著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究 : 中国著作権法における規定を中心に

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(1)著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究 ──中国著作権法における規定を中心に── 胡雲紅. はじめに著作権隣接権としての実演家の定義及び範囲は科学技術や時代の発展に伴い，概念の外延が広がってきた．例えば，著作隣接権に関する初. を当てて実演家の定義及び範囲を確定していくべきであるかということについて述べることとしたい．一．実演家の定義及び範囲. めての国際条約である「実演家，レコード製作. 1．国際条約における規定. 者及び放送機関の保護に関する国際条約」（以. ⑴ ローマ条約. 下「ローマ条約」という．）が締結された時，. ローマ条約第 3 条 ⒜ では，「『実演家』とは，. インターネットなどの通信手段はまだ出現して. 俳優，歌手，演奏家，舞踊家その他文学的又は. おらず，発展途上国において民間伝承の表現を. 美術的著作物を上演し，歌唱し，口演し，朗. 保護する機運もなかったが，今日においては「実. 詠し若しくは演奏し又はその他の方法によっ. 演及びレコードに関する世界知的所有権機関条. て実演する者をいう」と定めている．この規定. 約（以下「WPPT」という．）」の制定に従い，. については，WIPO の「隣接権条約・レコー. インターネット環境における実演に関する権利. ド条約解説」では，「条約の適用上「実演家」. も保護されることとなり，また，民間伝承の表. （performers）という表現に含まれるものを広. 現を演ずる者も実演家の範囲に属することと. く定義している．条文では，単に「文学的又は. なっている．しかしながら，特に民間伝承の表. 美術的著作物」としているが，この表現は条約. 現を演ずる者とはいったいいかなる者をさすの. の他所でも使用されている．特に音楽，演劇及. かという点についてはいまだ明確にされておら. び楽劇の著作物を含むものとして「文学及び美. ず，今後検討を進める必要がある．. 術的著作物の保護に関するベルヌ条約パリ改正. また，中国著作権法に目を転ずると，音の実. 条約」（以下「ベルヌ条約」という．）及び万国. 演家と映像の実演家が区別されずに等しく実演. 著作権条約に使われているものと同じ意味を有. 家として保護されているが，実演としての指揮. することが，1961 年ローマ条約についての外. を行う者や儀式を行う者をいかに保護するのか. 交会議の一般報告書において明らかにされてい. という点が明確に規定されていない．. る．また，「「著作物」への言及は，一般に認め. 本稿においては，まず国際条約及び諸国にお. られている意味においては疑いなく実演家では. ける実演家の定義及び範囲に関する規定を比較. あっても著作物を実演しない多くの人たちへの. した上で，インターネット環境においていかに. 保護を条約が義務付けるものではないことを意. 実演家の範囲を確定するのかについて論じ，最. 味する．例えば，寄席やサーカスの芸人たち（手. 後に中国著作権法においてどのような点に焦点. 品師や軽業師や道化師）である．また，スポー.

(2) 36 （444）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. ツ選手も除外される」と解釈されている1）．. する」行為も実演の範囲に含めていることであ. ローマ条約によれば，プロか否かを問わず，文学的又は美術的著作物を実演するすべての人. る3）．また，ローマ条約における実演家の範囲は，. 間がローマ条約上の実演家になりうる．しかし，. 文学的又は美術的著作物を上演し，歌唱し，公. 実演家などを著作隣接権の対象として保護する. 演し，朗詠し若しくは演奏し又はその他の方法. その根拠は，一般的には公衆に著作物を伝達す. によって実演する俳優，歌手，演奏家，舞踊家. る役割に着目したものと考えられているため，. などに限られているわけであるが，これに対し. 単に著作物を演ずるだけの者を実演家の範疇に. て，WPPT はローマ条約を更に発展させ，文. 入れるか否かについては検討の余地があると思. 学的若しくは美術的著作物に限らず，民間伝. われる．たとえば，自分の家で歌を歌ったり詩. 承の表現（expressions of folklore）を上演し，. を朗詠したりする際に，公衆に伝達することを. 歌唱し，口演し，朗詠し，演出し又は他の方法. 目的としていなければ，その歌ったり，朗詠し. によって実演する者をも「実演家」の範囲に含. たりする個人は条約上の実演家の範囲に入って. めている．言い換えれば，WPPT における実. も，権利は発生しないだろう．しかし，仮に，. 演家は，著作物でなく民間伝承の表現を演じて. その個人が歌ったり，朗詠したりする行為が録. も条約によって保護され得る．この追加規定は. 音録画されて，公衆に伝達されるとしたら，自. おそらく 1996 年に「著作権に関する世界知的. 分の家で演じたものであっても，その個人に実. 所有権機関条約」（以下「WCT」という）及び. 演家としての保護が与えられる．また，俳優，. WPPT の新条約を審議する際に民間伝承の保. 歌手，演奏家，舞踊家などの芸術家は舞台ある. 護に関する国際条約の締結が合意されたことに. いはスクリーンで自分の演技を完璧に公衆に伝. 基づき，民間伝承に関する実演も保護されるよ. 達するため，公演前に，何度もリハーサルを行. うにしたものであろう．. うことが予想されるが，そのリハーサルの一つ. だが，WPPT では民間伝承の定義及び範囲. 一つが実演家の権利の客体になるのであろう. が明確にされていないほか，民間伝承の表現と. か．筆者は，仮にその練習が公衆に伝達するこ. 文学的又は美術的著作物及び芸能的な性質を有. とを目的としない場合には，ローマ条約上の実. するものとを区別する基準は何であるかも明記. 演にはならないと考えるが，自室内での実演の. していない．したがって，民間伝承の表現を演. 場合と同様に，仮にその練習が録音録画されて. ずる者の範囲をいかに確定するのかという点も. 公衆に伝達されるのであれば，練習であっても. 不明確であり，著作隣接権の実効性ある保護と. 条約上の実演になり，さらに，練習をした者も. いう観点からは支障を生ずるおそれがあると思. 2）. 実演家になりうるのではないかと考える．. われる．. ⑵ WPPT WPPT 第 2 条では，「『実演家』とは，俳優，. 2．日本著作権法における規定. 歌手，演奏家，舞踊家その他文学的若しくは美. 日本の著作権法第 2 条第 3 項では，実演を. 術的著作物又は民間伝承の表現を上演し，歌唱. 「著作物を，演劇的に演じ，舞い，演奏し，歌い，. し，口演し，朗詠し，演出し又は他の方法によっ. 口演し，朗詠し，又はその他の方法により演ず. て実演する者をいう」と定めている．ここで. ること（これらに類する行為で，著作物を演じ. 注意したいのは，WPPT 英文の原文の中では，. ないが芸能的な性質を有するものを含む．）を. 実演家を定義する際に，著作物を実演する方法. いう」と定めており，同条第 4 項では，実演家. に関しては，上演，歌唱，口演，朗詠，演出な. を「俳優，舞踊家，演奏家，歌手その他実演を. どの方法以外に，著作物を「解釈（interpret）. 行う者及び実演を指揮し，又は演出する者をい.

