二 解 雇 の 意 思 表 示

︹ 最 終 講 義

労

働 法 の 現 代 的 課 題

小 西 國 友

一 解 雇の 今 日 的 重要 性 二 解 雇の 意 思 表 示 三 解 雇の 合 理 的 由理 四 労 基法 一 八 条 の二 の 問 題性

一 解 雇 の 今 日 的 重 要 性

︑ 具 体 的な 解 雇 に つ いて の 説 明 をさ せ て い た だき た い

︒ 解 雇 の 問題 が 現 代 的 な意 味 を も つの は

︑ 昨 年︵ 二

〇

〇三 年

︶ 六 月末 に 労 働 基 準法 が 改 正 され

︑ そ の 一 八条 の 二 に

︑ 解 雇 に は

﹁合 理 的 な 理 由﹂ が 必 要 であ り

︑ 合 理 的な 理 由 の ない 場 合 に は 解雇 は 権 利 濫用 と し て 無 効に な る と いう 条 文 が 入 っ た︵ 解 雇 は

︑客 観 的 に 合 理 的 な 理 由 を 欠 き︑ 社 会 通 念 上 相 当 で あ る と 認 め ら れ な い 場 合 は︑ そ の 権 利 を 濫 用 し た も の とし て

︑ 無 効と す る

︶こ と が お お きな 原 因 に なっ て い る

︒

こ の 条 文が い つ 施 行 され る の か よく わ か ら な いが

︑ 一 八 条の 二 は 昨 年 七月 に 公 布 され

︑ 施 行 日 は政 令 で 定 める と 附 則 に 規 定さ れ て お り

︑そ の 日 に ちは 公 布 の 日 から 六 ヵ 月 以内 と さ れ て いる

︒ 今 年 の四 月 一 日 で はな い か と も思 っ た が

︑ 四 月一 日 で は 六 ヵ月 を 超 え てし ま う か ら

︑一 月 一 日 から 施 行 さ れ たの か も し れな い

︵ 平成 一 六・ 一・ 一 施行 平 成 一五 政 四 五 八

︒ こ の 一 八条 の 二 は 大 揉め に も め て作 ら れ た 規 定で あ る が

︑基 本 的 に は 最高 裁 判 所 の判 例 法 理 を 集大 成 し た もの で あ る

︒ そ こで

︑ こ の よ うな 集 大 成 に至 る 前 段 階 の解 雇 の 法 理は ど う な っ てい て

︑ そ の中 で も い ち ばん 重 要 な 問題 で あ る 解 雇 理由 に は ど の よう な も の が判 例 に よ っ て認 め ら れ てき た か

︑ ま ずお 話 し し てみ た い

︒ 解 雇 は

︑俗 に 首 切 り とも い わ れ る︒ な ぜ 解 雇 が首 切 り と いう 言 葉 と 結 びつ い て い るの か は っ き りし な い よ うで あ る

︒ 比 較 的理 解 し や す い説 明 の 仕 方と し て

︑ 解 雇さ れ る と 死活 問 題 に な り生 き て い けな い こ と に なる の で

︑ 解雇 は 首 を 切 る とい う 言 葉 に 関連 づ け ら れる の だ と い う説 明 の 仕 方が あ る が

︑ どう も そ う では な く て

︑ 文楽 で は

︑ その 日 の 公 演 が 終わ る と 首 を 外し て し ま う︑ 首 を 外 し てし ま う こ とと 仕 事 が な くな る こ と とは 関 連 が 深 かっ た

︒ し たが っ て

︑ 解 雇 され る と 仕 事 がな く な る のだ か ら

︑ 首 にな る と い うこ と が 解 雇 とい う 意 味 で使 わ れ る よ うに な っ た

︑と い う 説 明 の 仕方 も あ る

︒ お そ ら く

︑ 文 楽 の 公 演 が 終 わ っ て 仕 事 が な く な っ た 後︑ 首 は た い へ ん 貴 重 な も の だ か ら

︑そ れ を 外 し て 保 管 す る

︑ そ こ から 解 雇 さ れ る場 合 に 首 にな る

︑ 首 に され る と い う言 葉 が 使 わ れる よ う に なっ た の だ ろ う︒ こ の 説 明の ほ う が た ぶ ん信 憑 性 が 高 いと 思 う

︒ 解 雇 に は大 別 し て 二 種類 の も の があ る

︒ い ろ いろ な 観 点 から の 分 類 の 仕方 が あ る が︑ 予 告 す る 場合 の 解 雇 と予 告 し な い 場 合の 解 雇 と が ある

︒ 予 告 解雇 は

︑ た と えば 一 ヵ 月 前に 予 告 す る など

︑ 比 較 的長 期 間 の 猶 予期 間 を 置 くも の で あ る が︑ 場 合 に よ っ て は

﹁あ な た は き ょ う 限 り 首 で す

﹂ と い う 解 雇 も あ る

︒ た と え ば

︑ 朝 九 時 ご ろ 出 社 し て

︑

あ な た は きょ う 限 り 首で す

﹂ と 言 われ る と

︑ 労働 契 約 が 本 当 に 終 了 す る の は そ の 日 の 終 業 時 刻 で あ る か ら︑ 数 時 間 の 猶 予 期 間 が あ る

︒ こ れ も 厳 密 な 意 味 で は 予 告 解 雇 で あ る が

︑ 世 間 で は

︑ 朝 来 た ら

﹁ あ な た は き ょ う 限 り 首 で す

﹂ と 言 われ る 場 合 は 予告 解 雇 と は言 わ な い

︒ せい ぜ い 即 日解 雇 と 言 う

︒し か し

︑ 即日 解 雇 で は あっ て も 即 時解 雇 で は な い

︒ で は

︑ 予告 解 雇 に 対 応す る 即 時 解雇 と は ど う い う も の か と い う と

︑ あ な た は た だ い ま 直 ち に 首 で す

﹂ と い う も の で あ る が︑ 実 際 に そ のよ う な 即 時解 雇 は あ ま りな い

︒ 即 日解 雇 も 即 時 解雇 と い っ てい る の が 通 常の 言 葉 の 使い 方 で あ る︒ こ の よ う な 理 解 の 仕 方 を 前 提 に し て

︑ 猶 予 期 間 が あ る か な い か で 解 雇 を 二 種 類 に 分 け る や り 方 が あ り う る

︒ そ の ほ かに

︑ 目 的 や 動機 の 点 か ら解 雇 を 分 類 する こ と も ある

︒ 懲 ら し めの 目 的 か ら行 う 解 雇 は

︑通 常

︑ 懲 戒解 雇 と 呼 ば れ る︒ そ う で な い解 雇 は 普 通解 雇 と 呼 ば れる

︒ 懲 戒 解雇 は 懲 ら し めの 解 雇 で あり

︑ 多 く の 場合

︑ 退 職 金の 全 額 あ る い は半 額 が 支 払 われ な い

︒ した が っ て

︑ 懲戒 解 雇 と 普通 解 雇 と は 本質 的 に 違 うも の だ と 理 解さ れ る が

︑必 ず し も 本 質 的な 違 い は な く︑ い ず れ も労 働 契 約 を 将来 に 向 け て終 了 さ せ る こと で は 共 通し て い る

︒ むし ろ 質 的 には 変 わ り が な い︒ 動 機

・ 目 的が 違 う の であ っ て

︑ 懲 戒解 雇 と 普 通解 雇 と は 本 質的 な 違 い はな い と え る余 地 が あ る︒ 懲 戒 解 雇の 場 合

︑ 一 般的 に 退 職 金の 支 払 が 全 額あ る い は 半額 な さ れ な いこ と に な るが

︑ そ れ は 退職 金 の 支 払の 有 無 の 問 題 であ っ て

︑ 退 職金 の 支 払 の有 無 は 解 雇 の問 題 の 中 に含 ま れ る も ので は な い

︒通 常 は

︑ 解 雇は

︑ 予 告 期間 を 置 い て

︑ しか も 普 通 解 雇と し て 行 われ

︑ 懲 戒 解 雇に つ い て は退 職 金 が 払 われ な い こ とが 多 い

︒ 身 近に こ の よ うな こ と を 経 験 され た 方 が お られ る か も しれ な い

︒ 懲 戒解 雇 の 場 合に は 退 職 金 が支 払 わ れ ない こ と が 多 いが

︑ 懲 戒 解雇 が 有 効 で あ れ ば 退 職 金 の 不 払 い が 当 然 に 適 法 に な る と い う も の で は な い

︒ 最 高 裁 の 判 決 は は っ き り し て い な い が

︑ 懲 戒 解 雇 が有 効 で あ って も 退 職 金 を払 い な さ い

﹂ と す る 下 級 審 の 判 決 が あ る

︒ 退 職 金 の 支 払 の 有 無 は 賃 金 の 問 題

で あ り

︑ 懲戒 解 雇 は 解 雇の 問 題 で ある か ら

︑ い ちお う 別 個 の問 題 で あ る

︒下 級 審 の 判例 で は あ る が︑ 懲 戒 解 雇が 有 効 で あ っ ても 退 職 金 を 払え と い う 判決 が あ る こ とに 注 意 す る必 要 が あ る が︑ こ う し た解 雇 に 関 す る問 題 が

