金 融 業 の 企 業 評 価 の エ キ ス パ ー ト で あ っ た か ど う か に つ い て
、 判 旨 は 何 も 認 定 し て い な い
。 し か し
、 仮 定 の 話 と し て
、 Ｙ 主 張 の ﹁ Ｘ の 故 意
・ 重 過 失
﹂ の 内 容 が 表 明 保 証 条 項 違 反 一 般 を 対 象 と し た 話 で は な く 、 デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス に お け る 売 主 の 開 示 の 程 度 や 、 調 査 を 行 っ た 業 者 の ミ ス か ら 生 じ る リ ス ク 分 配 の 問 題 と す る な ら ば 、 判 旨 の 読 み 方 は 若 干 変 わ っ て く る 。 こ の よ う な 読 み 方 は あ く ま で 筆 者 の 推 測 を 加 え た 仮 定 で あ り
、 本 件 の 判 例 評 釈 か ら は 逸 脱 し て い る こ と を 再 度 お 断 り し た 上 で 、 あ ら た め て 次 の 問 題 を 設 定 し た い 。 す な わ ち は 株 式 譲 渡 契 約 ︵ 典 型 的 に は 閉 鎖 会 社 に お け る 全 株 式 譲 渡 を 念 頭 に 置 く
︶ ク ロ ー ジ ン グ 後 に 、 対 象 企 業 に 簿 外 債 務 ・ 偶 発 債 務 の 顕 在 化 の よ う な 典 型 的 な 表 明 保 証 条 項 違 反 が 生 じ た 場 合
、 端 緒 と な る 事 実 に つ い て の 売 主 の 開 示 や
、 調 査 に あ た っ た 専 門 家 あ る い は 買 主 本 人 の 主 観 的 態 様 が そ の 後 の 請 求 に 何 ら か の 影 響 を 与 え る か
、 ま
た 影
響
を 与 え る
、 あ る い は 与 え ら れ な い よ う に す る た め の ド ラ フ テ ィ ン グ は 可 能 な の か と い う 点 を 再 検 討 す る
。 と こ ろ で 我 が 国 で い う と こ ろ の
﹁ 表 明 ﹂
﹁ 保 証 ﹂ は そ れ ぞ れ 英 米 法 系 の 概 念 で あ る ﹁ r e p r e s e n t a t i o n
﹂ と
﹁ w a r - r a n t y ﹂ の 和 訳 で あ る
。 こ れ ら の 用 語 が い つ 頃 か ら 我 が 国 で 用 い ら れ る よ う に な っ た か は 定 か で は な い が 、 英 米 法 系 の 契 約 書 作 成 実 務 に 端 を 発 し て い る こ と は 確 か な よ う で
( )
あ る
。 当 初 は 海 外 の 企 業 と の Ｍ
＆ Ａ に 利 用 さ れ て い た よ う で あ る が 、 現 在 で は 冒 頭 の 裁 判 例 の よ う に 国 内 の 中 小 企 業 同 士 の Ｍ ＆ Ａ で も 利 用 さ れ る ま で に 定 着 し
、 そ の 意 味 も 英 米 法 に お け る 元 の 意 味 か ら 変 容 が 加 え ら れ て き た こ と は 想 像 に 難 く な い が 、 本 来 的 に は 何 を 企 図 し て い た の か に 立 ち 返 る た め に
、 ま た い く つ か 比 較 可 能 な 事 例 を 取 得 す る た め に
、 本 稿 の 検 討 で は イ ギ リ ス の 例 と の 比 較 を 題 材 と す る 。
( ) もっ とも イン パク トの ある 判事 事項 は③ の部 分で あり
、本 件に 関す る多 くの 評釈 がこ の点 を分 析の 対象 とし てい る︵ 森倫 洋・ 金商 一二 三五 号一 頁、 岡内 真哉
・金 商一 二三 九号 二頁
、金 丸和 弘・ NB L八 三〇 号四 頁、 大塚 和成
・銀 行法 務 六五 七号 五二 頁、 水島 治・ 立命 館法 学三
〇七 21 号二 八五 頁等
︶。 ( ) 拙稿
・ジ ュリ 一三 五三 号一 三五 頁、 一三 五四 号一 一五 頁。 ( ) 一九 八七 年に ロン ドン で開 かれ た In te rn at io na lB ar As so ci at io nの Bu si ne ss La wS ec ti on の第 八回 会議 では 世界 各国 で普 及し 始め た Du e di li ge nc eと 弁護 士の 役割 をト ピッ クと し、 元は 英米 法の 概念 であ った wa rr an ty 等の 意味 や利 用法 につ いて 各国 から のレ ポー トが なさ れた
。 我が 国か らも 浜田 邦夫 弁護 士か らの 報告 があ る。 一九 八七 年当 時は 買主 が外 国企 業で もな い限 り、 デュ ーデ ィリ ジェ ンス 等で 弁護 士が 必要 と され るこ とは なか った 旨報 告し てい る点 が興 味深 い︵ In te rn at io na lB ar As so ci at io n, Se ct io no nB us in es sL aw Co nf er en ce
$D ue di li ge nc e, di sc lo su re sa nd wa rr an ti es in th ec or po ra te ac qu is it io ns pr ac ti ce
”︵ re vi se db yt he co nt ri bu to rs an dw it ha dd it io na lm at er ia l, 19 88
︶︶
。
二 イ ギ リ ス 契 約 法 に お け る ﹁ 表 明
﹂ と
﹁ 保 証 ﹂ 英 米 契 約 法 に は も と も と ﹁ c a v e a t e m p t o r
︵ 買 主 が 注 意 せ よ
︶ ﹂ と い う 大 原 則
︵ あ る い は 格 言 ︶ が あ り 、 買 主 は 自 ら 売 買 目 的 物 を 調 査 し 検 査 し て 、 目 的 物 の 瑕 疵 や 欠 缺 に よ る 不 利 益 に 備 え な け れ ば な ら な か っ た
。 も
っ と
も こ
の 原
則
は 判 例 法 や そ の 後 の 立 法 、 典 型 的 に は 動 産 売
(. )
買 法 等 に よ っ て 変 容 が 加 え ら れ
、 有 名 無 実 化 し て い る の は 周 知 の 通 り で あ る 。 と は い え
、 株 式 譲 渡 契 約 に お い て は 比 較 的 こ の 原 則 が 生 き て い る と い え る だ
(/ )
ろ う
。 本 稿 で 想 定 す る 閉 鎖 会 社 の 支 配 株 式 の 譲 渡 契 約 で は 、 売 主 は た い て い の 場 合 タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 経 営 者 を 兼 ね 経 営 状 況
・ 資 産 状 況 な ど を 把 握 し て お り 、 そ の よ う な 情 報 を 持 た な い 買 主 は 、 タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 状 況 を デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス と し て 調 査 し 、 価 額 を 決 定 し 、 ま た 表 明 保 証 を 通 じ て 不 測 の 事 態 か ら 身 を 守 る の で あ る 。 そ の 意 味 で 、 表 明 保 証 条 項 は 売 買 対 象 物 の 瑕 疵 に つ い て の 売 主 ・ 買 主 間 の リ ス ク を 分 配 す る 機 能 を 持 つ と い え