(3) 著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究（胡）. （445） 37. う」と定めている．. 実施条例第 5 条第 6 項では，実演家を「俳. この実演及び実演家に関する定義は，ローマ. 優，演出単位又はその他の文学，芸術著作物. 条約及び WPPT の規定と同様に具体的に例示. を実演する者を指す．」と定義している．すな. して規定されている．また，原則としては著作. わち，中国の著作権法における実演家にはロー. 物を演ずることが実演であるが，著作物を演じ. マ条約において「俳優，歌手，演奏家，舞踊家. ないものであっても，それ自体が著作物を演ず. その他文学的又は美術的著作物を上演し，歌唱. ると同じような芸能的な性質を有するもの，例. し，口演し，朗詠し若しくは演奏し又はその他. えば，奇術‧曲芸‧腹話術‧物真似というような. の方法によって実演する者」と規定される個人. ものが典型的な例であるが，芸能的な性質に着. の実演家のみにとどまらず，「演出単位」も含. 目してみれば著作物を演じているものに等しい. まれている．ここで注意したいのは，中国語の. というものを実演の概念に含めている．これは，. 「俳優」は日本語における俳優，歌手などすべて. ローマ条約第 9 条により許容されるところにし. の実演を演じる者を指すものということである．. たがって，芸能家にも俳優などの実演家と同じ. また，中国著作権法には「実演」の定義が明. ように保護を与えているものである．実演に関. 確されていないが，「表演」という用語が使わ. する権利の主体となるべき実演家の範囲は，俳. れている．. 優，舞踊家，演奏家，歌手その他実演を行う者. 現代漢語辞典によると，「「実演」の意味は，. のみならず，実演を指揮し，又は演出する者も. 以下の三つがある：①動作（performing）．実. 含まれている．よって，「オーケストラの指揮. 演者は芸術又は娯楽を目的とし，自分の技芸若. 者とか，あるいは演劇の演出家のように，実演. しくは専門的知識，技能等を利用し，具体的な. 家を指図して自らの主体性の下に実演を行わせ. 事件又は非具体的イメージ，ムードなどを伝達. ている者，つまり実演を行っているのと同じ状. することを指す．ここでいう技芸若しくは専門. 態にあるものを指して実演家という考え方をし. 的知識，技能等とは，肢体動作（人間的若しく. 4）. ている」．. は動物），音声（ラジオ放送）等を指す．動作. 以上のとおり，日本の著作権法上の実演家の. が強調されるため，伝達の媒体又は形式は限定. 定義及び範囲にはローマ条約第 3 条における実. されていない．②劇場部門（acting）とりわけ. 演家のみならず，第 9 条における芸能的性質を. 演劇活動の一つの部門，あるいは演劇を出演す. 有する者も含まれている．この意味で日本著作. る際にその実演をする動作を指す．実演を担当. 権法における実演家の範囲はローマ条約よりも. する（演ずる）者は「演員」（俳優）と呼ぶ．. 広いのである．. 現代には，この部門は劇場で行われる実演に限らず，テレビ，映画及びラジオの演劇活動も含. 3．中国著作権法における規定. む．ここでいう劇場部門は狭義な実演を指す．. 中国は世界貿易機関に加入するため，2001. ③芸術形式（performance, show）．人間の主. 年 10 月に著作権法を改正した．改正された新. 観的意識を表現する芸術形式を指す．演劇，舞. 著作権法では著作隣接権制度を充実させ，実演. 踊，歌唱，演奏等発生場所の限定なく，実演家. 家に関する権利も明文化されている．しかし，. と視聴者の間の直接接触あるいは互いの交流を. 実演家などの定義又は概念に関する規定が置か. 強調する芸術形式は「表演」（実演）の範疇に. れておらず，2002 年 9 月に頒布された「中国. 属する」と説明されている．. 著作権法実施条例」（以下「実施条例」という）. 中国著作権法における「表演」（実演する）. において実演家などの定義について規定されて. は動詞であるため，その意味が①の動作を指す. いる．. ことはありうる．すなわち，芸術又は娯楽（エ.

(4) 38 （446）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. ンタテイメント）を目的とし，自分の技芸若し. ど諸国の著作権法においても，実演家の範囲は. くは専門的知識，技能等を利用し，文学，芸術. 個人のみであり，法人などの団体又は組織は実. 著作物を公衆に伝達する者を指すのだろう．ま. 演家とはならないのである．このような規定の. た，プロの俳優か否かを問わず，著作物を演ず. 相違により，外国の実演法人又は団体は中国で. る者は実演家になり得る．. 内国民待遇により保護されるが，中国の実演団. 中国の著作権法における実演家は以下の四つ. 体は外国で保護されない状況となっている．こ. の特徴がある．. のような状況は中国の実演家法人にとって，保. ⑴ 「演出単位」も実演の主体であること. 護の不均衡をもたらす可能性があるため，中国. 「演出単位」は著作権法や実施条例などの著. 著作権法に相互主義を導入し，自国の著作権法. 作権法令のいずれにおいても定義されていな. における規定が国際条約の保護レベルを超える. いが，公演などを管理することを目的として. 場合には，相互主義の規定が内国民待遇より優. 1997 年に公布された「営業性実演に関する管. 先適用されるようにすれば，このような国内外. 理条例」の第二章「演出単位及び個人俳優の審. の差別待遇を回避することができるのではない. 査」では，「演出単位」は「営業性のある文芸. かと思われる．. 実演団体」を指すとされている．また，「営業. ⑵ 実演家と著作物以外の芸能的性質を有する. 性実演に関する管理条例実施細則」の第二章第 5 条により，「営業性のある文芸実演団体は，. ものを演ずる者を区別しないことローマ条約では，文学及び美術的な著作物を. 「条例」第 9 条（営業性のある文芸実演団体の. 演じる実演家と著作物を演じない芸能的な性質. 設立条件）既定条件を満たし，各種現場で文芸. を有する行為を行う者（条約上の実演家以外の. 的実演活動を行う経営単位を指す」とされてい. 芸能家，以下「芸能家」という．）を区別し，. 5）. る．中国の著作権法上，実演家は個人の実演. 芸能家の保護は各締約国の国内法に委ねるこ. 家だけではなく，「演出単位」すなわち，法人. とになったが，中国においては，文学的及び美. も含めている．おそらく実演も著作物と同様に. 術的著作物を演じる実演家と芸能家の区別をせ. 個人実演と職務実演に分けられるだろう．だと. ず，雑技（軽業・綱渡り・車の曲乗りなどの総. すれば，実演家は職務としての実演に対しては，. 称），手品などを演じる者も著作物を演じる実. 著作権法上の権利を主張できる一方，演出単位. 演家の中に属させている．. における職務上の実演に対して，氏名表示権以. 実施条例第 4 条 3 項，4 項，5 項，6 項及び 7. 外の権利は演出単位が行使することになる．な. 項では，それぞれ「音楽の著作物とは，歌曲，. ぜ演出単位を実演家の主体に加えたのかという. 交響曲などの歌唱又は演奏することのできる歌. 理由については，中国においては殆どの実演家. 詞付き又は歌詞なしの著作物を指す」．「演劇の. は一定の演出単位（法人）に属し，それらの演. 著作物とは，話劇，歌劇，地方劇など舞台での. 出単位の設備など物質的な条件を利用し，演出. 公演に供する著作物を指す」．「演芸の著作物と. 単位の指導の下に実演を完成するという実態が. は，漫才，快書（地方芸能の一種），大鼓（地. あるからである．. 方芸能の一種），講談などの語り・歌を主要形. しかし，実演家個人と演出単位の実演をいか. 式として公演される著作物を指す」．「舞踊の著. に区別するのか，また，実演家個人と演出単位. 作物とは，連続の動作，姿勢，表情などを通じ. がいかに権利を行使するのかについて著作権法. て，思想感情を表現する著作物を指す」．「雑技. では定めていない．. 芸術の著作物とは，雑技，手品，サーカスなど，. また，ローマ条約や WPPT における実演家. 体の動作及び技法を通じて表現される著作物を. は個人を指し，法人が含まれていない．日本な. 指す」と定めている．.