︑ リス ト ラ 等 に 伴 って 今 日 的 重 要性 を 増 し てき て い る の であ る

︒ 解 雇 の 種類 は こ の よ うに い ろ い ろな 観 点 か ら 分け る こ と がで き る

︒

二 解 雇 の 意 思 表 示

︑ どの よ う な 理 由が あ れ ば 解雇 は 有 効 か 無効 か と い う問 題 に 移 る が︑ 解 雇 の 合理 的 な 理 由 の話 を す る 前に

︑ 解 雇 の 意 思表 示 の こ と を少 し お 話 しし て お き た い︒ こ れ は

︑自 分 自 身 と して 昔 か ら 関心 の あ っ た 問題 で あ る が︑ 比 較 的 最 近︑ 公 務 員 関係 で 職 員 の 人が 俗 に 言 う蒸 発 を し て し まっ た

︒ 地 方 公務 員 の 方 であ っ た が

︑ 地方 公 共 団 体と し て 解 雇 の意 思 表 示 をし よ う と し ても

︑ 労 働 者が ど こ に い る かわ か ら な い とい う こ と で当 局 側 は た いへ ん 困 っ てし ま っ た

︒ こう い う 事 件が 発 生 し た

︒直 接

︑ 郵 便物 を 配 達 で き なか っ た の で 困っ て し ま った

︒ や り 方 とし て は 送 達 の方 法 が あ った

︒ 公 示 送 達そ の 他 の 方法 が あ っ た ので あ る が

︑そ れ を し な いで 県 の 公 報に 公 示 し た り

︑家 に 残 っ た ご家 族 の 奥 さん に 夫 が 解 雇さ れ た 旨 を告 げ た り す るこ と を 行 った

︒ こ れ で はた し て 解 雇の 意 思 表 示 が 到達 し た と 言 える の か と いう 問 題 が 発 生し た の で ある

︒ 結 局

︑ 最高 裁 判 所 ま で争 っ て 解 雇の 意 思 表 示 の到 達 が 認 めら れ た が

︑ そも そ も 解 雇の 意 思 表 示 は労 働 者 と いう 相 手 方 が 存 在す る わ け だ から

︑ 到 達 する こ と が 必 要で あ る

︒ 到達 と は 何 か とい う と

︑ 民法 一 般 の 理 論に 従 っ て

︑意 思 表 示 が 相 手方 の 了 知 し 得る 状 態 に 置か れ る こ と と理 解 し う るが

︑ 日 本 で はそ れ 以 上 には あ ま り 議 論し な い

︒ 民法 の 到 達 理 論 は日 本 で は 発 達し て い な いか ら

︑ い つ の時 点 で 解 雇の 意 思 表 示 が到 達 し た と言 え る か は っき り し な いと こ

ろ が あ る

︒ 私 は

︑ 朝起 き る の が 不得 手 で あ るか ら

︑ 朝 は ほと ん ど ご 飯も 食 べ な い まま 飛 び 出 して い く

︒ し たが っ て

︑ 自分 の 家 の 郵 便 物を 朝 は 見 な い︒ と こ ろ が︑ 朝

︑ 速 達 で解 雇 の 意 思表 示 を し た 郵便 物 が 家 庭の 郵 便 受 け に投 入 さ れ るこ と が あ る

︒ この 段 階 で 解 雇の 意 思 表 示が 到 達 し た と言 え る の か︒ 日 本 の 判例 の 理 論 も 民法 の 理 論 も︑ 了 知 可 能 性が 発 生 し た段 階 で 解 雇 の意 思 表 示 の到 達 を 認 め てい る

︒ し たが っ て

︑ 郵 便 受け に 郵 便 物 が投 函 さ れ た段 階 で 解 雇 の意 思 表 示 は到 達 し た こ とに な る

︒ これ が 日 本 の 民法 学 の え方 で あ る し

︑ 通常 の 裁 判 例 の え 方 で ある

︒ と こ ろ が

︑ 解 雇 の 意 思 表 示 を さ れ た 相 手 方 と し て は︑ 人 に よ っ て は︑ 郵 便 物 を 夕 方 し か 見 な い 人 が い る

︒ し か し

︑ 郵 便 受け に 入 れ ら れた 段 階 で 解雇 の 意 思 表 示が 到 達 し たと す る の が 通常 の 理 論 であ る

︒ そ の 根拠 は

︑ 了 知可 能 性 が そ の 段階 で 発 生 す るか ら と い うも の で あ る が︑ 通 常 人 を基 準 に す る ので は な く

︑解 雇 さ れ た 相手 方 の 日 常生 活 の 行 動 パ ター ン を 基 に 判断 す べ き では な い の か

︑と い う の が自 分 自 身 の 持論 で あ る

︒ 東 大 の 労 働 判 例 研 究 会 で 前 述 の 地 方 公 務 員 の 事 件 に 関 連 し て こ の よ う な こ と を 述 べ た と こ ろ︑ 全 く 相 手 に さ れ ず

︑ 一 笑 に付 さ れ た

︒ 小 西 さ ん は その よ う な こ と を 言 う が

︑ そ れ は あ な た の 行 動 パ タ ー ン が そ う な の で あ っ て

︑ 世 間 一 般 はそ う で は な い︒ 通 常 の 一般 人 を 前 提 にし た 了 知 可能 性 の 発 生 をも っ て 意 思表 示 の 到 達 が認 め ら れ ると え る べ き であ る

︒ 全 員が そ う い う 意見 で あ っ たと 言 っ て い いと 思 う

︒ い や

︑ それ は お か し いの で は な いか

︑ と そ れ 以来

え て いる

︒ や は り

︑解 雇 の 意 思表 示 の 到 達 は︑ 意 思 表 示を さ れ た 側 の 行動 パ タ ー ン を前 提 に 判 断す べ き で は ない の か

︒ 自分 自 身 は 郵 便物 を 見 る のが た い へ ん 嫌い で あ る

︒正 月 に 年 賀 状 を見 る の も い やで

︑ な ぜ いや か と い う と︑ 返 事 を 出す の が い や だか ら で あ る︒ 今 年 の お 正月

︑ 自 宅 の荷 物 を 整 理 し てい た ら

︑ い ろい ろ な 郵 便物 が 出 て き た︒ 今 年 は そう で も な か った が

︑ 昨 年あ た り は 数 年前 の 郵 便 物が 出

て く る よ うな 状 態 で あ った

︒ 個 人 を基 準 に し て 解雇 の 意 思 表示 の 到 達 を え れ ば

︑ 仮に 私 が 立 教 大学 を 解 雇 され た と し て も 数年 間 意 思 表 示は 到 達 し ない こ と に な る︵ 笑

︒ そ れ で いい の で は な いの か

︒ も しそ れ で 困 る ので あ れ ば

︑郵 便 物 を 出 すの で は な く︑ 出 会 送 達 では な い が 直接 手 紙 を 持 っ て行 け ば よ い

︒書 留 郵 便 の場 合 は 解 雇 の意 思 表 示 の到 達 が 遅 れ る︒ 書 留 の 場合

︑ 受 け 取 りを 拒 否 す ると

︑ そ の 郵 便 物は 局 へ 戻 っ てし ま う こ とに な る か ら であ る

︒ し たが っ て

︑ 書 留の 場 合 に は︑ 本 人 や 家 族の 方 が 受 け取 り を 拒 否 す ると 解 雇 の 意 思表 示 が 到 達し な い

︒ ド イツ の 判 例 には こ の こ と を認 め る も のが す で に あ る︒ 書 留 以 外の 通 常 の 郵 便 物で あ っ て も

︑解 雇 の 意 思表 示 の 相 手 方の 行 動 を 前提 に し て

︑ いつ の 時 点 で了 知 可 能 性 が発 生 し た かを 判 断 す べ き では な い か と え る が

︑ 一般 の 理 解 の 仕方 は そ う では な い

︒ 通 常人 を 前 提 にし て え て いる

︒ 解 雇 の 意思 表 示 の 到 達に つ い て は︑ こ の よ う に実 は た い へん 難 し い 問 題が あ る が

︑日 本 の 民 法 の理 論 は 遅 れて い る の だ ろ うと 思 う

︒ ド イツ で は

︑ 書留 で 出 せ ば 遅れ る の で

︑直 接 手 渡 す とい う こ と を行 う 使 用 者 もい る

︒ ド イツ の 労 働 法 の スタ ン ダ ー ド な教 科 書 に もそ の よ う な こと が 書 か れて い る

︒ 無 論︑ 書 留 の 場合 に は 遅 れ る︑ 配 達 証 明付 内 容 証 明 郵 便の よ う な 場 合に は 遅 れ ると い う こ と も︑ ド イ ツ のス タ ン ダ ー ドな 教 科 書 には 書 か れ て いる

