雑誌名 同志社法學

会社の組織再編に関する商法の改正について ―会 社法の現代化に関する要綱試案の問題点―

著者 伊藤 靖史

雑誌名 同志社法學

巻 55

号 7

ページ 195‑231

発行年 2004‑03‑31

権利 同志社法學會

URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000007511

一 九 五

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 五 三

︶

会 社 の 組 織 再 編 に 関 す る 商 法 の 改 正 に つ い て

︱ 会 社 法 の 現 代 化 に 関 す る 要 綱 試 案 の 問 題 点

︱

伊 藤 靖 史

は じ め に 一  組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 二  簡 易 組 織 再 編 三  大 量 の 新 株 発 行 四  略 式 組 織 再 編 五  株 式 強 制 買 取 制 度 六  間 接 分 割 と 現 物 配 当 七  事 後 設 立 お わ り に

は じ め に   近 年 の わ が 国 に お け る 株 式 会 社 の 組 織 再 編 に 関 す る 法 改 正 は

︑ 平 成 九 年 の 合 併 法 制 の 大 幅 な 改 正 か ら 始 ま る

︒ さ ら に

︑ 平 成 一 一 年 に は 株 式 交 換

・ 株 式 移 転 制 度

︑ 平 成 一 二 年 に は 会 社 分 割 制 度 が 創 設 さ れ

︑ 株 式 会 社 の 組 織 再 編 に 関 す る わ が 国 の 法 制 度 は

︑ 未 整 備 な 状 態 か ら

︑ 整 備 が ほ ぼ 完 了 し た 状 態 へ と 移 行 し た

︒ そ の た め

︑ そ の 後 の 平 成 一 三 年 か ら 一 四 年 に か け て の 商 法 の 大 改 正 で は

︑ 組 織 再 編 に つ い て は 改 正 が 行 わ れ て い な い

︒   以 上 の よ う に

︑ 株 式 会 社 の 組 織 再 編 に 関 す る 法 改 正 は

︑ 平 成 一 二 年 改 正 に よ っ て ひ と ま ず の 区 切 り を 迎 え た が

︑ 組 織 再 編 に 関 し て 法 改 正 を 必 要 と す る 問 題 が な く な っ た わ け で は な い

︒ た と え ば

︑ 交 付 金 合 併 の 可 否 等

︑ 合 併 対 価 を ど こ ま で 柔 軟 化 で き る か が 従 来 か ら 解 釈 論 上 争 わ れ て い た が

︑ こ れ に つ い て 立 法 に よ る 手 当 て は な さ れ て い な い

︒ 経 済 界 か ら の 商 法 改 正 に つ い て の 要 求 に も

︑ 組 織 再 編 に 関 す る 事 項 が い く つ も 見 ら れ る

︒ た と え ば

︑ 経 済 団 体 連 合 会

﹁ 商 法 改 正 へ の 提 言

﹂

︵ 二

〇

〇

〇 年 一

〇 月 一 七 日

︶ で は

︑ 株 式 の 強 制 買 取 制 度 の 創 設 と キ ャ ッ シ ュ ア ウ ト マ ー ジ ャ ー の 許 容 が 求 め ら れ て い た

︒ ま た

︑ 日 本 経 済 団 体 連 合 会 経 営 法 規 委 員 会 企 画 部 会

﹁ 会 社 法 改 正 の 課 題

︱

︱ 国 際 競 争 力 の 向 上 を 目 指 し

︑ さ ら な る 経 営 の 選 択 肢 拡 大 を 求 め る

︱

︱

﹂︵ 二

〇

〇 二 年 九 月 二 五 日

︶ で は

︑﹁ グ ル ー プ 編 成 の 選 択 肢 の 弾 力 化

﹂ の た め の 方 策 と し て

︑ 強 制 株 式 買 取 制 度

・ キ ャ ッ シ ュ ア ウ ト マ ー ジ ャ ー の 導 入 の ほ か

︑ 合 併 対 価 の 柔 軟 化

︵ 親 会 社 株 式 を 対 価 と す る 株 式 交 換

・ 吸 収 分 割 を 含 む

︶︑ 親 子 会 社 の 間 で の 組 織 再 編 に つ い て

︑ 親 会 社 の 議 決 権 保 有 割 合 が 三 分 の 二 以 上 の 場 合 に 子 会 社 の 株 主 総 会 決 議 を 不 要 と す る こ と な ど が

︑ 求 め ら れ て い た

︒ さ ら

︵ １

︶

︵ ２

︶ 一

九 六

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 五 四

︶

に

︑ 日 本 経 済 団 体 連 合 会

﹁ 会 社 法 改 正 へ の 提 言

︱

︱ 企 業 の 国 際 競 争 力 の 確 保

︑ 企 業

・ 株 主 等 の 選 択 の 尊 重

︱

︱

﹂

︵ 二

〇

〇 三 年 一

〇 月 二 一 日

︶ で も

︑ 組 織 再 編 の 選 択 肢 の 弾 力 化 と 機 動 化 の た め の 方 策 と し て

︑ 合 併 対 価 の 柔 軟 化

︑ 簡 易 組 織 再 編 要 件 の 緩 和

︑ 略 式 組 織 再 編 行 為 の 許 容 な ど が 求 め ら れ て い る

︒   右 に 述 べ た 点 を 含 め て

︑ 企 業 の 組 織 再 編 に 関 す る 解 釈 論

・ 立 法 論 上 の 問 題 に

︑ 特 別 法 の 形 で 対 処 す る の が

︑ 平 成 一 五 年 の 産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法 改 正 で あ る

︒ 同 法 は

︑ 平 成 一 一 年 に 制 定 さ れ

︑﹁ 内 外 の 経 済 的 環 境 の 変 化 に 伴 い 我 が 国 経 済 の 生 産 性 の 伸 び 率 が 低 下 し て い る 現 状 に か ん が み

︑ 我 が 国 に 存 す る 経 営 資 源 の 効 率 的 な 活 用 を 通 じ て 生 産 性 の 向 上 を 実 現 す る た め

︑ 特 別 の 措 置 と し て

︑ 事 業 者 が 実 施 す る 事 業 再 構 築

︑ 共 同 事 業 再 編 及 び 経 営 資 源 再 活 用 を 円 滑 化 す る た め の 措 置 を 雇 用 の 安 定 等 に 配 慮 し つ つ 講 ず る と と も に 中 小 企 業 の 活 力 の 再 生 を 支 援 す る た め の 措 置 を 講 じ