(5) 著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究（胡）. （447） 39. この規定によれば，雑技芸術の著作物はロー. からは明らかでない．筆者は，実演の指揮者も，. マ条約で規定している「文学的又は美術的著. 自分が指揮している実演と同時に自ら演じてい. 作物」に含まれず，したがって，雑技芸術の. る身振り，手振りなどを観衆に鑑賞させている. 著作物を実演する実演家は，ローマ条約第 3 条. のであれば，実演家に含まれるべきであると考. で規定されている実演家ではなく，第 9 条で定. える．. められている芸能的な性質を有する行為を行う. ⑷ 民間伝承の表現が規定されていないこと. 者に属するものと考えられる．言い換えれば，. 中国は 5000 年以上の長い歴史を有する多民. 中国においては，雑技，手品，サーカスなどの. 族国家であるため，様々な文化遺産や書籍，演. 若干の芸能的実演も，舞踊などのような身体の. 劇をはじめ，世界でも有数の地方劇，地方の特. 動きにより表現される著作物に含まれるのであ. 産物等豊富な文化財産が存在し，各民族におい. る．他方，それらの著作物を演じる者はローマ. て伝統的な風俗，儀式，絵画，彫刻等，種々. 条約における文学的及び美術的著作物を演じる. のユニークな文化形式も伝承されてきた．した. 実演家と同様に権利を付与されるべきであろ. がって，国際条約において民間伝承の表現等を. う．この点において，中国の著作権法における. 保護することは，中国にとって自国の伝統的な. 実演家の範囲はローマ条約より広い．. 文化を保護し，開発する上で有益といえる．中. ところで，「体の動作及び技法を通じて表現. 国では，研究者による民間伝承の表現に関する. される雑技芸術」の中には，ものまね，木偶，. 研究が進められ，民間伝承の表現及び保護につ. 影絵芝居，武術などの芸術形式を含めるか否か. いて地方政府によるさまざまな保護措置がとら. を検討する必要がある．条文から見ると，それ. れる一方で，著作権法においてはそれらの保護. らの実演は芸能的な実演で，確かに体の動作及. についてまだ反映されておらず，全国的な統一. び技法を通じて表す実演であるため，実演家全. した保護の制度もできていない．特に，中国は. 体を平等に保護する視点からすれば，雑技芸術. 2007 年 WPPT に加盟したために，将来的に中. に属すと解するべきであろう．また，ローマ条. 国が自国における豊かな伝統的文化資源を活用. 約においてはスポーツ選手は保護を受ける実演. し，民間伝承の表現を発展させるためには，著. 家から除外されるが，中国の著作権法では明確. 作権法上の問題というだけでなく，国の文化繁. に否定していないため，仮に，競技目的でなく，. 栄にとって非常に重要な課題といえよう．. スポーツを鑑賞の対象として演ずる場合は実演家として保護を受ける可能性もある．. 4．他国著作権法における規定. ⑶ 実演の指揮者についての規定されていない. 実演家の定義及び範囲について，ローマ条約. こと. と WPPT における規定に相違があるため，中. ローマ条約では指揮者の取扱いについて明確. 国及び日本以外の国々においても，これら条約. にされていないが，WIPO にて発表された「隣. の規定に基づいて，自国の実情を踏まえた実演. 接権条約・レコード条約解説」のフランス文で. 家に関する規定を設けている．. は，英語の「実演家」に対して，「解釈する芸. たとえば米国では，実演家は生の音楽実演に. 術家及び演奏する芸術家」という語を使ってい. ついてのみ，録音録画及び放送，公衆送信など. る．すなわち，オーケストラの指揮者はメンバー. の行為を禁止することができる7）．すなわち，. と同様に「演奏する芸術家」として保護される. 実演家として著作権法上の権利を有するのは生. 6）. ものとされているが，中国の著作権法におい. の音楽を実演する者に限られるのである．一方，. て，実演家の中にオーケストラの指揮者若しく. ロシアの著作権法では，実演家の範囲に著作物. は声楽の楽団の指揮者が含まれるか否か，規定. を演ずる者だけでなく，サーカス及び人形劇を.

(6) 40 （448）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. 演ずる者，実演の舞台監督，演出家なども含ま. 演ずる者及びアマチュア芸能家を含めることが. れている8）．. 必要であると考える．. また，著作物を演ずるとしても，役割によって実演家の範囲に含まないこととしている国も. 1．著作物以外の芸能的な性質を有するものを. ある．たとえば，フランス著作権法第 212 の 1. 演ずる者は実演家の範囲に属するか否か. 条では，「実演家とは，職業上の慣行によって. ローマ条約により，著作物以外の芸能的な性. 補助的な実演家とみなされる者を除き，文学的. 質を有するものを演ずる者については，各加盟. 若しくは美術的著作物又は寄席演芸，サーカス. 国の国内法令によって保護を与えられると規定. 若しくは操り人形の出し物を上演・演奏し，歌. されており9），ロシアなどの国では，サーカス. 唱し，口演し，朗誦し，演じ，又はその他のい. の芸能家などを実演家として保護することとさ. ずれかの方法によって実演する者をいう」と定. れている．これらの者を実演家として保護す. めている．すなわち，職業上の慣行によって補. るかどうかは各国の立法政策に委ねられている. 助的な実演家とみなされる者は，著作物を演じ. が，文化の国際交流の促進という観点からは，. ているにもかかわらず，著作権法上の保護を受. 公衆に鑑賞させることを目的とする実演を行う. けられない可能性がある．また，イタリア著作. 者については，著作物の実演であるか否かにか. 権法第 82 条では，「演劇，文学若しくは音楽の. かわらず，実演家としての保護を与えたほうが，. 著作物又は楽曲の実演において，補助的であっ. 実演を通じた文化の「輸出入」の活性化に資す. ても，重要な芸術的役割を演ずる者，オーケス. ることになるのではないかと考えられる．. トラ又はコーラスの指揮者，オーケストラ又は. 同様に鑑賞的な性質の強いフィギュア・ス. コーラスも，原則として，実演家の定義に含ま. ケーティングやシンクロナイスド・スイミング. れるものとされる」と規定している．すなわち，. などのスポーツ及びファッション・ショーなど. 補助的な実演家はその芸術的役割の重要性に. も，公衆に鑑賞させることを目的とする場合に. よっては，著作権法上の保護を受けられない可. は，芸能の性質を有するものを演ずる者（狭義. 能性がある．しかし，その重要性をいかに判断. の芸能家）に含めてもよいのではないかと考え. するのか条文では明らかにされていないため，. られる．. 実務的には区別が困難であると考えられる．こ. 特にインターネット環境においては，実演が. のように実演に対する役割の重要性を実演家の. 短時間に世界の範囲に広がる可能性が高まって. 範囲の条件に含めることとすると，保護を受け. いるため，著作物以外の芸能的な性質を有する. る実演家は著作物を演ずる者全体の一部でしか. ものを演ずる者の権利も重視しなければならな. なくなるため，条約との整合性に疑義を生ずる. い．また，多くの国の著作権法において彼らに. ように思われる．. 実演家の権利を付与している現状に鑑みても，. 二．インターネット環境における実演家の範囲の拡大インターネットの普及とともに，芸術家の実演だけでなく，個人の実演も容易にインター. 国際条約において，実演家の範囲の拡大が必要となると考えられる． 2．「アマチュア芸能家」（狭義的）を実演家の中に含めるか否か. ネットを通じ，伝達することができるように. ローマ条約では実演家と著作物以外の芸能的. なった．したがって，インターネットの普及が. 性質を演ずる者（いわゆる芸能家）を定義する. もたらした状況の変化に鑑みると，実演家の範. 際に，前者は「人」（person）を用い，後者は. 囲に著作物以外の芸能的な性質を有するものを. 「芸術家」（artiste）という用語により区別して.

(7) 著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究（胡）. （449） 41. いるが，これはいったいどのような意味をもつ. 当該一の同盟国の立法に留保される」と定めて. のであろうか．この用語の使い分けに関して. いる11）．しかし，条文では民間伝承の表現とい. は，「アマチュア芸能家」を実演家に含めるべ. う用語を明確に使用しておらず，この規定の対. きかという問題がある．インターネットの普及. 象は未公表かつ著作者不明の著作物のみに限ら. に伴い，実演を容易に公衆に提示することが可. れている．すなわち，本規定においては民間伝. 能である今日の社会情勢から考えると，プロの. 承の表現を保護する可能性だけが示されている. 実演家のみならずアマチュアであっても簡単に. のである．. 自分の実演をインターネット上にアップロード. 1973 年に WIPO とユネスコが連携し，民間. して，世界の人々に鑑賞させることになる可能. 伝承の表現について，著作権の側面からの法的. 性もある．このような流通経路の変化への対応. 保護に関する研究を開始した．. を考えれば，実演家の範囲もプロに限るわけに. 1982 年に，WIPO とユネスコにより「不正. はいかないだろう．そして，「芸能家」につい. 利用およびその他の有害行為から民間伝承の表. てもプロに限らず，すべての芸能的性質を有す. 現を保護する国内立法のためのモデル規定」が. るものを演ずる者を実演家の範囲に含める必要. 発表された．同モデル規定によれば，「フォー. があるのではないかと考える．. クロアの表現について，伝統的又は慣行的状況. 三．民間伝承の表現を演ずる者. を超えて，かつ収益を目的として利用される場合，権限ある機関等の許諾を得なければ，複製・. 民間伝承の表現（ Expression of Folklore）. 頒布・公の実演・有線又は無線による送信等を. とは，「フォークロア」や「民族文化財」等と. 行うことはできない」と規定している．同モデ. 呼ばれ，地域固有の共同体において，確認され. ル規定の意義については「営利目的及び民間伝. ない人々によって代々創作，保存，開発された. 承の伝統的又は習慣的使用の範囲を超えた利用. 一国の文化遺産に属する創造物を意味する10）．. に対して一定の許諾手続を認める特別の制度を. 1982 年に WIPO・UNESCO 共同で作成された. 予見していた．モデル規定が示した適切な保護. 「不法利用及びその他の侵害行為からフォーク. が要求される行為とは，（i）無許諾の利用，（ii）. ロアの表現を保護する国内立法のためのモデル. 民間伝承表現の出所明示義務の違反，（iii）模. 規定（モデル規定）」によると，無形のものと. 造品を民間伝承作品として頒布して公衆に誤認. して，民話，フォークソング，フォークダンス，. をもたらすこと（一種の「不正競争」），及び，. 演劇，儀式などが，有形のものとして，描画，. （iv）「関係共同体の文化的利益を害する」方法. 絵画，彫刻，彫像，楽器などが列拳されている．. を用いて，変更又は切除を受けた民間伝承作品. 1964 年にアフリカ諸国において民間伝承の. の公の使用（一種の共有「人格権」の侵害），. 表現の国際的保護の必要性について議論が開始. である」12）とされている．. され，1967 年に「ベルヌ条約」改訂のための. 1996 年に，WPPT において，実演家の定義. 外交会議において，民間伝承の表現の保護の可. の中に，民間伝承の表現を演ずる者が含まれる. 能性について議論され，ベルヌ条約第 15 条第. こととされた．しかし，民間伝承の表現の定義. 4 項の ⒜ では，「著作者が明らかでないか，著. や実演家としての民間伝承の表現を演ずる者の. 作者がいずれか一の同盟国の国民であると推定. 範囲については，明らかでない．. する十分な理由がある発行されていない著作物. 2000 年に，政府間委員会として「遺伝資源，. について，著作者を代表し並びに著作者の権利. 伝承の知識及びフォークロアに関する政府間委. を各同盟国において保全し及び行使することを. 員会」（IGC）が設置された．IGC が発足して. 認められる権限のある機関を指定する権能は，. 以来，既に 10 回の会議が行われ，国際的なレ.