︒ こ の よ うな 問 題 状 況 にあ る が

︑ 解雇 の 意 思 表 示が 到 達 し たと す る

︒ 解 雇の 意 思 表 示が 到 達 す る と︑ そ こ で 解雇 の 意 思 表 示 と し て の 効 力 が 発 生 す る︒ 誤 解 の な い よ う に も う 一 度 言 う と

︑ 解 雇 の 意 思 表 示 と し て の 効 力 は 発 生 す る が

︑ そ れ が有 効 か 無 効 かは ま た 別 個の 観 点 か ら 問題 に さ れ る︒ こ こ で

︑ 解雇 の 合 理 的理 由 の 話 に 移り た い

︒

三 解 雇 の 合 理 的 理 由

︑先 ほ ど 触 れた 労 基 法 の 一八 条 の 二 の条 文 は な か った

︒ で は

︑ど の よ う に 判断 し て い たか と い う と

︑ どう い う 場 合 に解 雇 が 有 効に な る か

︑ 各事 件 ご と に裁 判 所 が 判 断し て き た わけ で あ る

︒ 以下 に

︑ ど のよ う

な 場 合 に 解雇 が 有 効 に なる か を 簡 単に 申 し 上 げ るが

︑ そ の 前提 と し て

︑ 解雇 の 意 思 表示 が 法 律 に 違反 す る 場 合は 無 効 に な る

︑労 働 協 約 や 就業 規 則 も 法規 範 と え る余 地 が あ るの で

︑ 労 働 協約 や 就 業 規則 に 違 反 す る解 雇 の 意 思表 示 も 無 効 に なる

︒ 解 雇 の 意思 表 示 が 法 律に 違 反 す る典 型 は

︑ 思 想・ 信 条 を 理由 に す る 解 雇の 場 合 で ある

︒ こ の 場 合に は 労 基 法の 三 条 を 根 拠 にす る に し ろ

︑公 序 良 俗 違反 と い う 観 点か ら で も

︑い ず れ に し ても 結 論 は 同じ に な り

︑ 思想

・ 信 条 を理 由 に す る 解 雇の 意 思 表 示 は無 効 に な る︒ 組 合 活 動 を理 由 に す る解 雇 の 意 思 表示 も 労 働 組合 法 の 七 条 に違 反 し て 無効 に な る

︒ 公 序 良 俗の 原 則 は 民 法九

〇 条 と 一致 す る も の では な い

︒ 民法 九

〇 条 は

︑公 序 良 俗 の原 則 を

︑ 法 律行 為 に 関 する 範 囲 で 規 定 した も の で あ る︒ 民 法 九

〇条 に 違 反 す る法 律 行 為 は無 効 に な る が︑ 民 法 九

〇条 そ れ 自 体 が公 序 良 俗 の原 則 一 般 を 規 定し た も の で はな い

︒ し か し

︑そ う 言 う と

︑民 法 の 先 生が た は 民 法 九〇 条 は 公 序良 俗 の 原 則 その も の を 規定 し た も の であ る と 反 論な さ る と 思 う が︑ そ う で は ない と い う のが 昔 か ら の 私の

え 方 であ る

︒ こ の え 方 の ヒ ント を く だ さ った の は

︑ 東大 の 民 法 の 来 栖三 郎 先 生 で ある

︒ 来 栖 三郎 先 生 と は 頻繁 に 雑 談 する 機 会 が あ った

︒ 東 大 法 学部 の 研 究 室 のう し ろ の 方 に

︑以 前 は 用 務 員 の 方 々 の 宿 直 す る 部 屋 が あ っ た

︒ 小 使 い さ ん

﹂ の 部 屋 と 言 っ て い た かも し れ な い

︒法 学 部 の 先生 に は 将 棋 の好 き な 方 が何 人 か お ら れて

︑ そ こ で将 棋 を 指 す

︒た と え ば

︑商 法 の 竹 内 昭 夫先 生 は 将 棋 がお 好 き で あっ た

︒ 民 訴 の青 山 善 充 先生 も 比 較 的 お好 き だ っ たと 思 う が

︑ 来栖 先 生 は それ を 横 で 見 て いら し た

︒ ご 自身 が 指 し た姿 は 一 回 も 見 た こ と が な い

︒理 由 を 聞 く と

︑ 負 け る と 悔 し い か ら や ら な い

﹂ と 言 わ れ る︒ 商 法 の 竹 内先 生 な ど が将 棋 を し て おら れ る の を︑ 横 で 黙 っ て見 て お ら れる

︒ そ う い う時 に

︑ 雑 談し て い ろ い ろ なこ と を 教 え てい た だ い た︒

ま た

︑ 帰る 方 向 が 同 じで あ っ た

︒来 栖 先 生 は 千葉 県 流 山 に住 ん で お ら れて

︑ 毎 日

︑夜

︑ 正 門 の 前あ た り か ら上 野 ま で タ ク シー で 帰 ら れ る︒ そ れ に 同乗 さ せ て い ただ い た

︒ 私は 実 家 が 足 立区 の 千 住 で︑ 上 野 か ら 京成 電 車 に 乗る

︒ 来 栖 先 生 は常 磐 線 に 乗 る︒ 上 野 ま で一 緒 に タ ク シー に 乗 せ てい た だ い て

︑そ の 際 に もい ろ い ろ な こと を 教 え てい た だ い た が

︑そ の 一 つ と して

︑ 民 法 九〇 条 と 公 序 良俗 の 原 則 とは 同 じ で は ない

︑ 公 序 良俗 の 原 則 が あっ て

︑ 公 序良 俗 の 原 則 と 法律 行 為 と の 関係 に つ い て定 め て い る のが 民 法 九

〇条 で あ る

︑ とい う え 方が あ る と 教 えて い た だ いた

︒ 以 来

︑ なる ほ ど な と 思い

︑ ず っ とそ の こ と に つい て え てい た

︒ た ぶ ん︑ 民 法 の 若い 先 生 方 は そう

え な いと 思 う が

︑ 国 際私 法 で は そ のよ う な え方 が あ り 得 なく は な い らし い

︒ 早 川 先生 か ら

︑ 法例 三 三 条 と いう 法 律 の 規定 が あ る が

︑ それ を 離 れ て も大 原 則 と して

﹁ 公 序 良 俗の 原 則

﹂ があ る と い う え 方 が

︑ 国際 私 法 の 領 域で は あ り 得る と い う お 話 を聞 い た こ と があ る

︒ 話 を 戻 すと

︑ 労 基 法 三条 で 思 想

・信 条 を 理 由 にす る 解 雇 の意 思 表 示 を 無効 と し て もい い し

︑ 公 序良 俗 の 原 則に よ っ て 無 効 とし て も い い

︒論 理 と し ては 少 な く と もこ の 二 種 類の も の が あ る︒ そ れ か ら︑ 労 組 法 七 条に 違 反 す る解 雇 の 意 思 表示 も 無 効 であ る

︒ こ の よ うに 法 律 に 違 反す る 解 雇 の意 思 表 示 は 無効 で あ る が︑ そ の ほ か に労 働 協 約 や就 業 規 則 に 違反 す る 解 雇の 意 思 表 示 も 無効 に な る