︑ 併 せ て 事 業 者 の 経 営 資 源 の 増 大 に 資 す る 研 究 活 動 の 活 性 化 等 を 図 る こ と に よ り

︑ 我 が 国 産 業 の 活 力 の 再 生 を 速 や か に 実 現 す る こ と を 目 的 と す る

﹂ も の で あ る

︒ 平 成 一 五 年 の 改 正 に よ っ て

︑ 商 法 の 特 例 と し て

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化

︑ 簡 易 組 織 再 編

︑ 略 式 組 織 再 編

︑ 現 物 出 資 の 際 の 検 査 役 調 査 の 免 除

︑ 減 資 の た め の 株 主 総 会 決 議 の 免 除

︵ 減 資 と 同 時 に 増 資 を 行 い 会 社 規 模 の 縮 小 に つ な が ら な い 場 合

︶ が 定 め ら れ た

︒ 事 業 再 構 築 計 画 等 に つ い て 主 務 大 臣 の 認 可 を 得 た 場 合 に

︑ こ れ ら の 特 則 が 適 用 さ れ る

︒   平 成 一 四 年 九 月 以 降

︑ 法 制 審 議 会 会 社 法

︵ 現 代 化 関 係

︶ 部 会 に お い て は

︑ 会 社 法 制 の 現 代 化 に 向 け た 審 議 が 行 わ れ て お り

︑ 平 成 一 五 年 一

〇 月 二 二 日 に

﹁ 会 社 法 の 現 代 化 に 関 す る 要 綱 試 案

﹂

﹇ 以 下 で は 現 代 化 試 案 と 呼 ぶ

﹈ が と り ま と め ら れ た

︒ こ の 現 代 化 試 案 で は

︑ 株 式 会 社 の 組 織 再 編 に 関 連 し た 改 正 提 案 も 示 さ れ て い る

︒ そ れ ら の 提 案 の 中 に

︵ ３

︶

︵ ４

︶

︵ ５

︶

一 九 七

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 五 五

︶

は

︑ 右 に 述 べ た 経 済 界 か ら の 改 正 要 求 を 考 慮 し

︑ 産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法 に 定 め ら れ た 商 法 の 特 則 を 商 法 本 体 に 定 め る よ う な も の も い く つ か あ る

︒   本 稿 で は

︑ 現 代 化 試 案 に 示 さ れ た 株 式 会 社 の 組 織 再 編 に 関 連 す る 改 正 提 案 の い く つ か に つ い て

︑ 現 行 の 法 規 制 と そ の 解 釈 論

︑ 従 来 主 張 さ れ て き た 立 法 論

︑ 産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法 に よ る 商 法 の 特 則 を 確 認 し た 上 で

︑ 現 代 化 試 案 に よ る 提 案 の 内 容 を 検 討 す る

︒ 取 り 上 げ る 提 案 は

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化

︵ 一

︶︑ 簡 易 組 織 再 編

︵ 二

︶︑ 大 量 の 新 株 発 行 に 関 す る 規 制

︵ 三

︶︑ 略 式 組 織 再 編

︵ 四

︶︑ 株 式 強 制 買 取 制 度

︵ 五

︶︑ 現 物 配 当 と 間 接 分 割

︵ 六

︶︑ お よ び

︑ 事 後 設 立

︵ 七

︶ に 関 す る も の で あ る

︒ 現 代 化 試 案 の 内 容 に つ い て は

︑ 法 務 省 民 事 局 参 事 官 室

﹁ 会 社 法 制 の 現 代 化 に 関 す る 要 綱 試 案  補 足 説 明

﹂︵ 平 成 一 五 年 一

〇 月

︶﹇ 以 下 で は 補 足 説 明 と 呼 ぶ

﹈ と

︑ 現 代 化 試 案 に 至 る ま で 議 論 が 重 ね ら れ て き た 法 制 審 議 会 会 社 法

︵ 現 代 化 関 係

︶ 部 会

﹇ 以 下 で は 現 代 化 部 会 と 呼 ぶ

﹈ の 議 事 録 に も 依 拠 し な が ら 説 明 し て い く

︒

一  組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化  

︵ ａ

︶ 従 来

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 に 関 す る 議 論 に お い て 念 頭 に 置 か れ て き た の は