(8) 42 （450）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. ベルの統一的な保護措置はいまだ出されていな. 承の表現（expressions of folklore）を上演し，. いものの，ある程度の成果が出たと思われる．. 歌唱し，口演し，朗詠し，演出し又は他の方法. WIPO の解説によれば，「この分野に関する. によって実演する者をも「実演家」の範囲に追. WIPO の意欲的な計画は，初めて前向きな実質. 加しているが，民間伝承の定義及び範囲が明確. 的成果をもたらした．2000 年 7 月に WIPO 国. 化されていないほか，民間伝承の表現と文学的. 際事務局は，世界各地に派遣された事実調査. 又は美術的著作物及び芸能的な性質を有するも. ミッションの報告を取りまとめ，「知的所有権. のとの間の区別が何であるかも明記されていな. に対する伝統的知識保有者の要望及び期待」と. い．. 題する詳細な研究報告書を刊行した．同報告書. ⑴ 民間伝承の表現の定義及び範囲. は，民間伝承の保護に適用されている様々な法. 日本国内における検討状況を見ると，文化審. 的手段，特に著作権あるいは著作権型の特別の. 議会著作権分科会国際小委員会中間報告書にお. 保護を超えて，有形の民間伝承作品の創作，製. いて，フォークロアとは，「「民間伝承」や「民. 造及び流通に着眼し，工業所有権的な保護手段，. 俗文化財」等と呼ばれ，ある社会の構成員が共. 例えば，集合的商標権，地理的表示の保護及び. 有する文化的資産である伝承の文化表現を意味. 不正競争防止に関する保護等の適用について，. する．具体的には，民族特有の絵画，彫刻，モ. 13）. 詳細な考察を行った．」とされている．. ザイク等の有形なもののほか，歌，音楽，踊り. 2006 年 4 月に開催された第 9 回 IGC におい. 14）等の無形のものも含まれる」とされている．. て，フォークロアの保護のあり方に関し，保護. また，1982 年 7 月に世界知的所有権機関と. の原則についての議論が行われた．IGC の会議. ユネスコが共同で作成した「不法利用及びその. 資料によれば，民間伝承の表現の保護につい. 他の侵害行為からフォークロアの表現を保護す. て，「柔軟性と包括性の原則」の下，条約のよ. る各国国内立法のためのモデル規定」において. うなものでなく，法的拘束力のないガイドライ. は，法により保護されうる民間伝承の表現とし. ン等を目指すべきとされた．しかし，このよう. て，「ある地域の共同体により創作され，承継. な原則については発展途上国及び先住民族から. されてきた：. 反発が生じた．彼らは法的拘束力ある制度を望. ①民話，民俗誌，謎かけといった言葉による表. んでいるのである．2006 年 11 月末から 12 月. 現；. にかけて開催された第 10 回 IGC では，第 9 回. ②民謡，民族楽器といった音楽による表現；. の文書をベースに議論が継続されることとなっ. ③民族舞踊，民族劇，芸術的慣行又は儀式といっ. たが，結局各国の合意は形成されなかった．. た動作による表現．. 2007 年 7 月に IGC 第 11 回会合がジュネーブの. ④絵画，デザイン，絵（体絵を含む），彫刻，陶芸，. WIPO において開催されたが，フォークロアの. テラコッタ，モザイク，木工技術，金物，宝. 保護に関する実質的な進展が見えてこないとい. 石類など有形的な表現」と規定している15）．. うのが現状である．. すなわち，民間伝承の表現は有形なものに限. したがって，民間伝承の表現に関する保護措. らず，無形なものも含み，様々な伝統的な分野. 置のみならず，そもそも民間伝承の表現やそれ. に及ぶのである．. を演ずる者をいかに定義するのかという問題に. ⑵ 民間伝承の表現を保護する要件. ついてもいまだ不明確なままである．. 絵画，彫刻，モザイク等の有形なものにせよ，歌，音楽，踊り等の無形のものにせよ，いずれ. 2．民間伝承の表現の定義，内容，特徴及び範囲. も「ベルヌ条約」で定められる文学的及び美術. 前述のとおり，WPPT 第 2 条では，民間伝. 的の著作物に属するものが多いと考えられる．.

(9) Ṷߕࠆ⠪㧘଀߃߫㧘ࠨ࡯ࠞࠬ㧘㝷ⴚߥߤࠍṶߕࠆ⠪ߪታṶኅߩ▸࿐ߦዻߒߥ޿߅ߘࠇ߇޽ ࠆ㧔ਅ࿑ෳᾖ㧕㧚 . 著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究（胡）. . （451） 43. ᳃㑆વᛚ䈱⴫⃻䉕 Ṷ䈝䉎⠪. . ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛ ⪺૞‛䈪䈲䈭䈇䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪. ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛ ⪺૞‛䉕Ṷ䈝䉎⠪. . Ṷᄼኅ. ⥰〭ኅ. ⧓⢻⊛䈭ᕈ⾰䉕᦭䈜䉎䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪. ⧓⢻⊛䈭ᕈ⾰䉕᦭䈚䈭䈇䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪. ᚻຠᏧ. ♖␹⊛ଔ୯䈱㜞䈇 ௾ᑼ䉕ⴕ䈉⠪. ᄸⴚᏧ. 䉰䊷䉦䉴䉕Ṷ䈝䉎⠪. 図1. 前述のモデル規定により民間伝承の表現を保護. ら考えると，民間伝承の表現には，民話，絵画. する要件としては，筆者は以下のようなものがあると考える． ①知的活動によって創作した物（共同的活動及䊨䊷䊙᧦⚂䈮䈍䈔䉎ታṶኅ෸䈶び個人活動を含む）であること． ⧓⢻ኅ. などの文学的又は美術的著作物のみならず，著. ②共同体における社会同一性及び文化共有性を. いうことになる．しかし，民間伝承以外の文学. ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺૞‛ たは団体に持続され，使用され及び発展させ䈪䈭䈇䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪䋨䊒䊨䈮㒢䉎䋩䋨╙9᧦䈮䈍䈔䉎⧓⢻ኅ䋩られるものであること． ④保護を受けるものとして，国家と地域のレベ. ローマ条約と WPPT で規定されている実演. ታ Ṷ ኅ. 作物でない民族特有の技法又は奇術，精神的価値のある儀式なども含まれ，WPPT における WPPT䈮䈍䈔䉎ታṶኅ. 実演家の範囲，ローマ条約のそれよりも広いと. 特徴とすること．的又は美術的著作物でないものを演ずる者，例 ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺૞‛ ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺૞‛ 䉕Ṷ䈝䉎⠪ 䊨䊷䊙᧦⚂䈮䉋䈦䈩଻⼔ ③その民族共同体又は慣習法あるいはその共同えば，サーカス，魔術などを演ずる者は実演家䉕Ṷ䈝䉎⠪ 䋨╙3᧦䈮䈍䈔䉎ታṶኅ䋩䈘䉏䈩䈇䈭䈇䇮ฦ࿖࿖ౝ 体の実践によって権利又は責任を持つ個人ま． ᴺ䈮ᆔ䈰䉎の範囲に属しないおそれがある（図 1 参照） ᳃㑆વᛚ䈱⴫⃻䉕Ṷ䈝䉎⠪. 家の範囲を整理すると次の図 2 のようになる．. 3．中国における民間伝承の表現を保護する意 ⧓⢻⊛䈭ᕈ⾰䉕᦭䈜䉎 ⧓⢻⊛䈭ᕈ⾰䉕᦭䈘䈝 ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺ ⪺૞‛䈪䈭䈇䉅䈱䉕䈎䈧⪺૞‛䈪䈭䈇 વᛚ䈱⴫⃻䉕 વᛚ䈱⴫⃻䈪䈭䈇 ૞‛䉕Ṷ䈝䉎⠪ 義及び保護の現状 ⑤長い間その民族内あるいは地域内で伝えられ Ṷ䈝䉎⠪ 䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪ Ṷ䈝䉎⠪ 䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪ ルによって決定されるものであること． ⪺૞‛䈪䈭䈒䈎䈧᳃㑆 ⪺૞‛䈪䈭䈇᳃㑆. てきた共有的な文化財産であること．ここで注意すべきなのは，民間伝承の表現は. ⑴ 中国における民間伝承の表現の現状. 過去に創作されたものに限らず，その民族の特. ることから，大量の物質的な文化遺産を有する. 有の文化財産に基づいて，現代的な要素を加え，. 䉰䊷䉦䉴䉕ほか，豊富な非物質的文化遺産が残されている．. 創作されたものも民間伝承の表現になる可能性 ⥰〭ኅ. また，多民族の国として，さまざまな民族特有. があるということである16）．. の伝統的芸術や習慣及び風俗などがいまだに盛. ⑶ 民間伝承の表現を演ずる者の範囲. んである．. 以上に述べた民間伝承の表現の定義と特徴か. さらに 2000 年以上の歴史のある漢方医学や. ᱌ᚻ. ♖␹⊛ଔ୯䈱中国は歴史が長く，古い文明を有する国であ ᚻຠᏧ 㜞䈇௾ᑼ. Ṷ䈝䉎⠪.