︒ 労働 協 約 も 就業 規 則 も 法 の一 種 で あ ると

え ら れ るか ら で あ る︒ 日 本 の 社会 に お け る 法に は い ろ いろ な も の が ある

︒ い ち ばん 効 力 の 強 い法 は 日 本 国憲 法 で あ り

︑こ れ が 最 高法 規 あ る い は 根本 規 範 に な る︒ そ の 下 にさ ま ざ ま な 法が あ る

︒ この よ う な 法 段階 説 は

︑ 私が 大 学 に 入 った こ ろ は 法学 原 論 的 な 授 業で 聴 く チ ャ ンス が か な りあ っ た

︒ と ころ が

︑ そ の後

︑ 法 段 階 説は 一 般 に 授業 で 教 え ら れる こ と が 少な く な っ た

︒ もっ と も

︑ 行 政法 の 領 域 での こ と か も しれ な い が

︑あ る 時 期 か ら法 段 階 説 がま た 意 味 の ある

え 方 であ る と 再 認 識 され る よ う に なっ た こ と を橋 本 先 生 か らお 聞 き し たこ と が あ る

︒や は り

︑ 法段 階 説 は

︑ 法の

え 方 の大 前

提 に な る え 方 だ と 思 う︒ 法 段 階 説を 再 認 識 す るこ と が 必 要で あ る

︒ 日 本 の 社会 に は さ ま ざま な 法 が ある

︒ 下 位 の 法で は あ る が︑ 労 働 協 約 や就 業 規 則 もあ り

︑ そ れ に違 反 す る 行為 は 法 に 違 反 して 違 法 に な り︑ 法 律 行 為は 無 効 に な るこ と が あ る︒ 軽 微 な 違 法で あ れ ば 無効 に は な ら ない が

︑ か なり 重 要 な 部 分 につ い て の 違 法が 認 め ら れれ ば

︑ 解 雇 の意 思 表 示 は無 効 に な る

︒ で は

︑ 法律

・ 労 働 協 約・ 就 業 規 則の よ う な 法 に違 反 す る 場合 を 除 く と

︑ど の よ う な場 合 に 解 雇 の意 思 表 示 は無 効 に な る の か︒ 解 雇 は 自 由で あ る と いう

え 方 に 立て ば

︑ 特 に法 に 違 反 し ない 限 り

︑ 合理 的 な 理 由 がな く て も 解雇 の 意 思 表 示 は無 効 に は な らな い こ と にな る

︒ 私 の ド クタ ー 論 文 は

﹁解 雇 の 自 由﹂ と い う タ イト ル の 論 文で あ っ た

︒ 中を 見 な い でタ イ ト ル だ けご 覧 に な って

︑ こ の 論 文 は解 雇 が 自 由 にで き る と 説い て い る 論 文 だ と 誤 解 さ れ る 方 が い た よ う で あ る が︑ そ う で は な い︒

解 雇 の 自 由

﹂ と いう タ イ ト ル では あ る が

︑実 は 日 本 の 解雇 の 法 制 は︑ 法 律 は 整 備さ れ て い ない け れ ど も

︑判 例 法 が 解雇 を 厳 格 に 制 限し て い る と いう 内 容 の 論文 で あ る

︒ タイ ト ル だ け見 て

︑ 解 雇 は自 由 だ と いう こ と を 書 いて く れ た と使 用 者 側 で 喜 んだ 方 が い た よう で あ る

︒ 解 雇 の 意思 表 示 は

︑ 到達 し て 意 思表 示 と し て の 効 力 を 発 生 す る が

︑ 客 観 的 な 合 理 的 な 理 由

﹂ が な い と 無 効 に な る

︒ そ の わけ は

︑ 権 利 濫用 に な る から で あ る

︒ で は

︑ 解雇 の 合 理 的 理由 と し て どの よ う な も のが あ る の か︒ こ れ に 関し て は

︑ 膨 大な 数 の 下 級審 の 判 例 が ある

︒ そ れ を整 理 し て み ると

︑ 解 雇 の合 理 的 理 由 には 大 別 し て二 つ の も の が ある

︒ 一 つ は 使用 者 側 に 存在 す る 理 由 であ る

︒ も う一 つ は 労 働 者側 に 存 在 する 理 由 で あ る︒ 使 用 者 側に 存 在 す る 理由 は

︑ 簡 単に 言 う と

︑ 経営 合 理 化 など に よ る

﹁ 剰員 の 発 生

﹂で あ る

︒ 労 働者 側 に 存 在す る 理 由 と し ては い ろ い ろ なも の が あ るが

︑ 大 別 す ると

︑ 第 一 に労 働 義 務 違 反︑ 第 二 に 非違 行 為 と 言 って も い い かも し

れ な い が

︑労 働 者 の 犯 罪行 為 そ の 他の 非 行

︑ 第 三に 違 法 な 争議 行 為 が あ る︒ 四 番 目 にそ の 他 の 事 由が あ る が

︑き ょ う こ こ で はそ の 他 に つ いて は あ ま り触 れ な い こ とに す る

︒ 学 生 諸 君は

︑ 法 学 の 論文 や 教 科 書を 読 ん で い て︑

そ の 他

﹂ と い う 項 目 に は あ ま り 関 心 を も た な い と 思 う︒ し か し

︑ プ ロ にと っ て は

﹁ その 他

﹂ と いう 項 目 は 極 めて 重 要 な もの で あ る

︒ 法学 の 領 域 にお い て 起 こ る出 来 事 は

︑人 間 社 会 で 起 こる 出 来 事 で ある か ら

︑ 分類 し よ う と して も う ま く分 類 で き な いも の が た くさ ん あ る

︒ 主と し て

︑ 数の 点 や 質 の 点 から 重 要 な も のを 取 り 上 げて 小 見 出 し をつ け て い くわ け で あ る が︑ ど う し ても 分 類 し づ らい も の が ある

︒ い ま の 例で 言 う と

︑ 労働 者 側 に 存在 す る 解 雇 の合 理 的 な 理由 と 認 め ら れる も の と して

︑ 労 働 義 務違 反 が あ り︑ 犯 罪 行 為 そ の他 の 非 行 が あり

︑ 違 法 な争 議 行 為 が ある

︒ し か し︑ こ の よ う に分 類 で き ない も の が あ り︑ そ れ を

﹁そ の 他

﹂ と い う小 見 出 し の 下に 括 っ て いる わ け で あ るが

︑ 実 は その 中 に 重 要 なも の が い くつ か あ る

︒ 時代 が 変 わ って

︑ そ の 他

﹂ の中 に 分 類 した も の が 数 の上 で も 質 の点 で も 重 要 性 を 増 し て く る こ と が あ る

︒そ う し た こ と が あ っ て も 対 応 で き るよ う に

︑ 研 究者 は 備 忘 録の よ う に し て﹁ そ の 他

﹂と 括 っ て い るの で あ る

︒法 律 学 の 基 本は 分 類 す るこ と に あ る と 言わ れ る が

︑ 学生 諸 君 が テキ ス ト や 判 例 百 選 等 を 読 む 場 合 に

︑ そ の 他﹂ と い う 項 目 に は こ う し た 意 味 が 込 め ら れ てい る こ と を 頭に 置 き な がら 読 む と

︑ また 違 っ た 興味 が 出 て く るの で は な いか と 思 う

︒ こ の よ うに

︑ 解 雇 の 合理 的 理 由 とし て

︑ 下 級 審の 判 例 が 承認 し て い る もの を 整 理 して み る と 二 つに 大 別 で きる

︒ 一 つ が 使 用者 側 に 存 在 する 理 由 で あり

︑ も う 一 つが 労 働 者 側に 存 在 す る 理由 で あ る

︒使 用 者 側 に 存在 す る 理 由は

︑ 多 く の 場 合が 経 営 合 理 化に よ る 剰 員の 発 生 で あ る︒ 労 働 者 側に 存 在 す る 理由 と し て は︑ 労 働 義 務 違反 が あ り

︑犯 罪 行 為 そ の 他の 非 行 が あ り︑ 違 法 な 争議 行 為 が あ る︒ 後 に 述 べる 労 基 法 一 八条 の 二 と の関 わ り 合 い があ る の で