︑ 次 の 二 つ の 場 合 で あ っ た

︒ す な わ ち

︑﹇ ア

﹈ 親 会 社 株 式 の 交 付

︵ 合 併 対 価 と し て

︑ 存 続 会 社 で は な く そ の 親 会 社 の 株 式 を 用 い る こ と

︶︑ お よ び

︑﹇ イ

﹈ 交 付 金 合 併

︵ 合 併 の 消 滅 会 社 の 株 主 に 存 続 会 社

・ 新 設 会 社 の 株 式 を 割 り 当 て な い 処 理

︶ で あ る

︒ 前 者 が 三 角 合 併 を 可 能 に す る た め の 立 法 論 と い う 形 で 論 じ ら れ て き た の に 対 し

︑ 後 者 は

︑ 解 釈 論 と し て 議 論 さ れ て き た

︒

︵ ６

︶

︵ ７

︶

︵８

︶

一 九 八

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 五 六

︶

後 者 に つ い て

︑ か つ て は

︑ 消 滅 会 社 の 株 主 に 存 続 会 社

・ 新 設 会 社 の 株 式 を 全 く 割 り 当 て な い 処 理 は 認 め ら れ な い こ と を 前 提 と し て

︑ 合 併 交 付 金 を 交 付 で き る 限 度 が ど れ だ け か

︑ つ ま り

︑ 合 併 比 率 の 調 整 に 必 要 な 限 度 で の み 合 併 交 付 金 を 交 付 で き る の か

︑ そ の よ う な 限 定 は な い の か が

︑ 議 論 さ れ て い た

︒ し か し

︑ 近 年 に な っ て

︑ 解 釈 論 と し て 交 付 金 合 併 が 許 容 さ れ る と い う 主 張 が な さ れ

︑ 現 在 で は

︑ 交 付 金 合 併 の 可 否 が 議 論 の 焦 点 と な っ て い る

︒ 交 付 金 合 併 が 解 釈 論 上 許 容 さ れ る と す る 見 解 の 根 拠 は

︑ 法 律 の 文 言

・ 沿 革 に 照 ら し て そ の よ う な 合 併 が 禁 止 さ れ る 理 由 が な く

︑ か つ

︑ そ の よ う な 合 併 に つ い て の ニ ー ズ が 存 在 す る こ と で あ る

︒ こ れ に 対 し て

︑ 少 数 派 の 締 出 し に 濫 用 さ れ る 恐 れ を 理 由 に

︑ 交 付 金 合 併 を 解 釈 論 と し て 許 容 す る こ と に 反 対 す る 論 者 も あ っ た

︒   産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法 に よ り

︑ 事 業 再 構 築 計 画 等 に つ い て 主 務 大 臣 の 認 可 を 得 た 場 合 に は

︑ 当 該 計 画 に 従 っ て 吸 収 合 併

・ 吸 収 分 割

・ 株 式 交 換 を 行 う 際 に

︑ 存 続 会 社 等 の 株 式 に 代 え て

︑ 金 銭 ま た は 他 の 会 社 の 株 式 を 消 滅 会 社 な い し そ の 株 主 に 交 付 す る こ と が 許 容 さ れ る

︵ 産 業 再 生 一 二 条 の 九

︶︒ 特 別 法 に よ っ て

︑ 一 定 の 要 件 の 下 で

︑ す で に 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 が 認 め ら れ て い る わ け で あ る