(10) ᄸⴚᏧ. 䉰䊷䉦䉴䉕Ṷ䈝䉎⠪. 44 （452）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. ታ Ṷ ኅ. . 䊨䊷䊙᧦⚂䈮䈍䈔䉎ታṶኅ෸䈶 ⧓⢻ኅ. WPPT䈮䈍䈔䉎ታṶኅ. . ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺૞‛ 䉕Ṷ䈝䉎⠪ 䋨╙3᧦䈮䈍䈔䉎ታṶኅ䋩. . 䊨䊷䊙᧦⚂䈮䉋䈦䈩଻⼔䈘䉏䈩䈇䈭䈇䇮ฦ࿖࿖ౝ ᴺ䈮ᆔ䈰䉎. ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺૞‛ 䈪䈭䈇䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪䋨䊒䊨䈮㒢䉎䋩䋨╙9᧦䈮䈍䈔䉎⧓⢻ኅ䋩. ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺૞‛ 䉕Ṷ䈝䉎⠪. ᳃㑆વᛚ䈱⴫⃻䉕Ṷ䈝䉎⠪. . ⪺૞‛䈪䈭䈒䈎䈧᳃㑆 વᛚ䈱⴫⃻䈪䈭䈇䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪. ⪺૞‛䈪䈭䈇᳃㑆 વᛚ䈱⴫⃻䉕 Ṷ䈝䉎⠪. ᢥቇ⊛෶䈲⟤ⴚ⊛⪺ ૞‛䉕Ṷ䈝䉎⠪. . ⧓⢻⊛䈭ᕈ⾰䉕᦭䈜䉎 ⪺૞‛䈪䈭䈇䉅䈱䉕 Ṷ䈝䉎⠪. ᚻຠᏧ ᱌ᚻ. ⧓⢻⊛䈭ᕈ⾰䉕᦭䈘䈝䈎䈧⪺૞‛䈪䈭䈇䉅䈱䉕Ṷ䈝䉎⠪. ♖␹⊛ଔ୯䈱㜞䈇௾ᑼ. 䉰䊷䉦䉴䉕 Ṷ䈝䉎⠪. ⥰〭ኅ. 図2. 漢字などいろいろな文化，技術は海外にも伝え. 韓国にある有名な豆乳企業（この企業の豆乳は. られ，日本や韓国などの漢字文化圏において重. アメリカ，ドイツ等世界の 14 か国で販売され. 要な役割を果たしている．. ている）は，宣伝文句の中で公然と豆乳の発祥. しかし，近年，中国国内において，グローバ. 地は韓国であると書いていた．その結果，日本. ル化の拡大，経済及び社会的な環境の急速な変. におけるアンケート調査によると，豆乳の発祥. 化とともに，民間伝承の表現の存続，保護及び. 地が韓国であると認識する者の人数は回答者の. 発展などについて様々な問題が生じている．例. 半分以上に上り，豆乳の発祥地が中国であると. えば後継者不足などの原因により，多くの伝統. 思う者は回答者の 10% にすぎない結果となっ. 的な工芸技術や地方劇などが衰退しつつある．. た17）．実は歴史を溯れば，豆乳は中国の西漢時. また，国外においては，中国の著名な伝統工. 代に諸侯である劉安が創り始めた飲み物であ. 芸が商標やドメイン名などとして勝手に登録さ. り，2000 年以上の歴史を持つものである．韓. れた例が少なくない．昨年話題となった例とし. 国企業のこのような根拠のない宣伝は，豆乳の. ては，韓国のある大学教授により，漢字はもと. 発祥地である中国の国民に多大な精神的な苦痛. もと韓国人により作られた文字であるという言. を与えたばかりでなく，その商品に関する予備. 語道断な結論が公表されたことがあった．また，. 知識の国の国民に誤ったインフォメーションを.