︑も う 少 し 補 足し て 内 容 を説 明 す る と

︑労 働 義 務 違反 と し て は

︑ さら に 三 つ の パタ ー ン が ある

︒ 一 つ は

︑民 法 で 言 う労 働 義 務 の 不完 全 履 行 であ る

︒ 通 常 の言 葉 で 言 うと

︑

勤 務 成 績 の不 良 で あ る

︒営 業 マ ン が朝 出 勤 し て きて 得 意 先 回り を す る に あた り

︑ し ばら く 一 時 間 とか 一 時 間 半と か 喫 茶 店 で コー ヒ ー を 飲 んで い る

︒ こう し た こ と も見 つ か れ ば解 雇 の 合 理 的理 由 に な るこ と が あ る

︒あ る い は

︑頻 繁 に 遅 刻 を する こ と も 解 雇理 由 に な るこ と が あ る

︒こ れ も 労 働義 務 違 反 に 当た る か ら であ る

︒ 喫 茶 店で し ば ら くボ ヤ ッ と し て いて そ れ か ら 仕事 を す る とい う 場 合 は

︑日 常 の 労 使の 言 葉 で は 勤務 成 績 の 不良 と 呼 ば れ るが

︑ か た い言 葉 で 言 え ば 労働 義 務 違 反 であ る

︒ 犯 罪 行 為そ の 他 の 非 行に つ い て いえ ば

︑ 犯 罪 行為 に は い ろい ろ な 種 類 のも の が あ り︑ 財 産 犯 と 暴行

・ 傷 害 等の 粗 暴 犯 の よ うな 非 財 産 犯 に分 け ら れ る︒ 財 産 犯 と して も

︑ 職 務に 関 連 し た 財産 犯 と そ うで な い も の とが あ る

︒ 職務 に 関 連 し た 財 産 犯 の 場 合 に は

︑ そ れ が 発 覚 し た 場 合 に は 額 の 大 き さ に 関 係 な く 解 雇 の 意 思 表 示 が 有 効 に な る

︒ し か も

︑ 懲 戒 解雇 の 意 思 表 示も 有 効 に なる

︒ た と え ば︑ タ ク シ ーの 運 転 手 の

﹁煙 突 行 為

﹂で あ る

︒ メ ータ ー を 倒 さな い ま ま 走 っ て業 務 日 報 に それ を 記 載 しな い

︒ こ れ が煙 突 行 為 であ る が

︑ 発 覚し た 場 合 には

︑ 過 去 の 判例 に あ っ た例 で い う と

︑ 額が 一 八

〇 円 とい う 金 銭 の不 正 領 得 で あっ て

︑ そ れに よ り 労 働 者が 懲 戒 解 雇さ れ

︑ 労 働 者が 納 得 で きな く て 訴 え を 提起 し た が

︑ 裁判 所 は そ の懲 戒 解 雇 の 意思 表 示 を 有効 と 認 め て いる

︒ ま た

︑ 現在 は ワ ン マ ンバ ス に な った の で も う なく な っ た が︑ 車 掌 さ ん が乗 車 料 金 を不 正 に 領 得 しそ れ が 発 覚し た 場 合

︑ 金 額の 多 寡 に か かわ ら ず

︑ 解雇

︑ 特 に 懲 戒解 雇 も 有 効に な る こ と が多 い

︒ あ るい は

︑ 今 は 自動 券 売 機 が主 で あ る が

︑ 窓口 で 電 車 の 切符 を 売 る こと が 今 で も 時々 あ る

︒ そう し た 切 符 を売 っ た 代 金を 駅 員 が 不 正に 領 得 し

︑そ れ が 発 覚 し た場 合 も

︑ 額 の多 寡 に か かわ ら ず 懲 戒 解雇 は 有 効 にな る

︒ 財 産 犯で 職 務 に 関連 し た も の は︑ こ の よ うに

︑ 発 覚 す る と︑ 金 額 の 多 寡に か か わ らず そ れ を 理 由に す る 懲 戒解 雇 は 有 効 にな る

︒ 非 財 産 犯の 場 合

︑ た とえ ば 暴 行 や傷 害 の 場 合 には

︑ ど の 程度 の 加 療 を 要す る 犯 罪 行為 で あ っ た かが か な り 決め 手 に な る

︒ その 場 合

︑ 全 治何 週 間 か とい う こ と と 加療 何 週 間 かと い う こ と が問 題 に な るが

︑ こ の 二 つの こ と は 違う

︒

同 じ 日 数 であ れ ば

︑ 加 療を 要 す る 日数 の 傷 の ほ うが 重 い こ とが 多 い

︒ 放 って お い て も治 る 場 合 に は全 治 と い う言 葉 で 表 現 さ れる こ と が あ るが

︑ 加 療 一週 間 を 要 す る傷 害 と い うと 治 療 を 一 週間 要 す る 傷害 と い う こ とで 比 較 的 重い 傷 で あ る

︒ 全治 一 週 間 よ り加 療 一 週 間の 傷 の ほ う が重 い

︒ そ して

︑ 多 く の 場合

︑ 加 療 に要 し た 日 数 を基 準 に 裁 判所 は 判 断 し て いる

︒ い ち お う加 療 一 週 間ぐ ら い が 境 のよ う で

︑ 加療 一 週 間 を 超え る よ う なけ が を 与 え た場 合 に は

︑加 害 者 で あ る 労働 者 に 対 す る解 雇

︑ 多 くは 懲 戒 解 雇 が有 効 に な る︒ し か し

︑三 番 目 の 違 法な 争 議 行 為が 解 雇 理 由 とさ れ る こ とは

︑ そ も そ も最 近 で は 争議 行 為 の 行 われ る 例 が 減っ て き て い る とこ ろ か ら 全 体に 数 が 少 なく

︑ こ の ご ろは 争 議 行 為を め ぐ る 解 雇事 件 が 裁 判所 で 判 断 さ れる こ と は あま り な い よ う に な っ て い る

︒ し か し

︑ 違 法 な 争 議 行 為

︑ た と え ば ス ト ラ イ キ や ピ ケ ッ テ ィ ン グ に 労 働 者 が 参 加 す る 場 合

︑ 平 の 組 合 員 と し て 参 加 し た 場 合 に は 懲 戒 解 雇 さ れ る こ と は あ ま り な い け れ ど も

︑ 組 合 活 動 家 に 対 す る 懲 戒 解 雇

︑ す な わち 違 法 な ピ ケッ テ ィ ン グや 違 法 な ス トラ イ キ の 企画

・ 指 令

・ 指導 を し た 組合 幹 部 に 対 する 懲 戒 解 雇は 有 効 に な る こと が 多 い

︒ こ れ ら のよ う な 下 級 審の 多 数 の 判例 が あ り

︑ それ を 踏 ま えた 最 高 裁 の 判決 が あ る

︒日 本 食 塩 製 造事 件 と い う事 件 の 判 決 で あり

︑ 最 高 裁 判所 と し て 初め て

︑ 解 雇 には 客 観 的 な合 理 的 な 理 由が 必 要 で あり

︑ そ れ を 欠く と き は 権利 濫 用 で あ っ て無 効 で あ る

︑と い う こ とを 言 い 渡 し た判 決 で あ る︒ こ れ は ユ ニオ ン シ ョ ップ 協 定 に 基 づく 解 雇 の 事件 で あ っ て

︑ その 抽 象 論 的 な部 分 は 傍 論に 近 か っ た が︑ 日 本 の 裁判 所 は 傍 論 であ る か 傍 論で な い か を あま り 区 別 しな い で 裁 判 し てい る の で あ る︒ 英 米 法 の研 究 者 か ら 見る と

︑ こ の部 分 は お そ らく 傍 論 で ある

︒ あ る い は︑ 民 法 の 研究 者 も

︑ こ の判 決 部 分 を同 様 に 理 解 す ると 思 わ れ る が︑ 労 働 法 を研 究 し て い る私 か ら す ると

︑ 最 高 裁 の判 決 に は 学説 が 傍 論 か 否か を 研 究 して も あ ま り 意 味の な い こ と があ る

︒ あ る部 分 を

︑ 判 決の 結 論 に 直接 関 係 な い ので 傍 論 で ある

︑ と 言 っ ても あ ま り 意味 の

な い こ と があ る

︒ 日 本 の最 高 裁 も

︑下 級 審 の 裁 判所 も

︑ 利 用し や す い 傍 論が あ れ ば それ を 平 気 で 使う

︒ 極 端 な例 と し て は

︑ 朝日 訴 訟 の 判 例が あ る

︒ 上告 審 で 朝 日 茂さ ん が 重 度の 肺 結 核 に よっ て 亡 く なっ た

︒ 養 子 の方 が 訴 訟 を引 き 継 い だ が

︑最 高 裁 の 判 決は

︑ 生 活 保護 法 に 基 づ く受 給 権 は 相続 の 対 象 に なら な い と して

︑ 形 式 的 に上 告 を 棄 却し て し ま い

︑ 実質 的 な 判 断 はし な か っ た︒ し か し

﹁ 念の た め

﹂ とい う 言 葉 を 使っ て

︑ 憲 法二 五 条 の 生 存権 に つ い ての 大 法 廷 判 決 を言 い 渡 し た

︒こ れ は

﹁ 念の た め

﹂ と して 言 っ た もの で 全 く の 傍論 で あ る が︑ そ れ が 現 在で は 傍 論 では な く 重 要 な 最高 裁 の 判 例 と受 け と め られ て い る