︒  

︵ ｂ

︶ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 に つ い て

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 次 の 提 案 を 行 う

︒

吸 収 合 併

︑ 吸 収 分 割 及 び 株 式 交 換 の 場 合 に お い て

︑ 消 滅 会 社 等 の 株 主 等 に 対 し て

︑ 存 続 会 社 の 株 式 を 交 付 せ ず

︑ 金 銭 そ の 他 の 財 産 を 交 付 す る こ と

︵ い わ ゆ る

﹁ 合 併 対 価 の 柔 軟 化

﹂︶ を 認 め る も の と す る

︒

︵９

︶

︵ 

︶ １０

︵ 

︶ １１

︵ 

︶ １２

︵ 

︶ １３

︵ 

︶ １４

一 九 九

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 五 七

︶

  こ の 提 案 の 理 由 は

︑ 次 の よ う に 説 明 さ れ る

︒ 近 年 で は

︑ 新 た な 組 織 再 編 行 為 に 係 る 制 度 の 創 設

︑ 事 業 の 再 構 築 の 必 要 性 の 高 ま り

︑ 買 収

・ 事 業 統 合 等 を 含 む 企 業 活 動 の 国 際 化 等 を 背 景 と し て

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 に つ い て の 要 望

︵ 具 体 的 に は

︑ 三 角 合 併 と キ ャ ッ シ ュ

・ ア ウ ト

・ マ ー ジ ャ ー に つ い て の 要 望

︶ が 強 い

︒ 現 行 法 の 下 で も

︑ 合 併 の 対 価 を 存 続 会 社 の 株 式 に 限 定 す る こ と は

︑ 株 式 会 社 の 合 併 に お け る 本 質 的 な 要 素 と は い い が た い

︒ さ ら に

︑ 組 織 再 編 行 為

・ 営 業 譲 渡 の 全 般 を

︑ 相 手 方 の 営 業 そ の 他 の 権 利 義 務 を 取 得 す る 制 度 と し て 整 合 的 に 理 解 し

︑ 活 用 し よ う と す る 動 き が 見 ら れ る

︒   現 代 化 部 会 で は

︑ 合 併 等 の 対 価 を 存 続 会 社 の 株 式 以 外 の 財 産 に す る と

︑ そ の 評 価 が 困 難 で あ る と の 意 見 も 出 さ れ た よ う で あ る

︒ こ れ に 対 し て は

︑ 合 併 等 の 際 に 重 要 な の は

︑ 対 価 の 種 類 で は な く

︑ む し ろ

︑ 存 続 会 社 等 に 移 転 す る 営 業 等 の 価 値 を 適 切 に 評 価 す る こ と だ と い わ れ る

︒ 他 方 で

︑ 現 在 の 実 務 で は

︑ 合 併 当 事 者 の 企 業 価 値 や 株 式 の 大 き さ に つ い て さ ほ ど 吟 味 を せ ず に

︑ 対 等 合 併 の 名 目 の 下 で

︑ 割 当 比 率 を 一 対 一 と す る 合 併 も 行 わ れ て い る こ と が 指 摘 さ れ る

︒ 以 上 の 問 題 点 に つ い て

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 開 示 書 類 と し て

﹁ 合 併 対 価 等 の 価 額 お よ び そ の 内 容 を 相 当 と す る 理 由 を 記 載 し た 書 面

﹂ を 加 え る こ と に よ っ て

︑ 対 処 し よ う と す る

︒ ま た

︑ 各 種 の 組 織 再 編 に つ い て

︑ 対 価 の 適 正 性 調 査 の た め の 制 度 を 設 け る か ど う か に つ い て

︑ な お 検 討 す る も の と さ れ る

︒  

︵ ｃ

︶ 解 釈 論 と し て 交 付 金 合 併 を 許 容 し な い 根 拠 は

︑ 少 数 派 の 締 出 し の 濫 用 の 恐 れ で あ っ た

︒ こ れ に 対 し て

︑ 解 釈 論 と し て 交 付 金 合 併 を 許 容 す る 見 解 は

︑ 少 数 派 の 救 済 に は

︑ 合 併 承 認 決 議 の 瑕 疵

︵ 商 法 二 四 七 条 一 項 三 号 に よ る も の

︶ を 理 由 と す る 合 併 無 効 で 対 処 す れ ば よ い と す る

︒ ま た

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 右 に 述 べ た よ う に

︑ 合 併 等 の 対 価 の

︵ 

︶ １５

︵ 

︶ １６

︵ 

︶ １７

︵ 

︶ １８

︵ 

︶ １９

︵ 

︶ ２０

二

○

○

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 五 八

︶

価 額

・ 内 容 の 相 当 性 に つ い て の 書 面 を 開 示 書 類 に 加 え る こ と を 提 案 し

︑ 対 価 の 適 正 性 調 査 制 度 の 設 置 に つ い て も 検 討 す る も の と す る

︒ 以 上 の よ う な 事 前

・ 事 後 の 濫 用 防 止 策 が 実 効 的 な も の か ど う か を 考 慮 し

︑ 交 付 金 合 併 等 を 許 容 す べ き か ど う か

︑ 許 容 す る と し て も

︑ さ ら に 濫 用 防 止 策 を 追 加 す べ き か を

︑ 慎 重 に 検 討 す る 必 要 が あ る

︒ 解 釈 論 と し て 交 付 金 合 併 を 許 容 し な い 論 者 も

︑ 次 の よ う な 規 制 が 商 法 に 定 め ら れ る の で あ れ ば

︑ 立 法 論 と し て は

︑ 交 付 金 合 併 等 を 許 容 し て も よ い と す る

︒

① 質 の 高 い 情 報 開 示

︑

② 評 価 人 に よ る 少 数 株 式 の 公 正 価 格 の 評 価

︑

③ 少 数 株 主 の 多 数 決 に よ る 承 認

︒ こ の う ち

① と

② は

︑ 現 代 化 試 案 の 提 案 す る

︑ 合 併 等 の 対 価 の 価 額

・ 内 容 の 相 当 性 に つ い て の 書 面 と

︑ 対 価 の 適 正 性 調 査 制 度 に よ っ て

︑ 一 応 は 満 た さ れ る と 考 え て も よ い の だ ろ う

︒ こ れ に 対 し て

︑

③ に 相 当 す る 制 度 は

︑ 現 代 化 試 案 で は 提 案 さ れ て い な い

︒   す で に 述 べ た よ う に

︑ 現 代 化 試 案 が

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 を 提 案 す る 際 に 念 頭 に 置 く の は

︑ 交 付 金 合 併 や 三 角 合 併 で あ る

︒ こ の 両 者 を 可 能 に す る た め に は

︑ 許 容 す る 合 併 対 価 を

﹁ 株 式 ま た は 金 銭

﹂ と 定 め る こ と で も 済 む は ず で あ る

︒ す で に 述 べ た と お り

︑ 産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法 で 対 価 と し て 認 め ら れ た の も

︑ 金 銭 ま た は 他 の 会 社 の 株 式 に 限 ら れ る

︒ し か し

︑ 現 代 化 試 案 で は

︑ 対 価 の 種 類 に は

︑ そ の よ う な 限 定 は 付 さ れ て い な い

︒ 今 後 の 実 務 に お け る 様 々 な 組 織 再 編 手 法 の 展 開 を 制 限 し な い よ う に と い う 考 慮 が 働 い て い る の だ ろ う が

︑ こ の よ う に 対 価 の 種 類 を 一 切 限 定 し な い の で あ れ ば な お さ ら

︑ 現 代 化 試 案 が 提 案 す る 対 価 の 価 額

・ 内 容 の 相 当 性 に つ い て の 書 面 と 対 価 の 適 正 性 調 査 制 度 が 重 要 と な る

︒   合 併 に つ い て の 調 査 制 度 の 導 入 は

︑ す で に

︑ 法 務 省 民 事 局 参 事 官 室

﹁ 大 小

︵ 公 開

・ 非 公 開

︶ 会 社 区 分 立 法 及 び 合

︵ 

︶ ２１

︵  ２︶２

二

○ 一

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 五 九

︶

併 に 関 す る 問 題 点

﹂

︵ 昭 和 五 九 年 五 月 九 日

︶ に お い て 検 討 課 題 と さ れ て い た も の で あ る

︒ 同 問 題 点 一

〇 の ８ は

︑ 合 併 報 告 書 を 合 併 検 査 役 が 検 査 す る 制 度 の 導 入 を 検 討 課 題 と し て お り

︑ こ れ は

︑ ヨ ー ロ ッ パ 諸 国 に お け る 同 様 の 制 度 を 参 考 に す る も の で あ る

︒ こ の 提 案 に 対 し て は 反 対 も 強 く

︑ こ の 制 度 の 導 入 は 見 送 ら れ て い る が

︑ そ の 後 も

︑ 支 配 従 属 会 社 間 の 合 併 に 限 っ て 合 併 検 査 役 制 度 の 導 入 が 提 言 さ れ た こ と が あ る

︒ 現 代 化 試 案 が 提 案 す る 対 価 の 適 正 性 調 査 制 度 も

︑ 以 上 と 同 様 の 制 度 に な る の だ ろ う

︒ 現 代 化 部 会 に お い て

︑ こ の よ う な 制 度 の 導 入 に は

︑ 反 対 意 見 も 存 在 し た よ う で あ る

︒ 実 務 上 は 当 事 会 社 が 任 意 に 調 査 等 を 行 っ て お り

︑ そ の 内 容 を 適 切 に 開 示 し て 株 主 等 の 判 断 を 仰 げ ば 足 り る こ と 等 が

︑ そ の 理 由 と さ れ る

︒ 日 本 経 団 連 経 済 法 規 委 員 会

﹁﹁ 会 社 法 の 現 代 化 に 関 す る 要 綱 試 案

﹂ に つ い て の 意 見

﹂

︵ 二

〇

〇 三 年 一 二 月 二 四 日

︶﹇ 以 下 で は 経 団 連 現 代 化 意 見 書 と 呼 ぶ

﹈ も

︑ 合 併 当 事 者 の 意 思 お よ び 慣 行 に 委 ね て も 特 に 問 題 は 生 じ な い と い う こ と を 理 由 に

︑ こ の 制 度 の 導 入 に 反 対 す る

︒ し か し

︑ 現 代 化 試 案 の 提 案 の よ う に

︑ 合 併 対 価 の 種 類 に 限 定 を 設 け ず

︑ 交 付 金 合 併 を 許 容 す る の で あ れ ば

︑ や は り

︑ 専 門 家 に よ る 調 査 の 制 度 を 設 け る べ き で あ ろ う

︒   な お

︑ 現 代 化 部 会 で は

︑ 前 述 し た 産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法 の 改 正 は

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 に は 弊 害 が な い と い う 前 提 で 行 わ れ て お り