、 我 が 国 で も 同 様 の 機 能 を 期 待 し て 利 用 さ れ て い る と い え る だ ろ う 。 翻 訳 さ れ る 前 の r e p r e s e n t a t i o n や w a r r a n t y に は 当 然 そ れ ぞ れ に 意 味 を 持 つ
。 イ ギ リ ス 契 約 法 の 概 要 や m i s r e p r e s e n t a t i o n の 理 論 は 何 度 も 紹 介 さ れ て い る こ と で も あ り ほ ぼ 周 知 の 事 項 と も い え る
(0 )
の で
、 本 稿 で は 株 式 譲 渡 契 約 に 特 化 す る 形 で 次 に 簡 単 に ま と め る に と ど め る 。
ઃ イ ギ リ ス 契 約 法 に お け る ﹁ 契 約 条 項
﹂ ︱
︱ 概 念 の 整 理 の た め に
︱ ︱ イ ギ リ ス 契 約 法 ︱ 数 百 年 に わ た る 判 例 法 の 集 積 と 近 年 の 制 定 法 の 複 合 と し て の C o n t r a c t L a w で あ る が
︱ で は 、 古 典 的 に は 、 契 約 書 中 あ る い は そ れ に 付 随 す る 多 く の 文 書 に 記 載 が あ る 事 項 を 何 段 階 か に 区 分 す る
。 ま ず 、 そ も そ も 契 約 の 内 容 と な る 当 事 者 の 権 利 や 義 務 を 構 成 す る ﹁ 契 約 条 項
︵ t e r m ︶
﹂ で あ る か 、 単 な る 事 実 の 表 示
︵ m e r e r e p - r e s e n t a t i o n ︶ で あ る か を 区 別 す る 。 r e p r e s e n t a t i o n は 当 事 者 が 契 約 を 締 結 す る 誘 因 と な る 事 実 の 表 示 で あ り 、 契 約 内 容 そ の も の で は
(1 )
な い
。 さ ら に 契 約 条 項 は 契 約 の 核 心 部 分 で あ る c o n d i t i o n と 付 随 的 な w a r r a n t y に 分 類 で き
、 前 者 に 瑕 疵 が あ れ ば 契 約 の
(2 )
解 消 と 損 害 賠 償 が で き る の に 対 し て
、 後 者 の 場 合 は 契 約 を 解 消 す る こ と は で き な い 。 す な わ ち w a r r a n t y に 反 す る 事 項 が あ っ た と し て も
、 契 約 の 効 力 を 否 定 す る ほ ど の 瑕 疵 と は さ れ ず 、 当 事 者 は そ れ ぞ れ 契 約 上 の 義 務 を 保 持 し た 上 で 金 銭 的 な 調 整 を 施 す こ と に な る 。 株 式 譲 渡 契 約 の 文 脈 に ひ き つ け て い え ば
、 r
e p
r e
-
s e n t a t i o n は 買 主 が タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 株 式 を 買 う 誘 因 と な る 事 実 の 摘 示 で あ り 、 例 え ば タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 財 務 状 態 や 資 産 状 態 、 経 営 内 容 な ど が あ げ ら れ る で あ ろ う が 、 売 主 側 に 正 確 な 情 報 を 買 主 に 付 与 す る よ う 契 約 上 義 務 づ け る た め の 方 策 が
、 w a r r n t y と し て 改 め て 契 約 上 明 示 す る と い う 手 法 で あ る と い え る 。 こ の よ う な w a r r a n t y と r e p r e s e n t a t i o n の 位 置 づ け は
、 不 実 表 示 の 救 済 手 法 発 展 の 歴 史 と 多 い に 関 係 す る 。 不 実 表 示 訴 訟 発 展 の 歴 史 は 複 雑 で あ る が
、 一 九 世 紀 の 半 ば ま で に は 詐 欺 的 な 不 実 表 示 に つ い て は 不 法 行 為 ︵ 詐 欺 訴 訟
・ t o r t o f d e c e i t
︶ と し て 扱 う 処 理 が 確 立 し て い た よ う で
(3 )
あ る
。 と こ ろ が 、 詐 欺 的 な 不 実 表 示 と は 結 局
、 表 示 者 が 表 示 内 容 の 誤 り を 認 識 し な が ら 表 示 す る と い う 、 い わ ば 故 意 の 場 合 で あ る か ら 、 過 失 に よ る 不 実 表 示 に つ い て は 利 用 で き な い 。 他 方
、 w a r r a n t y に 約 束 が 含 ま れ る 、 つ ま り 単 な る 表 示 と し て 契 約 を 誘 引 す る 以 上 に 保 証 す る 意 味 を 含 む の だ と い う 認 識 も や は り 一 九 世 紀 中 頃 に 形 成 さ れ
、 w a r r a n t y 違 反 は 引 受 訴 訟 で 扱 わ れ る よ う に な っ た と さ
( )
れ る
。
10
契 約 違 反 と な れ ば 表 示 者 の 故 意
・ 過 失 に か か わ ら ず 損 害 賠 償 責 任 が 発 生 す る こ と に な る
( )
た め
、 c a v e a t e m p t o r 原 則
11
が 幅 を き か せ て い た 当 時 に あ っ て 、 買 主 が 自 分 の 身 を 守 る た め に 、 過 失 に よ る 不 実 表 示 も 売 主 側 の 責 任 の 対 象 と し て 取 り 込 む 手 法 が w a r r a n t y と い え た の で あ ろ う 。 し た が っ て あ る 表 示 が t e r m
︵ w a r r a n t y ︶ な の か r e p r e s e n t a t i o n な の か は 古 典 的 に は 重 大 な 問 題 で あ り 、 契 約 書 に 明 示 さ れ て い な く て も w a r r a n t y と 認 定 し う る か が 争 わ れ た 事 例 は 枚 挙 に い と ま が な い
。 さ ら に 時 代 が 下 っ て 一 九 六 〇 年 代 に は
、 過 失 に よ る 不 実 表 示 に つ い て も 不 法 行 為 訴 訟 と し て 処 理 で き る の で は な い か と い う 議 論 が 現 れ
、 貴 族 院 に お い て 表 示 者 と 受 け 手 の 間 の
﹁ 特 別 関 係 ︵ s p e c i a l r e l a t i o n - s h i p
﹂ ︶ と い う 要 件 の 下 に 買 主 に よ る 損 害 賠 償 請 求 が 容 認 さ
( )
れ た
。
12
判 例 の 流 れ か ら も わ か る よ う に
、 不 実 表 示 は 契 約 法 と 不 法 行 為 法 の 中 間 に 位 置 し
、 ど ち ら か の 性 質 に 特 化 さ せ る こ と は で き ず