︒ 日 本 の 裁判 所 の 判 決 は︑ 傍 論 で あっ た り

︑ あ るい は

︑ 抽 象的 な 議 論 で あっ て そ れ ほど 意 味 が な いよ う に 見 える も の で も

︑ 下級 審 の 判 例 やそ の 後 の 最高 裁 の 判 決 は利 用 し や すけ れ ば そ れ を利 用 す る とい う 傾 向 が あり

︑ 射 程 範囲 は ど こ ま で かと か 傍 論 か 否か と い う こと を あ ま り 時間 を か け て議 論 し て も それ ほ ど の 意味 は な い と 思わ れ る

︒ 前述 し た ユ ニ オ ン シ ョ ッ プ 協 定 に 関 す る 日 本 食 塩 製 造 事 件 に お い て︑ 正 確 に は 傍 論 で あ る が

︑ 最 高 裁 判 決 は 昭 和 五

〇 年 に

︑ 解 雇 には 客 観 的 な 合理 的 な 理 由が 必 要 で あ り︑ そ れ を 欠く 場 合 に は 権利 濫 用 で あっ て 無 効 で ある

︑ と 述 べた

︒ そ れ か ら

︑最 高 裁 は

︑ 懲戒 解 雇 に つい て も

︑ 昭 和五 八 年 の ダイ ハ ツ 工 業 事件 に お い て類 似 す る 判 決を 言 い 渡 した

︒ そ し て

︑ いつ の 間 に か 労働 法 の 研 究者 は こ れ ら が最 高 裁 の 判例 で あ る と 言う よ う に なっ た

︒ こ の よ うな 状 態 が 昭 和五

〇 年 代 から ず っ と 続 いて き て お り︑ 下 級 審 の 判例 も 昭 和 五〇 年 の 日 本 食塩 製 造 事 件の 最 高 裁 判 例 の文 言 を 利 用 しな が ら 判 決を 言 い 渡 す よう に な っ てい た

︒ そ し て︑ 平 成 の 時代 に な っ て から も ず っ とこ の よ う な 状 態が 一

〇 数 年 続い て き た

︒と こ ろ が

︑ 昨年 に 至 っ て︑ 労 基 法 一 八条 の 二 と いう 条 文 が 労 基法 に 新 た につ け 加 わ る こ とに な っ た

︒ 今ま で の 下 級審 の 膨 大 な 判例

︑ 昭 和 五〇 年 の 日 本 食塩 製 造 事 件の 最 高 裁 の 簡単 な 抽 象 論が 基 に さ れ て

︑労 基 法 一 八 条の 二 に 結 びつ い て い っ たと い う こ とで あ る

︒ こ こ ま では 解 雇 に つ いて の 具 体 的な 話 で あ る

︒

四 労 基 法 一 八 条 の 二 の 問 題 性

︑ こ れ ま での 話 を 踏 まえ な が ら

︑ なぜ 解 雇 に つい て 関 心 を 持っ て こ れ まで 研 究 対 象 にし て き た かと い う こ と と

︑労 基 法 一 八 条の 二 の 立 法の 問 題 性 に つい て 少 し お話 し し て み たい

︒ 昭 和 三 七年 に 大 学 を 卒業 し

︑ 五 年間 大 学 院 で 労働 法 を 研 究し た

︒ 初 め の二 年 で 修 士論 文 を 書 く 必要 が あ る が︑ 修 士 論 文 は ドイ ツ の 解 雇 制限 法 を テ ーマ に し た

︒ ドイ ツ の 解 雇制 限 法 は

︑ 一九 五 一 年

︑昭 和 で い う と昭 和 二 六 年に 制 定 さ れ た 法律 で あ る

︒ その 後

︑ 何 回も 改 正 さ れ て今 日 に 至 り︑ 当 時 は 西 ドイ ツ で の 法律 で あ っ た が︑ 現 在 で は全 ド イ ツ に お ける 解 雇 を 制 限す る 基 本 的な 法 律 に な って い る

︒ 日 本 で も時 折 々 に ふ れ︑ 解 雇 制 限法 を 作 ろ う とい う 動 き があ っ た

︒ ま ずわ が 国 で は昭 和 二 九 年 に解 雇 制 限 法を 作 ろ う と い う動 き が あ っ たよ う で あ るが

︑ 意 外 な こと に 労 働 組合 が 反 対 し て解 雇 制 限 法は で き な か った

︒ 当 時 の労 働 大 臣 は 小 坂善 太 郎 労 働 大臣 で あ っ た︒ そ の 後

︑ 外務 大 臣 も なさ っ た が

︑ 当時 は 大 物 の政 治 家 が 労 働大 臣 に な られ た よ う で あ る︒ 坂 口 厚 生 労働 大 臣 は

︑元 は 厚 生 大 臣で あ っ て 労働 大 臣 で は ない

︒ 坂 口 大臣 は か な り 大物 の 方 だ と思 う が

︑ 坂 口 大臣 が 厚 生 大 臣と 労 働 大 臣を 兼 ね る 以 前の 労 働 大 臣は

︑ 政 治 家 とし て は あ まり 大 物 の 方 では な か っ たと 言 っ て い い と思 う

︒ 昔 は かな り 大 物 の方 が 労 働 大 臣を し て い た︒ 小 坂 善 太 郎さ ん の ほ かに は 石 田 博 英さ ん が お り︑ 場 合 に よ っ ては 総 理 大 臣 にな る 可 能 性の あ る 方 が 労働 大 臣 を して い た

︒ 戦 後 間 もな い 昭 和 二 九年 に

︑ 日 本で も 解 雇 制 限法 を 作 ろ うと い う 動 き があ っ た が

︑意 外 な こ と に組 合 が 反 対し て 解 雇 制 限 法は 立 法 化 さ れな か っ た ので あ る

︒ 労 働省 の 中 で 法案 は 作 ら れ たよ う で あ るが 立 法 に は 至ら な か っ た︒ そ の 理 由 は

︑解 雇 に は 合 理的 な 理 由 が要 る

︑ あ る いは 正 当 事 由が 要 る と い う条 文 を 置 く半 面 で

︑ 人 員整 理 に 基 づく 大 量 解 雇 が 行わ れ た 場 合

︑こ れ も 解 雇制 限 法 の 対 象に な る が

︑人 員 整 理 に 基づ く 大 量 解雇 の 場 合 に は︑ 一 定 期 間︑ 争

議 行 為 を 禁止 す る と い う条 文 も 共 に入 れ ら れ る こと が 予 定 され て い た

︒ それ く ら い なら 解 雇 制 限 法は 立 法 さ れな い ほ う が よ い︑ と い う の が労 働 者 あ るい は 労 働 組 合の 判 断 で あっ た よ う で ある