(11) ߡ޿ࠆ㧚ߔߥࠊߜ㧘ᄸⴚ̗ᦛ⧓̗⣻⹤ⴚ̗‛⌀ૃߥߤߩࠃ߁ߥ⧓⢻⊛ߥታṶߪ㧘✦⚂࿖ߩ࿖ౝ ᴺ઎ߦࠃࠅ㧘ᢥቇ⊛෶ߪ⟤ⴚ⊛⪺૞‛ߩታṶߣห᭽ߦ଻⼔ߔࠆߎߣ߇ߢ߈ࠆߎߣߣߥߞߡ 著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究（胡）. ޿ࠆ㧚. （453） 45. ⧓⢻⊛ᕈ⾰ࠍ᦭ߔࠆⴕὑࠍⴕ߁⠪㧔artiste㧕. ᢥቇ⊛෶ߪ⟤ⴚ⊛⪺૞‛ࠍṶߕࠆታṶኅ 㧔ࡠ࡯ࡑ᧦⚂ߩ଻⼔ኻ⽎㧕. େఝ. ᱌ᚻ. Ṷᄼኅ. ⥰〭ኅ. ᢥቇ⊛෶ߪ⟤ⴚ⊛⪺૞‛ߢߥ޿߽ߩߩⴕὑ ࠍⴕ߁⠪㧔ฦ࿖ߩ࿖ౝᴺ઎ߦᆔߨࠆ㧕. ᜰើኅ. ㆏ൻᏧ. シᬺᏧ. ᚻຠᏧ. 図3 ߒ߆ߒ೨ㅀߩߣ߅ࠅ㧘╙ ᧦ߦ߅ߌࠆ⧓⢻ߩᕈ⾰ࠍ᦭ߔࠆ߽ߩࠍṶߕࠆ⠪ߪࡊࡠߩ⧓ⴚ. ኅߦ㒢ࠄࠇߡ޿ࠆߣ⠨߃ࠄࠇࠆ㧚ߥߗߥࠄ߫㧘╙ ᧦ߩታṶኅߩቯ⟵ߦ߅޿ߡߪ㧘‫ޟ‬ታṶߔ ࠆ⠪‫ޟߡ޿ߟߦޠ‬RGTUQP‫ࠇࠄ޿↪ࠍ⺆↪ߩޠ‬㧘ࡊࡠ߆ุ߆ߦ߆߆ࠊࠄߕ㧘ᢥቇ⊛෶ߪ⟤ⴚ 与えることとなった．これはいうまでもなく他び技能，及びこれに関係する器具，実物（工業 ⊛⪺૞‛ࠍṶߕࠆ⠪ߢ޽ࠇ߫ߔߴߡታṶኅߦߥࠅ߁ࠆߩߦኻߒ㧘╙ ᧦ߢߪ㧘ᢥቇ⊛෶ߪ 国の伝統的な文化に対する不尊重の態度でもあ. 製品），手工芸品（細工製品等））又は文化空間. ⟤ⴚ⊛⪺૞‛એᄖߩ߽ߩࠍṶߕࠆ⠪ߦߟ޿ߡߪ‫ޟ‬CTVKUVGU‫ޠ‬ 㧔⧓ⴚኅ㧕ߣ޿߁↪⺆߇૶ࠊࠇ る．である．無形文化遺産の範囲には口頭伝統及びしたがって，今後いかに国内外の現状を踏ま文化のキャリアーとしての言語，伝統演劇芸術 ߡ޿ࠆ߆ࠄߢ޽ࠆ㧚ࡠࡦࠣࡑࡦ⃻ઍࠕࡔ࡝ࠞ⧷⺆ㄉౖߦࠃࠇ߫㧘 ‫ޟ‬CTVKUVG‫ߪߣޠ‬㧘ࡊࡠ え，自国の民間伝承の表現を保護するのかとい. （演劇，音楽，舞踊，曲芸，雑技等を含む），民. ߩ᱌ᚻ㧘⥰〭ኅ㧘େఝߥߤࠍᜰߒ㧘ࡠ࡯ࡑ᧦⚂╙㧥᧦ߢ‫ޟ‬CTVKUVG‫ߡࠇࠊ૶߇⺆↪߁޿ߣޠ‬ う課題に当たっては，文化振興の観点からの施族活動，礼儀，祭り，自然界及び宇宙に関する策のみならず，法律上の保護も重視しなければ民間伝統知識及び実践，伝統細工芸術技能，及 ޿ࠆߩߪ㧘ห᧦⚂╙ ᧦ߦ߅ߌࠆታṶኅߩቯ⟵ਛߩ‫ޟ‬RGTUQP‫ߣޠ‬඙೎ߒ㧘ࡊࡠߩ⧓⢻⊛ᕈ ならないと思われる．. び以上に述べた表現形式に関する文化空間（集. ⾰ࠍ᦭ߔࠆ߽ߩࠍṶߕࠆ⠪ߩߺࠍᜰߔߎߣࠍᗧ๧ߒߡ޿ࠆ߽ߩߣ⠨߃ࠄࠇࠆ㧚 ⑵ 中国における民間伝承の表現に関する保護中して民衆の伝統的文化活動を行う場所あるいの措置は定期的に特定の事件を表現する時間をさす． ߹ߚ㧘ࡠ࡯ࡑ᧦⚂ߢߪࠬࡐ࡯࠷ㆬᚻߪታṶኅߩ▸࿐߆ࠄ㒰ᄖߐࠇࠆ߇㧘଀߃߫ࡈࠖࠡࡘ. 2003 年に「無形文化遺産の保護条約」が締. この時間及び空間が関わる伝統文化の表現形式. ࠕxࠬࠤ࡯࠹ࠖࡦࠣ߿ࠪࡦࠢࡠ࠽ࠗࠬ࠼xࠬࠗࡒࡦࠣߥߤ⧓ⴚߩᕈ⾰ࠍ᦭ߒ㐓⾨ᕈߩ㜞޿ࠬ 結されたことを受け，中国は締約国として，国の存在に伴い存在する．）が含まれているので内で無形文化遺産の保護に関するいろいろな作ある． ࡐ࡯࠷ࠍⷰⴐߦ⷗ߖࠆߚ߼ߦṶߕࠆࠬࡐ࡯࠷ㆬᚻ߿ࡈࠔ࠶࡚ࠪࡦx࡚ࠪ࡯ߦ಴Ṷߔࠆࡕ࠺ 業を始めた．2005 年国務院により「わが国の. すなわち，無形文化遺産の中には無形的な民. 見」（以下「意見」という）が発表され，無形 ࿾߇޽ࠆ㧚. な民間伝承の表現は含まれていない．. 㧔㧕9226 どが具体的に定められることとなった．. 文学委員会，中国文学連合会等の団体と連携し，. ࡞߇‫⧓ޟ‬⢻ߩᕈ⾰ࠍ᦭ߔࠆ߽ߩࠍṶߕࠆ⠪‫ߦޠ‬฽߹ࠇࠆߩ߆ߥߤߩὐߦߟ޿ߡ߽⼏⺰ߩ૛ 無形文化遺産の保護法の作業の強化に関する意間伝承の表現の一部分が含まれており，有形的文化遺産の保護に関する目標，方針及び措置な. 2003 年，中国の文化部，財政部は国家民間. 「無形文化遺産」とは，各中国の民族における民間文化の保護を実施し始「意見」によれば， 9226 ߦ߅޿ߡߪ㧘⧓⢻ߩᕈ⾰ࠍ᦭ߔࠆ߽ߩࠍṶߕࠆ⠪߇ታṶኅߩ▸࿐ߦዻߔࠆ߆ุ߆ߦ 民族の人々の世代に相承され，自分の生活に密. めた．以後の二年間，積極的に無形文化遺産の. ߟ޿ߡ᣿⏕ߦⷙቯߐࠇߡ޿ߥ޿߇㧘᳃㑆વᛚߩ⴫⃻ࠍṶߕࠆ⠪߇ታṶኅߣߒߡ଻⼔ߐࠇߡ 接な関係のあるさまざまな伝統的文化の表現形保護に関する作業を行っている．具体的な措置式（例えば，民俗活動，演劇芸術，伝統知識及は以下のとおりである． ޿ࠆ㧔╙㧞᧦㧕ߚ߼㧘᳃㑆વᛚߩ⴫⃻ߩ߁ߜ㧘⪺૞‛એᄖߩવ⛔⊛ߥᛛ⧓㧘଀߃߫㧘ࠨ࡯. 17.

(12) 46 （454）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. ⑴ 全国範囲で無形文化遺産の調査を行う；. 3 条で規定される実演家ではなく，第 9 条で定. ⑵ 中国無形文化遺産の代表作名録システムを. められている芸能家に属すると考えられる．. 制定する； ⑶ 国際無形文化遺産の保護に関する活動に参加する； ⑷ 国内における無形文化遺産の保護に関する. 以上から，中国国内規定における実演家の範囲はローマ条約より広く，民間伝承の表現を演ずる者が実演家として保護される得る規定ぶりとなっている． . 法規の建設の強化； 1997 年，国務院によって「伝統工芸美術保護条例」が頒布され，1998 年文化部及び全国人民. 四．中国著作権法における実演家の定義及び範囲の構築. 代表大会教育，科学，文化，衛生委員会によっ. 1．芸能的性質を有するものを演ずる者について. て，「中華人民共和国民族民間伝統文化保護法」. ⑴ 国際条約における規定. 草案を提出した．2005 年国務院により「意見」. ① ローマ条約. が公表された．. 芸能の性質を有するものを演ずる者の中に. しかし，無形文化遺産に関する保護措置はい. は，文学的又は美術的著作物を演ずる者もいれ. まだに主に文化振興政策の一部として実施され. ば，それらの著作物以外のもの，たとえば，奇. ており，法律上の保護は不十分である．例えば，. 術，手品などを演ずる者も含まれる（図 3 参照）．. 無形文化遺産の侵害や破壊に対する民事，行政. ローマ条約第 9 条によれば，文学的及び美術. 又は刑事的な措置は設けられていない．. 的著作物の実演以外の芸能家の保護について. したがって，今後，いかに無形文化遺産ない. は，「締約国は，国内法令により，文学的又は. しは民間伝承の表現を法律のレベルで保護する. 美術的著作物を実演しないが，芸能的な性質を. のかということが将来の重要な課題である．. 有する行為を行う者に対してローマ条約に定め. ⑶ 中国の著作権法における民間伝承の表現を. る保護を及ぼすことができる」とされている．. 演ずる者の保護. すなわち，奇術‧曲芸‧腹話術‧物真似などのよ. 前述のとおり，中国では著作権法に実演家な. うな芸能的な実演は，締約国の国内法令により，. どの定義又は概念に関する規定がなく，実施条. 文学的又は美術的著作物の実演と同様に保護す. 例において実演家などの定義が規定されてい. ることができることとなっている．. る．実施条例第 5 条第 6 項における「実演家」. しかし前述のとおり，第 9 条における芸能の. 及び第 4 条第 7 項における「雑技芸術の著作物」. 性質を有するものを演ずる者はプロの芸術家に. の定義を総合的に考えれば，雑技，手品，サー. 限られていると考えられる．なぜならば，第 3. カスなどの若干の芸能的実演も，舞踊などのよ. 条の実演家の定義においては，「実演する者」. うな身動きにより表現された著作物に含まれ，. について「person」の用語が用いられ，プロ. また，雑技，手品，サーカスの中に，民間伝承. か否かにかかわらず，文学的又は美術的著作物. の性質を有するものも含まれる可能性があるた. を演ずる者であればすべて実演家になりうるの. め，それらを演ずる者も「実演家」の範囲に属. に対し，第 9 条では，文学的又は美術的著作. する可能性があると思われる．. 物以外のものを演ずる者については「artistes」. 一方，ローマ条約における「文学的又は美術. （芸術家）という用語が使われているからであ. 的著作物」とは一般的にベルヌ条約における「文. る18）．ロングマン現代アメリカ英語辞典によ. 学的又は美術的著作物」を指すと考えられてい. れば，「artiste」とは19），プロの歌手，舞踊家，. るため，雑技芸術の著作物は含まれず，雑技芸. 俳優などを指し，ローマ条約第 9 条で「artiste」. 術の著作物を実演する実演家は，ローマ条約第. という用語が使われているのは，同条約第 3 条.