、 ど ち ら の 形 式 を 利 用 す る こ と も 可 能 と い
( )
え る
。 に も か か わ ら ず
、 そ の 責 任 発 生 要 件 は 必 ず し も 明 確
13
で は な く
、 損
害 賠
償 額
は 契
約 法
に よ
る か
不 法
行 為
に よ
る か
に よ
っ て
差 異
が 生
じ う
る 。
不 法
行 為
の 場
合 は
契 約
の 解
消
が 可 能 で あ る と い う 救 済 方 法 の 違 い も あ る 。 一 九 六 七 年 の M i s r e p r e s e n t a t i o n A c t は こ れ を 立 法 的 に 解 決 し て
、 不 実 表 示 に 関 す る 法 律 上 の 救 済 手 法 を 明 ら か に す る も の で あ っ た
。 同 法 は w a r r a n t y と し て 契 約 上 明 示 さ れ て い る 事 実 の 表 示 で あ ろ う と 、 契 約 条 項 と は さ れ な い r e p r e s e n t a t i o n で あ ろ う と 、 一 定 の 要 件 の も と に 指 摘 さ れ た 事 実 が 実 際 と 異 な る 場 合 に 適 用 す る こ と に し た た め
、 同 法 に 基 づ く 救 済 を 受 け よ う と す る 場 合 、 あ る 事 実 の 指 摘 が 契 約 条 項 で あ る か 否 か を 区 別 す る 意 義 は 少 な く な っ た と い わ れ て い る
。
不 実 表 示 法 に お け る 救 済 方 法 M i s r e p r e s e n t a t i o n A c t 1 9 6 7
︵ 以 下 、 不 実 表 示 法 と 称 す る ︶ は 、 r e p r e s e n t a t i o n す な わ ち 契 約 前 に 売 主 が な し 、 買 主 を 契 約 締 結 へ と 誘 引 す る 表 示 に 誤 り が あ っ た 場 合 を 念 頭 に お い た 立 法 で あ る
。 そ の た め 同 法 に よ る 救 済 を 受 け る に は 買 主 が 不 実 表 示 を 信 頼 し
、 こ れ に 基 づ い て 契 約 を 締 結 し た こ と が 要 件 と な る 。 不 実 表 示 が な け れ ば 契 約 関 係 に 入 ら な か っ た は ず だ と い う 前 提 の も と
、 契 約 の 解 消 こ そ が 第 一 義 的 な 救 済 方 法 だ と い う の が 基 本 的 発 想 の よ う で あ る
︵ 一 条 ︶
。 前 述 の 通 り w a r r a n t y と し て 契 約 書 に 組 み 込 ま れ た 表 示 も 対 象 に 含 ま れ る の で ︵ 一 条
︵ ａ
︶ ︶
、 w a r r a n t y 違 反 で も 契 約 解 消 の 途 が 開 か れ た と 言 え る が 、 こ れ は 契 約 締 結 の 誘 因 と し て の 表 示 を 問 題 と す る た め
、 必 ず し も す べ て の w a r r a n t y 違 反 が 同 法 に よ っ て 契 約 解 消 で き る わ け で は な い よ う で
( )
あ る
。 ま た 買 主 が す で に 何 ら か の 行 動 を し
14
て し ま っ て 契 約 の 遡 及 的 解 消 が 不 可 能 な 場 合
︵ た と え ば タ ー ゲ ッ ト 企 業 の ビ ジ ネ ス が す で に 相 当 変 更 さ れ て し ま っ て い る 場 合 ︶ や 、 善 意 の 第 三 者 の 利 益 を 害 す る 場 合 は 解 除 で き ず 、 損 害 賠 償 の み と
( )
な る
。 こ の た め 、 契 約 締 結 か ら 買 収
15
完 成 ま で の 期 間 が 長 い 場 合 契 約 解 消 は 有 益 な 救 済 方 法 だ と さ れ る が
、 多 く の 場 合 は 損 害 賠 償 に よ っ て 調 整 す る こ と に な る 。 同 法 は 不 実 表 示 を 詐 欺 的 な 不 実 表 示
、 過 失 に よ る 不 実 表 示
、 善
意 の
不 実
表 示
の 三
種 類
に 区
別 し
て い
る 。
先 述
の 通
り 、 判 例 法 の 蓄 積 に よ っ て 詐 欺 的 な 不 実 表 示 の 被 害 者 保 護 ル ー ル は 比 較 的 明 ら か で あ っ た が 、 同 法 で は 後 二 者 の 被 害 者 に つ い て も 損 害 賠 償 に よ る 救 済 の 可 能 性 を 認 め て い る 点 が 特 徴 と い え る だ ろ う 。 同 法 の い う ﹁ 過 失
﹂ と は 表 示 者 が 表 示 さ れ た 事 項 で あ る と 信 じ る に つ き 合 理 的 な 根 拠 を 有 し て お り 、 か つ 自 ら も 契 約 締 結 時 ま で は 真 実 で あ る と 信 じ て い た こ と と 証 明 で き な か っ た 場 合 を
( )
指 す
。 不 実 表 示 法 は 詐 欺 的 な 不 実 表 示 者 と 過 失 に よ る 不 実 表 示 者 の 損 害
16
賠 償 責 任 を 並 列 し て 規 定 し て お り 、 同 様 に 取 り 扱 う よ う に 読 む こ と が で き る
︵ 二 条 ︵ 一 ︶
。 ︶ 他 方
、 善 意 の 不 実 表 示 と は 表 示 者 が 誠 実 か つ 合 理 的 に 表 示 事 項 を 真 実 だ と 信 じ て い た 場 合 で 、 い わ ば 善 意 無 過 失 の 不 実 表 示 で あ る が 、 こ の 場 合 裁 判 所 は 契 約 解 消 を 宣 言 で き
、 さ ら に そ の 裁 量 に よ り 契 約 解 消 に 替 わ る 損 害 賠 償 を 認 め る こ と が で き る ︵ 二 条 ︵ 二 ︶
︶ 。 善 意 に よ る 不 実 表 示 の 場 合 に 契 約 解 消 で は な く 損 害 賠 償 の み と す る こ と は w a r r a n t y 違 反 の 契 約 上 の 救 済 と 同 じ 形 と い え る が
、 損 害 額 の 認 定 は 裁 量 に 委 ね ら れ 、 一 般 に 損 害 賠 償 が 認 め ら れ て も 額 面 は 一 項 の 場 合 に 比 べ 低 い と い わ
( )
れ る
。
17
こ う し て w a r r a n t y と し て 契 約 に 取 り 込 ま れ た 事 項 に 違 反 が あ っ た 場 合 、 売 主 側 は 契 約 上 の 救 済 の 他
、 不 実 表 示 法 に よ る 損 害 賠 償 責 任 を 追 及 す る こ と も で き る
( )
た め
、 不 実 表 示 の 被 害 者 の 保 護 は 強 化 さ れ た と い う こ と が で き る 。
18
逆 に 株 式 譲 渡 契 約 の 売 主 と し て は 、 救 済 手 段 を ど ち ら か に 統 一 す る
、 た と え ば w a r r a n t y に 違 反 す る 事 実 が あ っ た 場 合 に 、 買 主 が で き る の は 契 約 上 の 請 求 だ け に 限 定 す る と い う よ う に 救 済 手 段 を 制 限 し よ う と 目 論 む こ と が あ る