︒ 昭 和 二九 年

︑ 解 雇 制限 法 が 日 本で も 作 ら れ よ うと し た が

︑ 結局

︑ そ れ は実 現 し な い まま に 終 わ った

︒ そ の 後

︑何 度 か 日 本 で解 雇 制 限 法を 作 ろ う と いう 動 き が あっ た が

︑ そ れは 労 働 省 の中 で の 研 究 会等 の 段 階 で終 わ っ て し ま って 立 法 に は 至ら な か っ た︒ と こ ろ が

︑昨 年 六 月 の末 に

︑ 参 議 院を 通 過 し

︑労 働 基 準 法 の改 正 法 と して 一 八 条 の 二 とい う 条 文 が 入っ た の で ある

︒ そ こ で

︑最 初 に 触 れた 解 雇 の 話 を基 に し な がら

︑ 過 去 に 私が や っ て きた 研 究

︑ あ る いは

︑ 労 働 法 全体 の 戦 後 の動 き な ど を これ か ら 少 しお 話 し し て みた い

︒ 昭 和 二 九年

︑ 日 本 で も解 雇 制 限 法を 作 ろ う と いう 動 き が あっ た が

︑ 結 局実 現 せ ず

︑実 現 し た の は平 成 一 五 年六 月 末 で あ っ た︒ で は

︑ そ の過 程 は ど うで あ っ た の か︒ 簡 単 に 申し 上 げ れ ば

︑裁 判 所 の 判例 が 条 文 の ない と こ ろ を埋 め て き た と いう こ と で あ る︒ 条 文 が ない こ と に つ いて

︑ 労 基 法が で き た 時 から 今 日 に 至る ま で の 経 緯を 簡 単 に 申し 上 げ る

︒ 労 働基 準 法 が 作 られ た の は 昭和 二 二 年 の こと で あ る

︒昭 和 二 二 年

︑そ の 当 時 の労 働 省 の 若 い事 務 官 の 方々 が 必 死 に な って 作 っ た の であ る が

︑ 労基 法 を 立 法 しよ う と し た初 期 の こ ろ はＧ Ｈ Ｑ の 助言 や 援 助 が あっ た と い われ て い る

︒ ま た

︑ ＧＨ Ｑ か ら の 援助 で は な いが

︑ Ｉ Ｌ Ｏ 条約 の 英 文 の条 約 集 が 労 働省 に 一 冊 あっ た と い う

︒ほ か に も 大学 の 図 書 館 等 には 英 文 の Ｉ ＬＯ 条 約 の 条約 集 は あ っ たと 思 う が

︑労 働 省 の な かに も 英 文 のＩ Ｌ Ｏ 条 約 集が 一 冊 あ った

︒ そ れ を 翻 訳し 日 本 語 に 直し な が ら 労基 法 の 立 法 にあ た っ て 参 に し て い った

︒ 無 論

︑Ｉ Ｌ Ｏ 条 約 で当 時 す で に批 准 さ れ て い たも の も あ っ たが

︑ 必 ず しも 批 准 は さ れて い な い が︑ Ｉ Ｌ Ｏ 条 約に 定 め ら れて い る こ と が世 界 的 な 労働 基 準 な の だ とい う え で 未批 准 の Ｉ ＬＯ 条 約 を 日 本語 に 翻 訳 しな が ら 労 基 法の 条 文 の 中に 入 れ て い った と 言 わ れて い る

︒

こ の 当 時︑ Ｇ Ｈ Ｑ か らの さ ま ざ まな 助 言 も あ った よ う で あり

︑ そ の 一 つに 労 基 法 の五 条 の 強 制 労働 禁 止 の 規定 に つ い て の もの が あ る

︒ それ は Ｉ Ｌ Ｏ二 九 号 条 約 と関 連 が あ る︒ 苦 役 の 禁 止な ど 憲 法 一八 条 に も 強 制労 働 の 禁 止の 規 定 は あ る が︑ そ の ほ か に︑ 日 本 の 場合

︑ 労 基 法 の五 条 に も 強制 労 働 禁 止 の条 文 が 入 って い る

︒ こ れは

︑ Ｇ Ｈ Ｑか ら の 強 い 助 言な い し 要 請 があ っ て の こと で あ る

︒ 第二 次 世 界 大戦 前 や 戦 中 に日 本 で は 強制 労 働 が 行 われ て い た

︒ド イ ツ で も 強 制労 働 は 行 わ れて い た と 思う が

︑ ド イ ツに 対 し て はボ ン 基 本 法 の中 に 入 れ れば 事 足 り る よう な 対 応 をア メ リ カ が し たの か も し れ ない

︒ と こ ろが

︑ 日 本 に 対し て は

︑ 憲法 の 中 に 強 制労 働 禁 止 の条 文 を 置 く だけ で 足 り ず︑ 労 働 保 護 法 の中 に も 置 く こと を 要 請 した の で あ る

︒そ し て

︑ 労基 法 の 五 条 に強 制 労 働 禁止 の 規 定 が 入っ た の で ある

︒ 労 基 法 中 には 罰 則 が 設 けら れ て い るが

︑ 強 制 労 働禁 止 に 違 反し た 場 合 の 刑罰 は 懲 役 一〇 年 と い う もの で あ り

︑こ れ は 労 基 法 中最 も 重 い 刑 罰で あ る

︒ ほ か に も︑ Ｇ Ｈ Ｑ の 助言 や 援 助 によ っ て さ ま ざま な 条 文 が設 け ら れ た が︑ 当 時 の 若い 事 務 官 が ＩＬ Ｏ 条 約 を翻 訳 し な が ら 労基 法 の 条 文 を作 っ て い った の が 基 本 であ ろ う

︒ その 後 約 四

〇 年間

︑ 労 基 法の 大 き な 改 正は な さ れ ない ま ま で あ っ た︒ 他 方 で

︑ 労働 組 合 法 も昭 和 二

〇 年 に作 ら れ

︑ いっ た ん 昭 和 二四 年 に 大 改正 が な さ れ

︑こ の 改 正 され た 労 働 組 合 法が 今 日 の 現 行の 労 組 法 にな っ て い る

︒そ し て

︑ 労働 関 係 調 整 法も 立 法 当 時と 基 本 的 に は同 じ で あ る︒ 労 働 三 法 と 言わ れ る 重 要 な三 つ の 法 律は

︑ 昭 和 二

〇年 代 初 期 に立 法 さ れ

︑ 小改 正 は あ った が

︑ そ の まま 大 改 正 され る こ と な く 昭和 六

〇 年 ぐ らい ま で 推 移し て き た

︒ 労 基 法 につ い て は

︑ 初期 の こ ろ を制 定 期 と 呼 ぶと す れ ば

︑そ の 後 か な り長 く 四

〇 年近 く 安 定 期 が続 い て き たと い う こ と が でき る

︒ と こ ろ が︑ 昭 和 六

〇 年ご ろ か ら 状況 が 変 わ っ てき た

︒ 労 基法 が 変 革 期 に入 っ た の であ る

︒ な ぜ 労基 法 そ の 他の 労 働 立 法 に つい て 昭 和 六

〇年 ご ろ か ら状 況 が 変 わ って き た の かと い う と

︑ 労働 組 合 が 力を 失 っ て い った こ と に 原因 し

て い る と 言っ て 間 違 い ない

︒ 現 在 すで に 総 評 は なく な っ て しま っ て 連 合 にな っ て い るが

︑ 総 評 が なく な っ て しま っ た こ と が 大き く 原 因 し てい る

︒ で は

︑ 昭和 六

〇 年 以 降な ぜ 労 働 組合 が 力 を 失 って い っ た のか と い う と

︑昭 和 五

〇 年の ス ト 権 奪 還ス ト に 原 因が あ る

︒ 私 の 記憶 で は 一 週 間ぐ ら い 政 治ス ト が 続 き

︑国 鉄 が 動 かな い の で 学 生諸 君 も 大 学に 来 る の が 困難 に な っ たし

︑ 教 員 も 大 学に 来 る の が 大変 で あ っ た︒ そ う い う 時期 が 昭 和 五〇 年 に あ っ た︒ こ れ は 政治 ス ト で 明 白に 違 法 な スト で あ っ た

︒ そこ で 当 時 の 国鉄 が 労 働 組合 に 対 し て 損害 賠 償 を 請求 し た

︒ そ の額 は 二

〇 二億 円 と い う 膨大 な 額 で あり

︑ こ の 事 件 が訴 訟 に な っ たの で あ る

︒ 国 鉄 当 局と し て は こ うし た 損 害 賠償 請 求 訴 訟 を提 起 す る こと に 消 極 的 であ っ た ら しい が

︑ 自 民 党が こ の よ うな 違 法 状 態 を 黙認 す る こ と はで き な い とし て 政 治 的 圧力 を か け たよ う で あ る

︒そ こ で

︑ 国鉄 当 局 が 国 労・ 動 労

・ 総評 等 に 対 し て 損害 賠 償 請 求 訴訟 を 提 起 した

︒ 結 局

︑ この ス ト に 関連 す る 小 さ な訴 訟 で は 判決 が 出 た が

︑大 き な 二

〇二 億 円 の 事 件 につ い て は 判 決が 出 な か った

︒ し か し

︑明 白 な 違 法ス ト で あ っ たか ら

︑ 判 決が 出 れ ば 請 求を 認 容 す る判 決 の 出 る 可 能性 が 高 い

︒ する と 総 評 等と し て は 差 し押 さ え を 受け る こ と に なる

︒ そ こ で︑ 総 評 等 は 財産 を 処 分 して い っ た ら し い︒ 不 動 産 で あれ ば 名 義 を変 え て い く

︒そ の よ う なこ と で だ ん だん 自 分 で 自分 の 首 を 締 める こ と に なり

︑ 力 を 失 っ てい っ た

︒ こ れが 労 働 組 合が 力 を 失 っ てい っ た 原 因の 一 つ で は ない か と い う︒ こ う し た状 況 を 見 て いた 中 小 の 労働 組 合 も

︑ スト ラ イ キ が違 法 と 判 断 され て 損 害 賠償 を 請 求 さ れた ら と ん でも な い こ と に なる と い う 思 いに か ら れ るよ う に な っ たよ う で あ る︒ そ こ で