︑ そ う だ と す れ ば

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 を 一 般 的 に 許 容 す る こ と に も 問 題 は な い と の 意 見 も 表 明 さ れ て い た

︒ し か し

︑ 同 法 に お い て は

︑ 事 業 再 構 築 計 画 等 に つ い て 主 務 大 臣 が 認 可 を す る こ と が 要 件 と さ れ て い る

︒ そ の よ う な 認 可 が 要 求 さ れ な い 一 般 の 組 織 再 編 行 為 に つ い て

︑ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 に 弊 害 が な い と 論 じ る こ と は

︑ 妥 当 で な い

︒

︵ 

︶ ２３

︵ 

︶ ２４

︵ 

︶ ２５

︵ 

︶ ２６

︵ 

︶ ２７

︵ 

︶ ２８

二

○ 二

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六

○

︶

︵ ｄ

︶ 現 代 化 試 案 は

︑ 株 式 以 外 の 対 価 を 用 い て 株 式 交 換 を 行 う 際 に 債 権 者 保 護 手 続 を 要 す る も の と す る か ど う か

︑ な お 検 討 す る も の と す る

︒ 交 付 金 株 式 交 換 を 認 め る こ と に よ り 完 全 親 会 社 の 資 産 が 大 幅 に 減 少 す る 可 能 性 を 開 く の で あ れ ば

︑ そ れ に 応 じ て

︑ 株 式 交 換 に も 債 権 者 保 護 手 続 を 設 け る べ き で あ ろ う

︒ 二  簡 易 組 織 再 編  

︵ ａ

︶ 商 法 上

︑ 組 織 再 編 行 為 に つ い て は

︑ 一 定 の 場 合 に 株 主 総 会 決 議 が 不 要 と な る 旨 が 定 め ら れ て い る

︵ 簡 易 組 織 再 編

︶︒   組 織 再 編 行 為 の 当 事 会 社 を 資 産 等 の 譲 受 け 側 と 譲 渡 側 に 区 別 す れ ば

︑ 前 者 に つ い て は

︑ 次 の よ う な 簡 易 組 織 再 編 が 定 め ら れ る

︒ 合 併 に お い て は

︑ 合 併 新 株 が 存 続 会 社 の 発 行 済 株 式 総 数 の 二

〇 分 の 一 を 超 え ず

︑ か つ

︑ 合 併 交 付 金 の 額 が 存 続 会 社 の 純 資 産 額 の 五

〇 分 の 一 を 超 え な い 場 合 に は

︑ 存 続 会 社 の 株 主 総 会 決 議 を 要 し な い

︵ 簡 易 合 併

︒ 商 四 一 三 条 ノ 三 第 一 項

︶︒ た だ し

︑ 存 続 会 社 の 発 行 済 株 式 総 数 の 六 分 の 一 以 上 に あ た る 株 式 を 有 す る 株 主 が 反 対 の 意 思 を 通 知 し た 時 は