。 不 実 表 示 法 は
、 ﹁ 合 理 的 ﹂ で あ れ ば 不 実 表 示 に 関 す る 責 任 を 免 除 す る 合 意 を 許 す こ と に し て い る ︵ 三 条
︶ が
、 こ の よ う に 救 済 手 段 を 契 約 違 反 の 手 法 に 限 定 す る 目 的 で 、 契 約 書 の 中 に 口 頭 証 拠 排 除 を 目 的 と す る
﹁ 完 全 合 意 条 項 ﹂ を 挿 入 し 、 契 約 書 に 含 ま れ な い r e p r e s e n t a t i o n を 一 切 損 害 賠 償 の 対 象 と は し な い
、 と い う 手 法 が ﹁ 合 理 的 ﹂ と い え る か に は 若 干 争 い が あ る 。 判 例 の 趨 勢 と し て は 、 完 全 合 意 条 項 に よ っ て 不 実 表 示 法 に よ る 救 済 を す べ て 排 除 す る 場 合 は 不 合 理 と
( )
さ れ
、 当 該 契 約 条 項 の 効 力 は 否 定 さ れ る が 、
﹁ 詐 欺 的 な 不 実 表 示 の 場 合 を 除 き 不 実 表 示 法 に よ る 救 済
19
を 排 除 す る ﹂ 旨 の 完 全 合 意 条 項 で あ れ ば 合 理 的 だ と す る よ う で
( )
あ る
。 し た が っ て
、 善 意 の 不 実 表 示 と 過 失 の 不 実 表
20
示 に 関 し て は 契 約 に よ っ て 不 実 表 示 法 に よ る 責 任 を 排 斥 で き る こ と に な る 。 અ
w a r r a n t y 違 反 と 損 害 賠 償 w a r r a n t y と し て 契 約 に 取 り 込 ま れ た 内 容 に 違 反 し た 場 合 に も 、 不 実 表 示 法 に 基 づ く 契 約 の 解 消 ま た は ︵ あ る い は そ れ と 合 わ せ て
︶ 損 害 賠 償 が 可 能 で あ る の は 前 述 の 通 り で あ る 。 ど ち ら か と い え ば 損 害 賠 償 で 金 銭 的 調 整 す る 手 法 の 方 が 一 般 的 で あ り
、 ま た 本 稿 の 対 象 と す る と こ ろ で あ る た め 、 以 下 で は w a r r a n t y 違 反 に 基 づ く 損 害 賠 償 を 概 観 す る 。
⑴ 不 実 表 示 法 に よ る 損 害 賠 償 不 実 表 示 法 二 条 の 文 言 は 単 に 損 害 賠 償 が で き る と す る の み で 、 損 害 賠 償 の 法 的 性 質 や
、 損 害 額 を ど の よ う に 算 定 す る か は 明 ら か で は な い 。 不 実 表 示 の 議 論 が 不 法 行 為 と し て の 詐 欺 か ら 発 生 し た 経 緯 か ら
、 同 法 の 損 害 賠 償 を 不 法 行 為 に よ る 請 求 と し て 構 成 す る 見 解 が 一 般 的 な よ う で あ る
。 タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 評 価 に か な り の 専 門 家 を 投 入 し 詳 細 に 調 査 す る 株 式 譲 渡 契 約 に お い て 、 何 ら か の 不 実 表 示 が 後 で 判 明 す る と き は
、 売 主 側 が 意 図 的 に 情 報 を 改 ざ ん し て い た り 、 あ え て 言 及 を 避 け た り す る 場 合 が 多 い た め 、 詐 欺 的 な 不 実 表 示 と い う 構 成 に 乗 り や す い ケ ー ス が 多 い の も 頷 け よ う
。 不 法 行 為 構 成 で は 、 不 実 表 示 が な け れ ば 契 約 を 結 ば な か っ た で あ ろ う が ゆ え に
、 契 約 に 入 ら な か っ た な ら ば 受 け る こ と の な か っ た 損 害 を 賠 償 額 と し て 請 求 す る 。 そ し て 詐 欺 的 不 実 表 示 と し て の 責 任 を 追 及 す る の で あ れ ば 、 損 害 額 は 広 く
﹁ 詐 欺 行 為 か ら 生 じ る 全 損 害 の 賠 償
﹂ を 求 め る こ と に
( )
な る
。
21
不 実 表 示 法 は 詐 欺 的 な 不 実 表 示 に よ る 場 合 と
、 過 失 に よ る 不 実 表 示 の 場 合 を 並 列 的 に 規 定 し て い る
︵ 二 条
︵ 一
︶ ︶
。 前
者 は
伝 統
的 に
詐 欺
的 不
法 行
為 ︵
t o
r t
o f
d e
c e
i t
を ︶
構 成
し て
き た
が 、
後 者
の 場
合 も
同 様
に t
o r
t o
f d
e c
e i
t と
し
て 損 害 賠 償 額 を 算 定 し て 賠 償 し て よ い か は 若 干 問 題 が あ る
。 判 例 と し て は こ の 規 定 に つ き
、 過 失 に よ る 不 実 表 示 の 場 合 も 詐 欺 と み な し て 同 列 に 取 り 扱 い 、 損 害 額 の 認 定 も 詐 欺 的 不 実 表 示 と 同 様 に 扱 う と す る も の が 多 い よ う で あ
( )
る が
、 こ の 点 は 学 会 か ら の 強 烈 な 批 判 に さ ら さ れ て
( )
い る
。
22
23
他 方
、 契 約 違 反 に よ る 損 害 賠 償 は 、 理 論 的 に は 契 約 ど お り に 履 行 さ れ て い た 場 合 に 得 ベ か り し 利 益
︵ 履 行 利 益 ︶ な の で 、 w a r r a n t y の 中 で 保 証 さ れ た 事 項 が 達 成 さ れ た な ら ば 得 ら れ た は ず の 利 益 を 計 算 し な け れ ば な ら な い
。 と こ ろ が こ の 点 は 特 に 株 式 譲 渡 契 約 に お い て は 不 都 合 を 生 じ や す い 。 保 証 さ れ た 事 項 が 株 式 評 価 に お い て 意 味 を 持 つ か は 必 ず し も 明 ら か で は な い か ら で あ る
。 不 実 表 示 法 に よ る 損 害 賠 償 は 損 害 の 填 補 で あ る の で
﹁ 保 証 さ れ た 事 項 が 達 成 さ れ た な ら ば 得 ら れ た は ず の 利 益 ﹂ を 考 え る 必 要 は な く 、 理 論 的 に は 請 求 額 は 契 約 違 反 に よ る 賠 償 請 求 よ り も 低 く な る は ず で あ る 。 と こ ろ が
、 近 時 の 判 例 に は
、 不 実 表 示 法 で 請 求 す る 場 合 も で き る だ け 履 行 利 益 賠 償 額 に 近 づ け よ う ︵ あ る い は そ れ よ り も 多 く し よ う
︶ と す る 傾 向 が あ る 。 不 実 表 示 法 に よ る 損 害 賠 償 を 不 法 行 為 の そ れ と し て 請 求 す る と き 、
︵ ⅰ
︶ 不 実 表 示 に よ っ て 契 約 に 入 っ た こ と を 要 件 に 、
︵ ⅱ
︶ 不 実 表 示 に よ る 契 約 締 結 と 因 果 関 係 に あ る 損 害 を 、
︵ ⅲ
︶ 不 実 表 示 の 被 害 者 に 生 じ た 額 に つ い て
、 賠 償 す る こ と に な る