︑ ある 時 期 か ら日 本 で は 争 議行 為 が バ タッ と 少 な く な って し ま っ た

︒そ れ に 伴 って 労 働 者 も 労働 組 合 の 存在 に あ ま り 関心 を 持 た なく な っ て い った

︒ 結 局

︑こ の よ う な 状 況が ス ト 権 奪 還ス ト の 後 ずっ と 続 い て おり

︑ 昭 和 六〇 年 ご ろ 以 降︑ 労 働 組 合の 力 が な く なっ た こ と をバ ッ ク に し て

︑立 法 が 容 易 に行 わ れ る とい う 変 革 期 を迎 え る こ とに な っ た の であ る

︒

そ れ で も︑ 労 働 基 準 法︑ 労 働 組 合法

︑ 労 働 関 係調 整 法

︑ すな わ ち 労 働 三法 と 言 わ れる も の の 法 律改 正 は

︑ 労基 法 や 労 組 法 につ い て は 大 きな 改 正 は なさ れ ず 断 片 的な 改 正 が なさ れ た に 過 ぎな い

︒ と こ ろ が︑ 小 泉 内 閣 にな っ て 状 況が 変 わ っ て きた

︒ 変 革 期と 言 え ば 変 革期 で あ る が︑ 非 常 に 積 極的 に 改 正 がな さ れ る よ う に な っ た

︒ 労 基 法 の 領 域 で は

︑ 労 基 法 一 八 条 の 二 が そ の 最 た る も の で あ る

︒ 労 基 法 以 外 の 領 域 で は︑ 現 在

︑ 労 組 法の 改 正 が 検 討さ れ て い る︒ こ の よ う に︑ 小 泉 内 閣に な っ た 時 から 事 情 が 変わ っ た の で ある

︒ こ れ は 新聞 の 記 事 で ある の で 正 確な 事 実 で は ない か も し れな い が

︑ 小 泉内 閣 が 発 足し た 当 時

︑ 小泉 内 閣 総 理大 臣 は 解 雇 を 自由 に で き る よう な 立 法 をす る よ う に 厚生 労 働 省 に指 示 し た と 言わ れ て い る︒ 正 確 か ど うか は わ か らな い が

︑ お そ らく

︑ 小 泉 総 理は

︑ 規 制 緩和 を 積 極 的 に押 し 進 め てい る 方 で あ るか ら

︑ 解 雇を 自 由 に で きる よ う に する

︑ 解 雇 を 自 由に す れ ば 使 用者 は い つ でも 解 雇 で き るの だ か ら と労 働 者 を 容 易に 雇 っ て くれ る

︑ 解 雇 を自 由 に す れば 雇 用 が 増 え る︑ と い う え方 の よ う であ る

︒ そ し て︑ 解 雇 を 自由 に で き る 立法 を す る よう に 厚 生 労 働省 に 指 示 した と 言 わ れ て いる

︒ 真 偽 は わか ら な い が︑ か な り 当 たっ て い る ので は な い か と思 わ れ る

︒ で は

︑ これ を 労 基 法 の改 正 で 行 うの か

︑ あ る いは 特 別 立 法と し て

︑ ド イツ の 一 九 五一 年 の 解 雇 制限 法 の よ うな 立 法 を す る のか

︒ 二 通 り の選 択 肢 が あっ た

︒ し か し︑ 労 働 組 合法 や 労 働 基 準法 と 違 っ て︑ ど う い う わけ か 労 働 契約 法 と い う 法 律 は な か な か 立 法 が で き な い

︒な ぜ な の か わ か ら な い が

︑ も う 二

〇 年 以 上 前

︑ 私 が ド イ ツ に 行 っ て い た 時

︑ 当 時 すで に ド イ ツ では 労 働 契 約法 の 草 案 が でき て い た けれ ど も

︑ 現 在に 至 る ま でそ れ が 立 法 化さ れ た と いう こ と を 聞 い たこ と が な い

︒な ぜ か わ から な い が 労 働契 約 法 と いう 特 別 の 法 律を 作 る こ とは 難 し い よ うで あ る

︒ 日 本 で も何 度 か 解 雇 制限 法 の 立 法の 動 き が あ った 時 に

︑ 労働 基 準 法 の 改正 に よ る のか 労 働 契 約 法の 制 定 に よる の か と い う 議論 が 断 片 的 にな さ れ た こと が あ る が

︑結 局

︑ 政 府が 選 択 し た のは 労 基 法 の改 正 に よ る とい う 選 択 肢で あ っ た

︒ 東 大の 労 働 法 の 先生 そ の 他 の方 々 が 研 究 グル ー プ を 作っ て 労 基 法 の改 正 と し ての 解 雇 制 限 規定 の 法 案 を検 討

す る こ と にな っ た

︒ そ こで 作 ら れ た初 期 の 文 案 であ る 要 綱 は︑ あ ま り 意 識さ れ る こ とが な か っ た が︑ 後 か ら 見る と 大 変 な 問 題の あ る も の であ っ た

︒ 法 案 の 前提 に な っ た 要綱 は

︑ 大 略︑ 次 の よ う な内 容 の も ので あ っ た

︒ 使 用 者 は こ の 法 律

︵ 労 働 基 準 法 の こ と︶ ま た は 他 の 法律 の 規 定 に より そ の 使 用す る 労 働 者 の 解 雇 に 関 す る 権 利 が 制 限 さ れ て い る 場 合 を 除 き︵ 労 働 基 準 法 や 他 の 法 律た と え ば 労働 組 合 法等 に よ り解 雇 に 関す る 権 利が 制 限 され て い る場 合 は 除 く と い う 意 味

︶労 働 者 を 解 雇 す る こ と が で き る

﹂ と︒ そ し て

︑ これ に 伴 う

﹁但 し 書 き

﹂ で︑

客 観 的 か つ 合 理 的 な 理 由 を 欠 き 社 会 通 念 上 相 当 で あ る と 認 め ら れ な い 場合 は そ の 権 利を 濫 用 し たも の と し て 無効 と す る

﹂と

︒ こ の よ うな 内 容 の 要綱 が 作 ら れ たの で あ る

︒ 要 綱 を 作っ た 研 究 グ ルー プ の 中 には 労 働 法 の 専門 家 も 何 人か 入 っ て い た︒ と こ ろ が︑ こ の よ う な要 綱 の 問 題性 に あ ま り 気 がつ か な か っ たよ う で あ る︒ 気 が つ い てい て も や むを 得 な か っ たの か も し れな い

︒ 内 閣 ある い は 厚 生労 働 省 の 意 向 に添 っ て こ の よう な も の にな っ た の か も し れ な い が

︑ 使 用 者 は 法 律 に 違 反 し な い 場 合 に は 労 働 者 を 解 雇 す る こ と がで き る

︒ た だし

︑ 法 律 に違 反 し な い 場合 で あ っ ても

︑ 客 観 的 な合 理 的 な 理由 を 欠 く 場 合に は

︑ 権 利の 濫 用 と し て 無効 と す る

﹂ とい う 内 容 の要 綱 が 作 ら れ︑ そ れ に 基づ い て 労 基 法の 改 正 案 も作 ら れ た の であ る

︒ こ の 段 階で は

︑ 研 究 者一 般 が こ の要 綱 や 法 案 に疑 問 が あ ると 言 っ て も

︑も う 局 面 は政 治 的 な 場 面に 移 っ て いた

︒ そ し て

︑ この 段 階 で 連 合が 民 主 党 に働 き か け た と言 わ れ て いる が

︑ 民 主 党と 自 民 党 との 協 議 に よ り前 段 の 本 文が 削 ら れ て 後 段の 但 し 書 き の部 分 だ け が残 っ た

︒ す なわ ち

︑ 本 文が 削 ら れ た ので 但 し 書 きが 本 文 に な った

︒ こ の よう に し て 作 ら れた の が 労 基 法の 一 八 条 の二 で あ る

︒ 労 基 法 の規 定 に 基 づ いて 今 後 は 裁判 が 行 わ れ るの で あ り

︑こ こ に 裁 判 実務 そ の 他 の実 務 の 基 準 が作 ら れ た ので あ る

︒ お 気 づき に な っ た と思 う が

︑ 前述 し た こ れ まで の 下 級 審の 判 例 が 積 み重 ね て き た解 雇 の 合 理 的な 理 由 は その ま ま 利 用 す るこ と が で き るよ う に な った の で あ る

︒し か し

︑ もし 法 律 案 が 変更 さ れ ず 法案 の と お り 国会 を 通 っ たと す