(13) 著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究（胡）. （455）. 47. における実演家の定義中の「person」と区別し，. の実演家以外の芸能家，以下「芸能家」という．）. プロの芸能的性質を有するものを演ずる者のみ. を区別し，芸能家の保護は各締約国の国内法に. を指すことを意味しているものと考えられる．. 委ねることになったが，中国の実演家には，文. また，ローマ条約ではスポーツ選手は実演家. 学的及び美術的著作物を演じる実演家と芸能家. の範囲から除外されるが，例えばフィギュア・. の区別なく，雑技（軽業・綱渡り・車の曲乗り. スケーティングやシンクロナイズド・スイミン. などの総称），手品などを演じる者も著作物を. グなど芸術の性質を有し鑑賞性の高いスポーツ. 演じる実演家の中に含まれている．. を観衆に見せるために演ずるスポーツ選手や. したがって，中国著作権法における実演家は，. ファッション・ショーに出演するモデルが「芸. ローマ条約第 3 条で規定されている実演家のみ. 能の性質を有するものを演ずる者」に含まれる. にかかわらず，第 9 条で定められている芸能的. のかなどの点についても議論の余地がある．. な性質を有する行為を行う者も含まれると考え. ② WPPT. られる．この面からみると，中国の著作権法に. WPPT においては，芸能の性質を有するも. おける実演家の範囲はローマ条約より広い．. のを演ずる者が実演家の範囲に属するか否かに. ⑷ 芸能的性質を有するものを演ずる者につい. ついて明確に規定されていないが，民間伝承の. ての取扱い. 表現を演ずる者が実演家として保護されている. 以上述べたとおり，芸能家の保護について，. （第 2 条）ため，民間伝承の表現のうち，著作. 各国の立法政策に委ねてもよいが，文化の国際. 物以外の伝統的な技芸，例えば，サーカスや手. 交流の促進という点で考えた場合には，公衆に. 品などを演ずる者は保護される可能性があると. 鑑賞させることを目的とする実演を行う者につ. 考えられる．すなわち，WPPT において，芸. いては，著作物の実演であるか否かにかかわら. 能の性質を有するものを演ずる者は民間伝承に. ず，実演家としての保護を与えたほうが，実演. 含まれる一部しか保護されていないといえる．. を通じた文化の「輸出輸入」の活性化に資する. ⑵ 日本著作権法における規定. ことになるのではないかと考えられる．. 前述のとおり，日本の著作権法第 2 条第 3 項. 同様に鑑賞的な性質の強いフィギュア・スー. においては，実演を「著作物を，演劇的に演じ，. ケティングやシンクロナイズド・スイミングな. 舞い，演奏し，歌い，口演し，朗詠し，又はそ. どのスポーツ及びファッション・ショーなど. の他の方法により演ずること（これらに類する. は，競技の目的とせず，公衆に鑑賞させること. 行為で，著作物を演じないが芸能的な性質を有. を目的とする場合に，芸能の性質を有するもの. するものを含む．）をいう」と定めている．す. を演ずる者（狭い意味の芸能家）の範囲に含め. なわち，著作物以外の芸能的な性質を有するも. てもよいのではないかと考えられる．. のを演ずることも実演であると考えられ，著作物を演じなくても，それ自体が著作物を演ずる. 2．指揮者の取扱いについて. のと同様な芸能的な性質を有するものを行う者. ⑴ 国際条約における実演家の定義. は実演家の範囲に属する．このように日本著作. ① ローマ条約により保護を受ける実演家の定. 権法においては，手品，サーカス等を演ずる者 20）. 義及び範囲. も実演家として保護されているのである．. ローマ条約第 3 条（a）では，実演家の範囲. ⑶ 中国著作権法における規定. を俳優，歌手，演奏家，舞踊家その他文学的又. 前述のとおり，ローマ条約では，文学及び美. は美術的著作物を上演し，歌唱し，口演し，朗. 術的な著作物を演じる実演家と著作物を演じな. 詠し若しくは演奏し又はその他の方法によって. い芸能的な性質を有する行為を行う者（条約上. 実演する者に限られているが，WIPO の「隣接.

(14) 48 （456）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. 権条約・レコード条約解説」によれば，「条約. くても，具体的な実演に直接影響を与えている. の適用上「実演家」(performers) という表現に. のである」23）．この解釈に従えば，演劇舞台の. 含まれるものを広く定義している」としている．. 演出家及びオーケストラの指揮者は WPPT に. 独唱 ( 奏 ) 者及び俳優については「解釈する芸. おいて実演家の権利が付与されていると考えら. 術家」という意味で実演家として保護の対象に. れる．すなわち，WPPT はローマ条約におい. なるのに対し，オーケストラのメンバーは，指. て「実演家」に含まれると解されていた「解釈. 揮者も含めて，「演奏する芸術家」という意味. 芸術家」を条文に加え，明確化したのである．. の実演となるが，両者がいずれも実演家である. ⑵ 日本著作権法における実演家の定義と指揮. ことに違いはない21）．. 者保護. ② WPPT の規定. ① 現行法における規定 . WPPT 第 2 条では，「『実演家』とは，俳優，. 日本の著作権法第 2 条 4 項では，実演家を「俳. 歌手，演奏家，舞踊家その他文学的若しくは美. 優，舞踊家，演奏家，歌手その他実演を行う者. 術的著作物又は民間伝承の表現を上演し，歌唱. 及び実演を指揮し，又は演出する者をいう」と. し，口演し，朗詠し，演出し又は他の方法に. 定めている．すなわち，実演に関する権利の主. よって実演する者をいう」と定めており，著作. 体となるべき実演家の範囲には，俳優，舞踊家，. 物を実演する方法に関し，上演，歌唱，口演，. 演奏家，歌手その他実演を行う者のみならず，. 朗詠，演出などの方法以外に，著作物を「解釈. 実演を指揮し，又は演出する者も含まれている．. （interpret）する」行為も実演の範囲に含めて 22）. 「著作権法逐条講義」によれば，「オーケストラ. いる．. の指揮者とか，あるいは演劇の演出家のように，. 「解釈実演 (interpretative activity)」と「執. 実演家を指図して自らの主体性の下に実演を行. 行実演 (executive activity)」はどのような基. わせている者，つまり実演を行っているのと同. 準で区別されるのか，条文からは明らかでな. じ状態にあるものを指して実演家という考え方. い．この点についてジョグ・レンボズによっ. 24）をしている」のである．このように，日本の. て書かれた WCT 及び WPPT 解説と法律的. 著作権法においては指揮者の保護についてロー. 分析（ The WIPO Copyright Treaty and The. マ条約よりも明確に規定されている．. WIPO Performances and Phonograms Treaty. ② 映画の著作物の指揮者との関係. Commentary and Legal Analysis）」によれば，. ところで，実演を指揮する者も実演家に当た. 「解釈実演」と「執行実演」の関係について以. ると考える場合，映画監督と実演家との関係を. 下のように述べている：「実演家の解釈的な活. 検討する必要がある．第 2 条第 4 項の「実演を. 動と執行的な活動は異なる基準によって区別さ. 指揮し，又は演出する者」が実演を行っている. れる．執行実演家は自ら実演を行う者を指すの. のと同じ状態にあるものを指すとすると，演奏. に対し，解釈実演家は実演を影響する者を指す．. や舞台演劇の実演家に限らず映画において俳優. たとえば，オーケストラの指揮者はリハーサル. の実演を指揮し，又は演出する映画監督やドラ. が行われる際に，実演（本番では，別の指揮者. マの演出家も「実演家」に属すると考えるべき. がオーケストラを指揮する）の準備をするに過. ではないだろうか．もっともその場合，映画の. ぎないが，実演に影響を及ぼす；あるいは演劇. 著作物の監督及び演出家は，でき上がった映画. 舞台の演出家は舞台の実演に参加しなくても，. の著作物に対して著作者の立場に立つことにな. 具体的な実演をする俳優などの実演家の活動に. るとともに，俳優の実演を指揮する行為に対し. 寄与するのである．以上いずれの場合にも，（解. て実演家の立場にも立つことになり，映画の著. 釈）実演家たちは実際に視聴覚的な実演をしな. 作物の流通において多少の混乱をもたらす可能.