。 ︵
ⅰ ︶ は い わ ゆ る 誘 引 の 問 題 と い わ れ る 要 件 で あ る が 、 w a r r a n t y と し て 契 約 条 項 に 取 り 込 ま れ た も の が
、 常 に 契 約 締 結 の 誘 因 と な っ て い る か は 疑 問 な し と し な い
。 契 約 締 結 に 至 る 事 情 は 複 数 あ る だ ろ う し 、 常 に 契 約 締 結 前 に 開 示 さ れ て い る と は 限 ら な い よ う に も 思 わ れ る
。 し か し
、 裁 判 例 で は こ の 点 は あ ま り 厳 格 に
﹁ こ の 事 実 表 示 が な け れ ば ︵ ま た は あ れ ば
︶ 契 約 締 結 を し な か っ た ﹂ と い う 条 件 関 係 を 要 求 し て い な い と 解 さ れ て い る
。
︵ ⅱ
︶ の 不 実 表 示 と の 損 害 と の 因 果 関 係 の 問 題 は
、 不 実 表 示 が 詐 欺 で あ る た め 、 予 見 可 能 性 と は 無 関 係 に ﹁ 被 害 者 に 直 接 生 じ た 全 て の 損 害 ﹂ を 賠 償 し な け れ ば な ら な い と さ れ る
。 ︵
ⅲ ︶ は 損 害 額 の 疎 遠 性 の 問 題 で あ る が 、 詐 欺 に よ る 不 実 表 示 は 全 て の 損 害 の 賠 償 と な る た め
、 こ こ で は ︵
ⅱ ︶
の ﹁
直 接
の 損
害 ﹂
の 議
論 に
ほ ぼ
一 致
す る
と い
う 。
そ
の 結 果 、 問 題 と な る ﹁ 損 害
﹂ が 不 実 表 示 に よ る 契 約 締 結 か ら ﹁ 直 接
﹂ 生 じ た な ら ば 賠 償 範 囲 に 含 め る こ と に な る
。
︵ ⅰ
︶ の 誘 因 性 の 議 論 は 不 実 表 示 行 為 が 責 任 を 発 生 さ せ る た め の 一 種 の 因 果 関 係 の 議 論 で あ る が 、 責 任 発 生 時 に は そ の 条 件 関 係 を 厳 格 に 問 わ な い の に
、 ︵
ⅱ ︶
︵ ⅲ
︶ の 損 害 額 の 算 定 に お い て 因 果 関 係 が 直 接 的 に つ な が っ て い る か ど う か 詳 細 な 立 証 と 認 定 を 要 求 す る 点 が 特 徴 的 と い え る
。 と こ ろ で
、 不 法 行 為 に よ る 損 害 賠 償 は 、
﹁ 不 法 行 為 が な か っ た な ら ば 発 生 し な か っ た 損 害 の 賠 償 ﹂ を 目 的 と す る た め
、 契 約 締 結 時 点 に お い て 生 じ た 損 害 を 賠 償 す る こ と に な る が 、 回 復 す べ き 地 位 が 実 際 に 何 を 指 す の か は 考 え 方 に 幅 が あ る 。 つ ま り 、 純 粋 に 契 約 前 の 地 位 を 回 復 す る だ け な の か 、 そ れ と も 契 約 し な か っ た ら 原 告 に 起 こ り 得 た 事 項 ま で 考 慮 に 入 れ る の か 、 い わ ゆ る 機 会 損 失 の 賠 償 を 含 め る の か と い う 違 い で あ る 。 後 者 の 考 え 方 は ﹁ 契 約 が 約 束 通 り 履 行 さ れ て い た ら ど う な る か ﹂ と い う 考 慮 を 含 ん で い な い た め
、 履 行 利 益 賠 償 と は 異 な る と さ れ る が 、 他 の と り 得 た 選 択 と 比 較 し て 生 じ う る 損 害 と い う 意 味 に お い て あ る 種 の ﹁ 仮 定
﹂ を 含 ん で い る こ と に は 間 違 い な い
。 不 実 表 示 法 制 定 以 前 か ら 、 不 実 表 示 を 理 由 と し た 不 法 行 為 に よ る 損 害 賠 償 に あ る 種 の 仮 定 に 基 づ く 填 補 を 認 め て 良 い と す る 見 解 は 存 在 し
( )
た が
、 近 時 不 実 表 示 か ら 生 ず る 結 果 損 害 に 他 の 相 手 と 契 約 し た と き と の 比 較 や 、 契 約 後 の 予 期 せ
24
ぬ 減 収 分 ま で 損 失 と し て 評 価 す る か が 争 わ れ た 裁 判 例 が
( )
続 き
、 論 議 を 呼 ん で
( )
い る
。 機 会 損 失 を 損 害 額 に 含 め る 場
25
26
合 、
﹁ こ の 契 約 を 締 結 し な け れ ば 確 実 に 他 の 第 三 者 と 契 約 し て い た
﹂ と い う 事 実 が 発 生 す る 蓋 然 性 を 理 由 と し て
﹁ 現 実 の 損 害
﹂ の 中 に 組 み 入 れ る こ と に な る が 、 特 に そ の
﹁ 機 会 損 失 ﹂ が 第 三 者 と の 類 似 の 契 約 と の 差 異 で は な く 、 同 じ 契 約 当 事 者 と の 間 で ﹁ も し 不 実 表 示 が な け れ ば 交 渉 で き た で あ ろ う 内 容
﹂ と の 差 異 を 主 張 す る こ と に な れ ば
、 限 り な く 契 約 上 の 損 害 の 認 定 方 法 に 近
( )
づ く
。 裁 判 例 で は 不 法 行 為 に よ る 請 求 と 契 約 上 の 請 求 と は 性 質 を 異 に す る と
27
い う
原 則
論 は
繰 り
返 し
主 張
さ れ
て お
り 、
必 ず
し も
全 て
の 事
案 に
お い
て 損
害 額
の 算
定 に
契 約
違 反
時 の
損 害
と 類
似 し
た
手 法
が と
ら れ
る わ
け で
は な
い 。
し か
し 、
不 実
表 示
法 二
条 ︵
一 ︶
に よ
る 損
害 賠
償 が
詐 欺
に よ
る 不
法 行
為 と
同 列
に 論
じ
ら れ る 限 り 、
﹁ 契 約 締 結 に よ り 直 接 発 生 し た 全 て の 現 実 の 損 害
﹂ の 賠 償 が 求 め ら れ る た め
、 当 事 者 の 主 観 や 状 況 に 照 ら し て 損 害 を 立 証 で き る の で あ れ ば 、 事 実 上 、 そ の 賠 償 額 が 履 行 利 益 の 損 失 額 の 認 定 と 一 致 し て も や む を 得 な い 、 と い う 状 況 の よ う で
( )
あ る
。 そ こ に は 特 に 詐 欺 的 な 不 実 表 示 を 厳 し く 取 り 締 ま ろ う と い う 政 策 的 意 図 も 見 え 隠 れ
28
し て
( )
い る
。
29
⑵ 契 約 上 の 救 済
① ︱ 調 査 と 開 示 次 に 契 約 上 の 救 済 を 見 る 。 株 式 譲 渡 契 約 に は 実 に 多 種 多 様 な w a r r a n t y が あ る 。 本 稿 が 想 定 す る 閉 鎖 会 社 に お け る 全 株 式 あ る い は そ れ に 近 い 支 配 株 式 の 譲 渡 で は
、 譲 渡 対 象 は 単 な る 物 品 と し て の 株 式 と い う よ り も 、 当 該 タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 経 営 そ の も の で あ り
、 そ の 資 産 や 事 業 か ら 生 じ る 種 々 の 法 律 関 係