︑ 簡 易 合 併 に よ る こ と は で き な い

︵ 商 四 一 三 条 ノ 三 第 八 項

︶︒ 株 式 交 換 制 度 で は

︑ 簡 易 合 併 と 同 様 の 要 件 で

︑ 簡 易 株 式 交 換 が 認 め ら れ る

︵ 商 三 五 八 条

︶︒ ま た

︑ 会 社 分 割 制 度 で は

︑ 吸 収 分 割 の 承 継 会 社 に つ い て

︑ 簡 易 合 併 と 同 様 の 要 件 で

︑ 簡 易 分 割 が 認 め ら れ る

︵ 商 三 七 四 条 ノ 二 三

︶︒ ま た

︑ 現 行 法 上 は 必 ず し も

﹁ 組 織 再 編 行 為

﹂ に 分 類 さ れ る も の で は な い が

︑ 営 業 の 譲 受 け の 対 価 が 譲 受 会 社 の 純 資 産 額 の 二

〇 分 の 一 を 超 え な い 場 合 に は

︑ 株 主 総 会 決 議 を 要 し な い

︵ 商 二 四 五 条 ノ 五

︒ 簡 易 営 業 譲 受 け

︶︒

︵ 

︶ ２９

︵ 

︶ ３０

︵ 

︶ ３１

二

○ 三

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 一

︶

  他 方

︑ 資 産 等 の 譲 渡 側 の 会 社 に つ い て は

︑ 物 的 分 割 に お い て

︑ 分 割 会 社 か ら 新 設 会 社

・ 承 継 会 社 に 承 継 さ れ る 財 産 の 帳 簿 価 額 が

︑ 分 割 会 社 の 総 資 産 額 の 二

〇 分 の 一 を 超 え な い 場 合

︑ 分 割 会 社 の 株 主 総 会 決 議 を 要 し な い

︵ 商 三 七 四 条 ノ 六

・ 三 七 四 条 ノ 二 二

︒ 分 割 会 社 に お け る 簡 易 分 割

︶︒   産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法 に よ り

︑ 事 業 再 構 築 計 画 等 に つ い て 主 務 大 臣 の 認 可 を 得 た 場 合 に つ い て は

︑ 簡 易 組 織 再 編 が 認 め ら れ る 要 件 が 緩 和 さ れ て い る

︒ 資 産 等 の 譲 受 け 側 の 会 社 に つ い て は

︑ 簡 易 合 併

︵ 産 業 再 生 一 二 条 の 七 第 一 項

︶・ 簡 易 分 割

︵ 産 業 再 生 一 二 条 の 六 第 五 項

︶・ 簡 易 株 式 交 換

︵ 産 業 再 生 一 二 条 の 四 第 一 項

︶ に つ い て

︑ そ れ ぞ れ

︑ 商 法 の 規 定 上 の

﹁ 二

〇 分 の 一

﹂ と い う 割 合 が

﹁ 五 分 の 一

﹂︑

﹁ 五

〇 分 の 一

﹂ と い う 割 合 が

﹁ 一

〇 分 の 一

﹂ と 読 み 替 え ら れ る

︒ 簡 易 営 業 譲 受 け に つ い て も

︑ 同 様 に

︑﹁ 二

〇 分 の 一

﹂ と い う 割 合 が

﹁ 五 分 の 一

﹂ と 読 み 替 え ら れ る

︵ 産 業 再 生 一 二 条 の 二

︶︒ 資 産 等 の 譲 渡 側 の 会 社 に つ い て も

︑ 分 割 会 社 に お け る 簡 易 分 割 に つ い て

︑ 商 法 の 規 定 上 の

﹁ 二

〇 分 の 一

﹂ と い う 割 合 が

﹁ 五 分 の 一

﹂ と 読 み 替 え ら れ る

︵ 産 業 再 生 一 二 条 の 五 第 一 項

・ 一 二 条 の 六 第 一 項

︶︒ さ ら に

︑ 営 業 譲 渡 に つ い て

︑ 譲 渡 財 産 の 帳 簿 価 額 が 総 資 産 額 の 五 分 の 一 を 超 え な い 場 合 に は

︑ 株 主 総 会 決 議 が 不 要 と な る 旨 が 定 め ら れ る

︵ 産 業 再 生 一 二 条 の 三 第 一 項

︶︒  

︵ ｂ

︶ 簡 易 組 織 再 編 に つ い て

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 次 の 提 案 を 行 う

︒

簡 易 組 織 再 編 行 為 の 要 件 の 基 準 を

︑ 存 続 会 社 等 の 譲 受 け 側 に つ い て は 発 行 済 株 式 総 数 の

︹ 二

〇

︺ パ ー セ ン ト に

︑ 分 割 会 社 に つ い て は 総 資 産 の

︹ 二

〇

︺ パ ー セ ン ト に

︑ 緩 和 す る も の と す る

︒

︵ 

︶ ３２

二

○ 四

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 二

︶

  右 の

︹ 

︺ 内 の 数 字 は 例 示 で あ り

︑ 具 体 的 な 数 字 に つ い て は な お 検 討 す る も の と さ れ る

︒ 現 代 化 試 案 に い う

﹁ 簡 易 組 織 再 編 行 為

﹂ が 具 体 的 に 何 を 指 す の か は

︑ 明 示 さ れ て い な い

︒ 営 業 譲 渡

・ 譲 受 け に つ い て は 次 に 述 べ る よ う に 別 に 議 論 さ れ て い る こ と

︑ お よ び

︑ 現 代 化 試 案 に

︹ 関 連 規 定

︺ と し て 掲 げ ら れ た 条 文 か ら

︑ 簡 易 組 織 再 編 行 為 と は

︑ 簡 易 株 式 交 換

︑ 承 継 会 社 に お け る 簡 易 分 割

︑ 分 割 会 社 に お け る 簡 易 分 割

︑ 簡 易 合 併 を 指 す も の と 思 わ れ る

︒   現 代 化 試 案 そ の も の に は 明 記 さ れ て い な い が

︑ 簡 易 営 業 譲 受 け の 要 件 に つ い て も

︑﹁ 同 様 の 見 直 し

﹂ を す る も の と さ れ る

︒ さ ら に

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 営 業 の 重 要 な 一 部 の 譲 渡 に つ い て も

︑ 会 社 分 割 に お け る 分 割 会 社 と 同 様 の 要 件 で

︑ 簡 易 な 手 続 を 許 容 す る も の と す る

︒   簡 易 合 併 等 の 要 件 の 該 当 性 は

︑ 交 付 す る 株 式 数 の 発 行 済 株 式 総 数 に 対 す る 割 合 と 交 付 す る 存 続 会 社 等 の 株 式 以 外 の 対 価 の 純 資 産 額 に 対 す る 割 合 と の 合 計 を も っ て 判 断 す る も の と さ れ