(15) 著作権法における実演家の定義及び範囲に関する研究（胡）. （457）. 49. 性がある．この点，実演の指揮者の範囲をいか. 及び「雑技の著作物」の定義によれば，指揮者. に規定すべきかについては二つの見解がある．. は舞踊の著作物又は雑技の著作物の創作者とし. 一つは，映画監督以外の舞台演出家の監督など. て保護を受ける可能性はあると考えられる．. についてのみ実演家の一員としての保護を与え. なぜならば，同条第 6 項によれば「舞踊の著. 25）. るべきであるとし，もう一つは，実演の指揮. 作物とは，連続の動作，姿勢，表情などを通じて，. 者としての監督全てに映画監督のような著作者. 思想感情を表現する著作物を指す」と定めてい. としての権利を与えるべきであるとするもので. るため，オーケストラなどの指揮者は，自らの. 26）. ある．前者は著作物を作成したか否かを基準. 動作，姿勢，表情等により舞踊の著作物を創作. にした考え方であり，映画監督は著作物を創作. する著作者として保護され得ることになる．ま. するのであるから著作者として保護すべきであ. た，同条第 7 条によれば，「雑技芸術の著作物. るが，舞台の実演は著作物ではないからその演. とは，雑技，手品，サーカスなど，体の動作及. 出家も著作者とはならない．一方，後者は監督. び技法を通じて表現される著作物を指す」と定. の役割に着目した考え方であり，映画監督も演. めているため，オーケストラの指揮者による体. 劇の演出家や監督もその役割はほぼ同じである. の動作や動きなどが雑技芸術に属する可能性も. から，演劇の公演も一つの著作物としてとらえ，. あるだろう．. その演出家にも著作者として保護を与えるべき. しかし，指揮者を著作者として保護すること. ことになる．. は，指揮者の主な役割が音楽の伝達であること. ③ 日本の著作権法で演出家を実演家として保. と矛盾する懸念があるため，どのような保護が. 護することとなった経緯. 妥当であるか，更に検討すべきであると考えら. 昭和 41 年 4 月 20 日の著作権制度審議会答申. れる．また，舞台の演出家達の観衆に見せるこ. によれば，「オーケストラ，合唱等の指揮者は，. とを目的としない指導は「舞踊の著作物」又は. 隣接権制度上，実演家として保護されるが，演. 「雑技芸術の著作物」に含まれないおそれがあ. 劇的な著作物の上演における演出家は，必ずし. るため，いかに彼らの権利を保護するのかとい. もこれと同様な性格のものではないが，その果. う点も検討課題として残されている．. たす役割からいって，演劇の利用につき演出家. ⑷ 指揮者の取扱いに関する見解. に何らかの権利を認める必要があり，また，（当. 以上に述べた指揮者についての議論は，ロー. 時においてすでに）舞台上演の録音・録画，放. マ条約における実演家の範囲あるいは実演家と. 送等については，演出家の許諾を得，あるいは. しての指揮者の範囲が明確にされていないこと. 報酬が支払われている実情にある」，「このよう. からもたらされる問題である．従って，ローマ. なところから，それを隣接権と呼ぶか否かは別. 条約上の指揮者の範囲を明確化する必要がある．. として，演劇の利用については演出家の同意を. 「WIPO ─隣接権条約解説」によれば 28），ロー. 要するものとし，その権利の及ぶ範囲及び権利. マ条約における指揮者は，器楽及び声楽の楽団. の内容は，実演家の権利と同様なものとするこ. の指揮者に限定されるべきである．言い換えれ. 27）. とが適当である」とされている．このような. ば，実演家として保護を受ける指揮者は，指揮. 検討経緯に基づき，現行法では舞台演出家は実. の動作あるいは身振りや手振りを実演と同時に. 演家として取り扱われている．. 公衆に見せる者のみを指すとすべきである．な. ⑶ 中国著作権法における指揮者の保護の取扱い. ぜならば，実演家が有するその他の著作物伝達. 中国著作権法においては指揮者の保護につい. 者と区別される顕著な特徴は，自らの身振り及. て明確に規定されていないが，「実施条例」第. び手振りなどの動作を通じて，演ずる役柄を公. 4 条第 6 項及び第 7 項における「舞踊の著作物」. 衆に伝えることであることから，実演の幕の後.

(16) 50 （458）. 横浜国際社会科学研究第 13 巻第 6 号（2009 年 2 月）. ろで様々な補助的な役割に寄与した者は実演家. することができない性質のものとすることが妥. にはならないからである．すなわち，映画の監. 当であろう．. 督及び演劇の演出家はローマ条約上の実演家で 3．民間伝承の表現を演ずる者に関する保護の. ないと解するべきである．しかしながら，映画監督にしても演劇の演出. 充実. 家にしても，それぞれの実演に大きく寄与して. 前述したように，WPPT においては民間伝. いることは事実であるため，一定の権利が認め. 承の表現を演ずる者が実演家に含まれると規定. られてしかるべきと考えられる．ベルヌ条約に. されているものの，民間伝承の表現の定義及び. おいては，映画監督は著作者として位置づけら. その範囲などに関する統一された見解はまだ構. れているが，日本を含む殆どの国は映画産業の. 築されていないため，実効性ある保護が困難で. 実情を重視し，著作権法で映画の著作物の財産. あることが想像できる．. 29）. 権を著作者から映画製作者に移転させている．. したがって，今後，民間伝承の表現に関する. その結果，映画監督は著作権法上，著作者人格. 定義，範囲及び構成要件などについて国際的な. 権しか有しないことになっている．この財産権. 共通理解を得た上で，法律上の具体的な保護措. の法定帰属に関しては，日本映画監督協会など. 置を設けることが必要であると思われる．. が著作者の立場から問題であると主張してい. まず，国際条約のレベルにおいては，国際社. る．他方，演劇の演出家についてみると，実演. 会において民間伝承の表現を侵害するケースが. を指揮する者についての取り扱いはローマ条. 少なくない現状を踏まえ，伝承の文化的表現に. 約，ベルヌ条約のいずれにおいても必ずしも明. 対する尊厳を保障するため，保護の「柔軟性と. 確ではなく，映画の著作者の位置づけとは異な. 包括性の原則」の下，少なくとも民間伝承の表. る意味で，法的保護を受ける権利主体として不. 現の継承人に，法的拘束力のある人格権を与え. 安定な立場である．したがって，著作権法にお. るべきではないかと考えられる．財産的権利や. いて実演を指揮する者に対してどのような保護. 文化財としての保護措置も無視してはならない. を与えるのが適当なのかについてはさらに検討. が，著作権類似の制度を創設して，現在パブリッ. を進める必要がある．. クドメインに帰しているものを一律に保護する. 映画監督や演出家などは，著作者としての財. こと，あるいは無期限の独占権を与えることに. 産権が映画製作者に移転されることになってお. ついては，先進国と発展途上国の間で共通認識. り，著作者でありながら，著作権法上の財産権. に達するまで，かなりの時間がかかるおそれが. を有さず，小説，美術，音楽などの著作者に比. あるため，現時点で最も緊急性が高いのは，人. べて保護に欠けるだけでなく，形式的には実演. 格権を保護することであると思われる．. 家に与えられている権利さえ認められていない. また，商標やドメイン名等の国際条約におい. ことになる．このような制度的不均衡を解消す. て，民間伝承の表現を保護する必要性もある．. るためには，たとえば，演劇の演出家が実演家. 例えば多くの民間伝承の表現は，関係民族ある. に含まれることを明確にするとともに，映画監. いは地域以外の者により，無断で商標やドメイ. 督に対して，俳優など実演家とともに共同実演. ン名などとして登録され，民間伝承の表現の継. 家としての権利を認めることが考えられる．そ. 承人に損害を与えることが少なくない．このた. の場合，映画の特性に鑑み，その円滑な流通を. め，民間伝承の表現についても著名商標のよう. 確保するため，この実演家としての権利につい. な保護形式でその継承人に差止請求権を認めれ. ては，映画製作の際にいったん許諾をすれば，. ばよいのではないかと考える．. その後の一定範囲の再利用について権利行使を. 次に国内においては，民間伝承の表現の認定.