・ 事 実 関 係 も 直 接 的 ・ 間 接 的 に 引 き 受 け る こ と に な る 。 買 主 は タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 経 営 や 資 産
、 今 後 の 見 通 し 等 タ ー ゲ ッ ト 企 業 の 状 態
・ 環 境 に 関 し て 容 易 に 把 握 し え ず
、 情 報 格 差 か ら 思 わ ぬ リ ス ク を 背 負 う こ と に も な り か ね な い 。 こ の た め
、 買 主 は タ ー ゲ ッ ト 企 業 に つ い て 詳 細 な 調 査 を 行 い
︵ デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス ︶
、 自 ら が こ れ か ら 関 与 す る 企 業 の 実 態 の 把 握 に 努 め る こ と に な る 。 買 主 側 の 調 査 は 、 多 く の 場 合 買 主 か ら 委 託 を 受 け た 弁 護 士 や 会 計 士 な ど で 組 成 す る 専 門 家 チ ー ム が 質 問 票 を 作 成 す る な ど し て 行 わ れ る
。 買 主 側 は 調 査 を 通 じ て 売 買 価 額 を 算 出 す る ほ か
、 必 要 と 思 わ れ る 事 項 に つ い て の w a r r a n - t y を 売 主 か ら 取 る べ く 契 約 案 を 作 成 す る 。 w a r r a n t y の 対 象 と な る 事 項 は 、 一 般 的 な 情 報 の 真 性 に 関 す る も の の 他 、 欠 陥 製 品 の 有 無 ︵ 現 在 に 至 る ま で あ ら ゆ る 製 品 に 深 刻 な 欠 陥 の 報 告 は な い 等
︶ だ っ た り 、 特 許 等 知 的 財 産 権 の 維 持 や 侵 害 ︵ 現 在 保 有 す る 特 許 権 は 第 三 者 の 知 的 財 産 権 を 侵 害 す る も の で は な い 等 ︶ に 関 す る も の だ っ た り と 実 に 広 範 囲 に 及 ぶ
。 こ れ ら の 事 実 状 態 を w a r r a n t y と し て 保 証 す る こ と で
、 情 報 の 不 開 示 や 虚 偽 表 示 の リ ス ク を 保 証 者
︵ 多 く の 場 合 は
( )
売 主
︶ に 負 わ せ 、 開 示 情 報 の 真 正 を 担 保 す る 機 能 を 持 た せ る こ と が で き る 。 つ ま り 調 査 と w a r r a n t y は 相 互
30
補 完 関 係 に あ る と い え よ う
。
英 国 の 実 務 で は 、 買 主 か ら の 調 査 と 売 主 か ら の 開 示 は 比 較 的 明 確 に 区 別 さ れ て お り 、 後 者 に つ い て は D i s c l o s u r e L e t t e r と 関 連 す る 書 類 等 を 買 主 に 提 供 す る 開 示 手 法 が 一 般 的 な よ う で あ る
。 こ こ に い う D i s c l o s u r e L e t t e r は 売 買 契 約 書 と は 区 別 さ れ 、 関 連 す る 資 料 の リ ス ト ア ッ プ が な さ れ た 書 類 で あ る 。 売 主 側 か ら 見 る と
、 l e t t e r は ど の よ う な 情 報 を 開 示 し た か を 明 ら か に し て
、 自 分 の 負 う べ き w a r r a n t y の 範 囲 を 見 極 め る と い う 意 味 が あ る
。 典 型 的 な 交 渉 の 流 れ と し て は
、 調 査 を 経 た
︵ あ る い は 並 行 し て ︶ 買 主 の 側 で 取 り 付 け た い w a r r a n t y を 盛 り 込 ん で 最 初 の 契 約 案 を 作 成 し
、 こ れ を 売 主 側 に 知 ら せ 、 売 主 の 側 で 買 主 側 の 有 す る 情 報 を 訂 正 し た り 責 任 範 囲 を 確 定 し た り す る 目 的 で 、 一 般 的 な 資 料 の 開 示 の 他 、 特 定 の 事 項 に 関 連 す る 積 極 的 な 開 示 を す る よ う で
( )
あ る
。 ﹁ 公 正 か つ 完 全 に ﹂ 情 報 が
31
開 示 さ れ る と
、 開 示 内 容 か ら 発 生 す る コ マ ー シ ャ ル リ ス ク は 原 則 と し て 買 主 に 移 転 す る と 一 般 に 考 え ら れ て
( )
お り
、
32
仮 に 買 主 が リ ス ク を 負 担 し た く な け れ ば
、 開 示 の 受 領 を 拒 絶 す る か
、 改 め て 何 ら か の 契 約 上 の 手 当
︵ 多 く の 場 合 は 後 述 す る 補 償
︶ を 必 要 と す る よ う で
( )
あ る
。 殊 に 、 特 定 の 事 項 を 指 定 し て 開 示 す る
﹁ 特 別 開 示 ﹂ は 、 売 主 側 が D i s c l o -
33
s u r e L e t t e r に お い て 開 示 し た 内 容 の 真 性 に w a r r a n t y の 範 囲 を 限 定 し た り 、 逆 に D i s c l o s u r e L e t t e r で 列 挙 し た 事 由 を w a r r a n t y の 対 象 か ら 外 し た り す る 場 と し て 利 用 さ れ て お り
、 買 主 側 か ら 提 示 さ れ た w a r r a n t y の 内 容 を 売 主 側 か ら 修 正 す る 手 法 と さ れ て い る よ う で
( )
あ る
。
34
ち な み に 我 が 国 の 場 合
、 買 主 側 の デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス 調 査 と 売 主 側 の 開 示 は 英 国 ほ ど 分 離 し て い な い 模 様 で あ る が
、 そ の ま ま で は 表 明 保 証 条 項 違 反 が 生 じ う る 事 態 を 売 主 側 が 把 握 し た 場 合 、 買 主 に 情 報 を 提 供 し た 上 で 契 約 上 は っ き り と 表 明 保 証 か ら 除 外 す る 旨 要 求 す る こ と も 一 般 的 に 行 わ れ て い る よ う で
( )
あ る
。 D i s c l o s u r e L e t t e r の 慣 行 の
35
存 在 故 に
、 特 に w a r r a n t y の 除 外
・ 留 保 が 比 較 的 一 般 的 な 形 で D i s c l o s u r e L e t t e r の 中 に 現 れ る が 故 に 、 英 国 の 方 が ど こ と な く 表 明 保 証 の 範 囲 を 限 定 す る 交 渉 に 積 極 的 な 印 象 を 抱 く が
、 お そ ら く 交 渉 過 程 は 千 差 万 別 で あ り 一 概 に は 言 え な い で あ ろ う
。
⑶ 契 約 上 の 救 済
② ︱ 売 主 の 開 示 と 買 主 の 認 識 先 述 の と お り w a r r a n t y は 詐 欺 的 で な い 場 合 で あ っ て も 現 実 と 異 な る 表 示 を し た 売 主 に 契 約 上 の 責 任 追 及 を 惹 起 さ せ る 意 図 で 発 展 し て き た た め に 、 客 観 的 に 保 証 し た 事 実 と 異 な る 事 態 が 発 生 す れ ば