︑ 現 行 の 交 付 金 に 関 す る 基 準

︵ 商 三 五 八 条 一 項 但 書

・ 三 七 四 条 ノ 二 三 第 一 項 但 書

・ 四 一 三 条 ノ 二 第 一 項 但 書

︶ は 廃 止 す る も の と さ れ る

︒ ま た

︑ 反 対 株 主 に よ る 異 議 の 要 件

︵ 商 三 五 八 条 八 項

・ 三 七 四 条 ノ 二 三 第 八 項

・ 四 一 三 条 ノ 二 第 八 項

︱

︱ 総 株 主 の 議 決 権 の 六 分 の 一

︶ の 見 直 し の 要 否 に つ い て は

︑ な お 検 討 す る も の と さ れ る

︒   以 上 の 提 案 の 理 由 は

︑ 次 の よ う に 説 明 さ れ る

︒ 現 行 法 上

︑ 新 株 発 行

・ 借 財 に よ る 資 金 を 新 規 の 投 資 に 充 て る 行 為 は

︑ 取 締 役 会 限 り で 行 う こ と が で き る

︒ こ れ に 対 し て

︑ 他 社 の 事 業 を 組 織 再 編 行 為 に よ っ て 取 得 す る 場 合 に は

︑ 五

％

︵ 二

〇 分 の 一

︶ を 超 え る 新 株 発 行 を 伴 え ば

︑ 株 主 総 会 決 議 を 要 す る た め

︑ 新 規 投 資 と 他 社 の 事 業 の 取 得 と の 間 で 規 制 の ア ン バ ラ ン ス が 存 在 す る

︒ ま た

︑ 経 営 資 源 の 選 択 と 集 中 に よ る 効 率 的 な 経 営

・ 資 源 配 分 の た め に は

︑ 簡 易 組

︵ 

︶ ３３

︵ 

︶ ３４

︵  ３︶５

︵ 

︶ ３６

︵ 

︶ ３７

︵ 

︶ ３８

︵ 

︶ ３９

二

○ 五

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 三

︶

二

○ 六

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 四

︶

産業再生 現行商法

組織再編行為 譲受け側

合併新株／発行済株式総数

＋株式以外の対価額／純資 産額≦５分の１（２０％）

（現代化試案第４部第７、

２（１）および同（注３）） 反対株主の異議の要件の見 直し

（現代化試案第４部第７、

２（１）（注４）） ２０分の１

→５分の１ ５０分の１

→１０分の１

（産 業 再 生１２ の７Ｉ）

合併新株≦発行済株式総 数 ×２０分の１

かつ 合併交付金≦

 純資産額 ×５０分の１

［ただし発行済株式総数 の６分の１以上の株主に よる異議］

（商４１３ノ３）

簡易合併

右と同様

（現代化試案第４部第７、

２（１）および同（注３）

（注４）） 右と同様

（産 業 再 生１２ の６Ｖ）

右と同様

（商３７４ノ２３）

簡易分割

右と同様

（現代化試案第４部第７、

２（１）および同（注３）

（注４）） 右と同様

（産 業 再 生１２ の４Ｉ）

右と同様

（商３５８）

簡易 株式交換

「同様の見直しをする」

（補足説明第４部第７、２

（１）） ２０分の１

→５分の１

（産 業 再 生１２ の２）

営業譲受け対価≦純資産 額 ×２０分の１

（商２４５ノ５）

簡易 営業譲受け

譲渡側

分割財産の帳簿価額≦総資 産額 ×５分の１（２０％）

（現代化試案第４部第７、

２（１）） ２０分の１

→５分の１

（産 業 再 生１２ の５Ｉ・１２の ６Ｉ）

分割財産の帳簿価額≦総 資産額 ×２０分の１

（商３７４ノ６・３７４ノ２２）

簡易分割

右と同様

（現代化試案第４部第７、

２（１）（注２）） 譲渡財産の帳

簿価額≦総資 産 額 ×５ 分 の １

（産 業 再 生１２ の３Ｉ）

制度なし

（全部または重要な一部 の譲渡。商２４５）

簡易 営業譲渡

織 再 編 行 為 に よ っ て 株 主 総 会 決 議 を 要 し な い 範 囲 を 拡 大 す べ き で あ る と い う 実 務 上 の 要 請 も 高 ま っ て い る

︒   以 上 の

︵ ａ

︶

︵ ｂ

︶ に 述 べ た 簡 易 組 織 再 編 の 要 件 に つ い て

︑ 現 行 商 法

・ 産 業 活 力 再 生 特 別 措 置 法

・ 現 代 化 試 案 の 内 容 を 比 較 す れ ば

︑ 前 頁 の よ う に な る

︒   な お

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 譲 渡 制 限 株 式 会 社 に お け る 当 該 譲 渡 制 限 株 式 会 社 の 株 式 の 発 行 ま た は 移 転 を 伴 う 組 織 再 編 行 為 に つ い て は

︑ 要 件 に 合 致 す る 場 合 で あ っ て も

︑ 株 主 総 会 の 決 議 を 要 す る も の と す る

︒ こ の よ う な 会 社 で は

︑ 既 存 の 株 主 の 持 株 比 率 に つ い て の 利 益 を 考 慮 し

︑ 株 主 割 当 以 外 の 方 法 で 新 株 発 行 を 行 う た め に 株 主 総 会 の 特 別 決 議 を 要 す る も の と さ れ て い る

︵ 商 二 八

〇 条 ノ 五

︶︒ 現 代 化 試 案 は

︑ こ の 趣 旨 を

︑ 組 織 再 編 の 場 合 に も 徹 底 し よ う と す る も の で あ る

︒  

︵ ｃ

︶ 現 行 法 上 定 め ら れ て い る 簡 易 組 織 再 編 の 要 件 は

︑ 諸 外 国 に 比 べ て 厳 し す ぎ る と い え

︵ ア メ リ カ で は 二

〇

％ と す る 州 が 多 い

︶︑ 要 件 の 緩 和 に は 基 本 的 に は 賛 成 で き る

︒ し か し

︑ 簡 易 組 織 再 編 の 要 件 に つ い て 考 え る 際 に は

︑ そ も そ も

︑ 組 織 再 編 行 為 に つ い て 当 事 会 社 の 株 主 総 会 決 議 が 要 求 さ れ る の は な ぜ な の か

︑ 当 該 組 織 再 編 行 為 に よ っ て

︑ 当 事 会 社 の 株 主 は

︑ ど の よ う な 影 響 を 被 る の か を

︑ 検 討 す る 必 要 が あ る

︒ こ の よ う な 観 点 か ら は

︑ 現 代 化 試 案 の 提 案 に は

︑ 以 下 の よ う な 問 題 が あ る よ う に 思 わ れ る

︒   現 代 化 試 案 で は

︑ 簡 易 組 織 再 編 の 要 件 を 満 た す か ど う か を 判 断 す る 際 に は

︑ 合 併 交 付 金 等 の 額 の 譲 受 け 側 の 会 社 の 純 資 産 額 に 対 す る 割 合 を も 考 慮 に 入 れ る も の と さ れ る

︒ し か し

︑ 譲 受 け 側 の 会 社 に つ い て

︑ な ぜ

︑ 合 併 交 付 金 等 の 額 を 問 題 に す る 必 要 が あ る の だ ろ う か

︒ 現 代 化 試 案 は

︑ 組 織 再 編 行 為 に よ っ て 譲 受 け 側 の 会 社 か ら 流 出 す る 金 銭

︵ 

︶ ４０

︵ 

︶ ４１

︵ 

︶ ４２

︵ 

︶ ４３

二

○ 七

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 五

︶

額 が 大 き け れ ば

︑ 譲 受 け 側 の 会 社 の 株 主 の 利 益 に 大 き な 影 響 を 与 え る と い う 発 想 を 前 提 と す る の だ ろ う

︒ 営 業 の 譲 受 け に つ い て も 同 様 の 要 件 で 簡 易 な 手 続 を 定 め る と す る 現 代 化 試 案 の 提 案 も

︑ こ の よ う な 発 想 と 調 和 す る

︒ し か し

︑ 会 社 か ら 流 出 す る 金 銭 の 額 を 問 題 に す る の で あ れ ば

︑ 組 織 再 編 で は な い

︑ 単 な る 財 産 の 譲 受 け 等 に つ い て も

︑ 同 様 の 規 制 を 置 く べ き こ と に な る の で は な い だ ろ う か

︒ 金 銭 の 流 出 の 理 由 と な る 行 為 が 組 織 再 編 行 為 か 取 引 行 為 か で 異 な る 規 制 を 置 く こ と に

︑ 合 理 的 な 理 由 は 見 出 せ な い よ う に 思 わ れ る

︒ む し ろ

︑ 譲 受 け 側 の 会 社 の 株 主 に と っ て 重 要 な の は

︑ 組 織 再 編 の 際 の 新 株 発 行 に よ っ て ど れ だ け 自 己 の 持 分 が 希 釈 化 す る か で あ り

︑ 簡 易 組 織 再 編 の 要 件 を

︑ 合 併 新 株 等 に つ い て の み 定 め る こ と が

︑ 検 討 さ れ る べ き で あ ろ う

︒   ま た

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 譲 渡 側 の 会 社 に つ い て の 要 件 を