、 自 動 的 に 契 約 違 反 と な り
、 損 害 賠 償 と い う 金 銭 的 な 調 整 が 模 索 さ れ る こ と に な る
。 D i s c l o s u r e L e t t e r の 慣 行 は 売 主 か ら の 積 極 的 な 開 示 に よ っ て 、 売 主 が 保 証 す る 範 囲 を 限 定 し よ う と い う 試 み で あ る と も 言 え る が 、 さ ら に 実 務 的 な 事 情 も あ る
。 す な わ ち 、 必 ず し も 買 主 の デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス 調 査 に 売 主 が 積 極 的 に 協 力 す る と は 限 ら ず 、 売 主 側 が 買 主 の 調 査 内 容 を あ ま り 把 握 し て い な い 場 合 に は 、 売 主 が 自 発 的 に 開 示 し た 内 容 で な い と 保 証 し た が ら な い 傾 向 が あ る と い う 事 情 で あ る
。 こ の 時 D i s c l o s u r e L e t t e r に よ る 開 示 資 料 の 確 定 は 特 に 重 要 な 意 味 を 持 つ と い え る 。 買 主 側 に し て み れ ば 、 デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス 調 査 の 内 容 を 売 主 に 保 証 し て も ら え ず
、 真 実 か 否 か 確 証 が な い 情 報 を ど の よ う に 処 遇 す る か
、 対 処 に 窮 す る 場 合 が あ る 。 そ こ で ﹁ 調 査 に よ っ て 得 ら れ た 情 報 が あ っ た と し て も
、 買 主 の 認 識 が w a r r a n t y 違 反 に 基 づ く 救 済 に 影 響 す る こ と は な い ﹂ 旨 の 契 約 条 項 を 挿 入 す る 手 法 が 一 般 的 に 広 ま っ て い る と い う 。 と こ ろ が 比 較 的 最 近 に な っ て
、 か か る 契 約 条 項 の ド ラ フ テ ィ ン グ に 影 響 を 及 ぼ す 裁 判 例 が 現 れ た
。 そ れ が 保 証 さ れ た 事 項 に 虚 偽 等 の 問 題 が あ る こ と を 買 主 自 身 が 知 っ て い た 場 合 の 処 理 問 題 で
( )
あ る
。
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買 主 の 認 識 に 関 す る 条 項 と 売 主 の 開 示 の 十 分 性 に つ い て 取 り 上 げ ら れ た 比 較 的 最 近 の ケ ー ス に I n f i n i t e l a n d L t d v A r t i s a n C o n t r a c t i n g
(
L
)t d が あ る 。 興 味 深 い こ と に 、 こ の ケ ー ス の 事 実 関 係 は 、 冒 頭 で 取 り 上 げ た 我 が 国 の 平 成 一 八
37
年 判 決 と 共 通 す る 点 が 多 い
。 事 案 を 簡 素 化 す る と
、 被 告 売 主 ︵ Ａ と す る は ︶ 子 会 社 で 建 設 会 社 の Ｂ を 含 む 数 社 の 株 式 を 原 告
︵ Ｉ と す る ︶ ら に 売 却 し た が 、 Ｂ は 契 約 後 半 年 ほ ど で 破 産 し て し ま い 、 Ｉ が Ａ に 支 払 っ た 株 式 譲 渡 価 額 算 定 の 根 拠 の 一 つ で あ っ た 決 算 書 類 に 不 備 が あ っ た こ と を 理 由 に 損 害 賠 償 請 求 を し て い る と い う も の で あ る 。 特 に 取 り 上 げ ら れ た Ｉ の 主 張 は 、 契 約 直 前 に Ａ が Ｂ に 対 し て 臨 時 の 資 金 供 与 を
( )
行 い
、 Ｂ が こ の 額 を 損 益 計 算 書 の 売 上 原 価
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か ら 差 し 引 い た た め 、 結 果 と し て 当 該 年 度 の 利 益 額 が 水 増 し さ れ て い た が 、 そ の 点 に つ い て 特 別 の 開 示 は な く 、 ま た 貸 借 対 照 表 の 負 債 欄 に も 記 載 が な か っ た た め Ｂ の 決 算 書 類 は 正 確 性 を 欠 く と い う も の で あ っ た 。 こ れ ら の 書 類 は Ａ 側 か ら 開 示 さ れ D i s c l o s u r e L e t t e r と 共 に Ｉ に 供 さ れ て お り 、 さ ら に Ｉ に よ る 調 査 の 際 、 担 当 の 会 計 士 に 問 題 の 金 額 の み に つ い て 指 摘 し て い た が 、 使 途 に 関 す る Ａ 側 の 説 明 は 明 ら か に 正 確 性 を 欠 き 不 自 然 な も の で あ っ た と さ れ て い る 。 こ れ に 対 し Ａ は 、 当 該 金 額 に つ い て Ｉ に
﹁ 現 実 の 認 識
﹂ が あ る の で
、 w a r r a n t y 違 反 の 救 済 を 提 起 で き な い と 主 張 し た
。 問 題 と な っ た 契 約 条 項 は 以 下 の 通 り で あ る
。
﹁ 1
・
・ 2 D i s c l o s u r e L e t t e r に 列 挙 さ れ て い る 事 項 を 除 き 、 S c h e d u l e 3 に 列 挙 さ れ た w a r a n t y は あ ら ゆ る 観 点 に お い て 真 実 か つ 正 確 で あ り 、 こ の 状 態 は ク ロ ー ジ ン グ に 至 る ま で 維 持 さ れ る ﹂
﹁ 1
・
・ 3 D i s c l o s u r e L e t t e r お よ び そ れ に 添 付 さ れ た 書 類 の 内 容 は 、 あ ら ゆ る 観 点 に お い て 真 実 か つ 正 確 で あ り 、 関 連 す る 全 て の 事 項 に つ い て 完 全 、 明 瞭 か つ 正 確 に 開 示 し て い る ﹂
﹁ 1
・ . w a r r a n t y 違 反 の 救 済 を 求 め る 買 主 の 権 利 は 、 買 主 よ っ て な さ れ た ︵ あ る い は 買 主 の た め に そ の グ ル ー プ 企 業 に よ っ て な さ れ た
︶ 調 査 に よ っ て 何 ら の 影 響 を 受 け な い 。 た だ し 、 そ の よ う な 調 査 に よ っ て 買 主 が 関 連 す る 事 実 や 状 況 に 関 す る 現 実 の 認 識 を 持 っ た 場 合 を 除 く
… …
。 ﹂
( )
原 審
︵ 高 等 法 院 ︶ は ま ず 1
・
・ 3 条 の
﹁ 完 全 、 明 瞭 か つ 正 確 な 開 示 ﹂ が な さ れ た と は 言 え な い こ と を 理 由 に
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w a r r a n t y 違 反 の 事 実 を 認 め て い る 。 P a r k 判 事 は 売 主 の 開 示 義 務 の 程 度 に 関 す る N e w H e a r t s L t d v C o s m o p o l i t a n I n v e s t m e n t
(
L
)t d の 、
﹁ そ れ 自 体 が 複 雑 な 書 類 に お い て 、 勤 勉 な 質 問 者 が 関 連 情 報 を 見 つ け 出 せ る 程 度 の 単 に 情 報 源
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を 示
す だ
け で
は 、
開 示
さ れ
た 事
項 の
性 質
や 範
囲 を
理 解
す る
た め
に 十
分 に
詳 細
な 、
公 正
な 開
示 を
し な
け れ
ば な
ら な
い
と の 契 約 条 項 に は 合 致 し て い な い ﹂ と い う 部 分 を 引 用 し 、 本 件 の デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス 過 程 で Ｂ 側 が Ｉ の 担 当 会 計 士 に 当 該 臨 時 資 金 供 与 に つ い て 一 応 の 指 摘 が あ っ た 点 に つ い て も 、 契 約 で 要 求 さ れ て い た レ ベ ル の 開 示 が あ っ た と は 言 え な い と し た
。 と こ ろ が 控 訴 院 の C h a d w i c k 判 事 は こ の 見 解 に つ い て 、 判 例 法 に 影 響 さ れ す ぎ て い る と し て 批 判 し 、 売 主 に よ る 開 示 の 程 度 は そ れ ぞ れ の 契 約 の 中 で ど の よ う に 合 意 さ れ た か に 応 じ て 異 な る と し た 。 そ し て N e w H e a r t s 事 件 の 契 約 文 言 は
﹁ 適 切 な 開 示
、 す な わ ち 開 示 さ れ る 事 項 に つ き そ の 性 質 と 範 囲 を 認 識 で き る 十 分 詳 細 な 情 報 を も っ て 開 示 す る こ と
﹂ と い う も の で 、 本 件 の 文 言 と は 異 な る こ と を 理 由 に
、 同 じ レ ベ ル の 開 示 を 要 求 す る こ と は で き な い と し た 。 そ の 上 で
、 Ｂ 側 の D i s c l o s u r e L e t t e r が 、 買 主 が 雇 っ た 会 計 士 が 行 う デ ュ ー デ ィ リ ジ ェ ン ス 調 査 の 際 に ど の 資 料 を 開 示 し た か を 確 定 す る 目 的 で 発 行 さ れ た も の で あ る と い う 点 を 強 調 し 、 買 主 に 対 す る 直 接 の 情 報 提 供 で な く て も 調 査 に あ た っ た 会 計 士 が 認 識 し て い れ ば 、 契 約 に し た が っ た 開 示 義 務 は 尽 く さ れ た
、 と し た の で あ る
。 そ し て 本 件 で は 問 題 の 資 金 供 与 に つ い て Ｂ 側 か ら 会 計 士 へ 一 応 の 説 明 を し て い る 点 に つ き
、 さ ら に 詳 細 に 認 定 を 進 め
、 Ｂ 側 の な し た 説 明 が 明 ら か に 不 審 な も の で あ っ た た め Ｉ 側 の 会 計 士 が 疑 義 を 抱 い て い た 点 を 指 摘 し
、 会 計 士 に 資 金 供 与 の 特 殊 性 に 関 す る 認 識 を も た せ た 以 上 売 主 と し て は 十 分 な 開 示 を 行 っ た と 述 べ た の で あ る
。 そ し て も し 買 主 が 会 計 士 へ の 情 報 提 供 を も っ て 開 示 と な す こ と を さ け た い の で あ れ ば
、 D i s c l o s u r e L e t t e r の 受 取 を 拒 否 す る な り 、 特 別 の w a r r a n t y を 要 求 す る な り で き た の に そ れ を せ ず 、 情 報 の 取 捨 選 択 を 会 計 士 に 任 せ た こ と も 理 由 と し て 挙 げ ら れ て い る し 。 た が っ て
、 控 訴 院 の 判 決 で は 売 主 は 契 約 書 1
・
・ 3 条 に い う 開 示 義 務 を 尽 く し て い る の で あ る か ら 、 そ も そ も w a r r a n t y 違 反 で は な く 、 1 ・ . 条 の 働 く 余 地 は な い と し た 。 た だ し 誤 解 を 避 け る べ く 、 傍 論 で こ の 判 決 は エ ー ジ ェ ン ト の 認 識 を も っ て ﹁ 現 実 の 認 識 ︵ a c t u a l k n o w l e d g e ︶
﹂ と し た も の で は な い と 述 べ て い る
。 本
稿 で
は 詳
細 に
立
ち 入 る こ と は で き な い が 、 一 般 に 英 米 代 理 法 で は エ ー ジ ェ ン ト の 持 つ 認 識 は
﹁ 有 し た と さ れ る 認 識
︵ i m p u t e d k n o w l e d g e ︶
﹂ と し て 本 人 の 認 識 に 帰 せ し め ら れ る の が 原 則 で あ る が 、 こ れ は ﹁ 現 実 の 認 識 ﹂ と は 区 別 さ れ る 。 原 審 判 決 で は w a r r a n t y 違 反 を 認 定 し た 上 で 、 会 計 士 の 認 識 を 買 主 の
﹁ 現 実 の 認 識
﹂ と 認 定 し て
、 1
・ . 条 但 書 き を 理 由 に
、 原 告 Ｉ の 請 求 を 棄 却 し た の で あ っ た が
、 控 訴 院 の C h a d w i c k 判 事 は
、 契 約 上 明 ら か に a c t u a l k n o w l e d g e の み し か 上 が っ て い な い こ と を 理 由 に 1 ・ . 条 の 但 書 に 含 ま れ る こ と に は 否 定 的 で あ る
。 も っ と も そ の 実 質 的 な 理 由 に は 立 ち 入 っ て い な い
。 と こ ろ で
、 本 件 契 約 書 1 ・ . 条 は 、 本 文 で 買 主 側 の 認 識 が 救 済 に 影 響 を 及 ぼ さ な い こ と を 指 向 す る 規 定 と な っ て い な が ら
、 但 書 き を 合 わ せ る と
﹁ 買 主 に 現 実 の 認 識 が あ れ ば 、 w a r r a n t y 違 反 の 救 済 を 求 め る こ と は で き な い
﹂ と い う 意 味 に な っ て し ま い 、 買 主 保 護 な の か 売 主 保 護 な の か 趣 旨 の 見 え に く い 不 自 然 な 規 定 に な っ て い る
。 こ れ は 一 九 九 二 年 の E u r o c o p y p l c . v T e e s d a l e
()
判 決 の 影 響 に よ る も の と 考 え ら れ て い る
。
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