︑ 総 資 産 の 二

〇

％ と す る

︒ し か し

︑ 立 法 論 と し て は

︑ 営 業 全 部 の 譲 渡

・ 分 割 か そ れ に 準 じ る 場 合 に の み 株 主 総 会 決 議 を 要 求 す る と い う 選 択 肢 も 存 在 す る

︒   も ち ろ ん

︑ 以 上 の 問 題 は

︑ 合 併 比 率 等 の 不 公 正 を 無 効 原 因 と す べ き で は な い か

︑ あ る い は

︑ 組 織 再 編 行 為 の 差 止 め や ク ラ ス

・ ア ク シ ョ ン 制 度 の 導 入 な ど

︑ 不 利 益 を 被 っ た 株 主 の 救 済 措 置 全 体 の 整 備 と 関 連 付 け て

︑ 検 討 さ れ る べ き も の で あ る

︒

三  大 量 の 新 株 発 行  

︵ ａ

︶ わ が 国 で は

︑ 株 式 の 譲 渡 制 限 を 行 う 会 社 を 除 い て

︵ 商 二 八

〇 条 ノ 五 ノ 二 参 照

︶︑ 株 主 は 法 定 の 新 株 引 受 権 を 有 し な い

︒ 会 社 の 支 配 権 に つ い て 争 い が あ る 場 合 に

︑ 支 配 権 を 意 図 的 に 変 動 さ せ る よ う な 新 株 発 行 は

︑ 不 公 正 発 行

︵ 

︶ ４４

︵ 

︶ ４５

︵ 

︶ ４６

二

○ 八

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 六

︶

と し て 差 止 め の 対 象 と な り う る

︵ 商 二 八

〇 条 ノ 一

〇

︶︒ し か し

︑ そ の よ う な 事 情 が 存 在 し な い 場 合 に は

︑ た と え 新 株 発 行 に よ っ て 会 社 の 支 配 権 が 変 動 す る と し て も

︑ 発 行 価 額 が 特 に 有 利 で な い か ぎ り は

︑ 取 締 役 会 か ぎ り で 新 株 発 行 を 決 定 で き る

︒   こ の よ う に

︑ 新 株 発 行 の 有 す る 支 配 権 へ の 影 響 と い う 側 面 に は 限 ら れ た 考 慮 し か 払 わ ず

︑ 発 行 価 額 の 公 正 の み を 確 保 し よ う と す る 現 行 法 の 立 場 に つ い て は

︑ 従 来 か ら

︑ 立 法 論 と し て 再 考 の 余 地 が あ る と い わ れ て き た

︒ た と え ば

︑﹇ １

﹈ 営 業 譲 渡 や 合 併 に つ い て 株 主 総 会 決 議 が 要 求 さ れ る こ と か ら

︑ 立 法 論 と し て は

︑ 企 業 結 合 関 係 を 生 じ さ せ る 新 株 発 行 に つ い て は

︑ 株 主 総 会 決 議 を 要 求 す べ き で は な い か と 主 張 さ れ た

︒ ま た

︑﹇ ２

﹈ 不 公 正 発 行 の 防 止 と い う こ と も 考 慮 し て

︑ 割 当 先 に 関 係 な く

︵ 割 当 先 が 複 数 の 場 合 も 含 め て

︶ 会 社 が 一 定 数 以 上 の 株 式 を 発 行 す る 場 合 に

︑ 株 主 総 会 決 議 を 要 求 す る と い う 立 法 論 も 主 張 さ れ た

︒ 他 方 で

︑ こ の よ う な 立 法 論 へ の 批 判 も 有 力 で あ る

︒   法 務 省 民 事 局 参 事 官 室

﹁ 商 法 等 の 一 部 を 改 正 す る 法 律 案 要 綱 中 間 試 案

﹂︵ 平 成 一 三 年 四 月 一 八 日

︶﹇ 以 下 で は 平 成 一 三 年 中 間 試 案 と 呼 ぶ

﹈

︑ 右 に 述 べ た 立 法 論 と 同 様 の 問 題 意 識 か ら

︑ 次 の よ う な 提 案 が な さ れ た

︒  

株 主 以 外 の 者 に 対 し て

︑ 発 行 済 株 式 総 数 の 一 定 の 比 率

︵ 例 え ば

︑ 五 分 の 一

︶ を 超 え る 新 株 を 発 行 す る と き は

︑ 発 行 す る こ と が で き る 株 式 の 額 面 無 額 面 の 別

︑ 種 類 及 び 数 に つ い て

︑ 第 三 百 四 十 三 条 に 定 め る 決 議 が な け れ ば な ら な い も の と す る

︒

︵ 

︶ ４７

︵ 

︶ ４８

︵  ４︶９

︵ 

︶ ５０

︵ 

︶ ５１

二

○ 九

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 七

︶

  し か し

︑ こ の 提 案 は

︑ 結 局 実 現 さ れ な か っ た

︒ 事 前 に 株 主 総 会 決 議 を 要 求 す る と

︑ 事 実 上

︑ 大 量 の 新 株 発 行 が 定 時 総 会 時 に し か で き な く な る こ と

︑ こ の よ う な 規 制 の 適 用 を 回 避 す る た め に 大 量 の 新 株 を 数 度 に 分 け て 発 行 し な け れ ば な ら な く な る こ と

︑ 財 務 状 況 が 悪 化 し た 会 社 が 救 済 を 受 け る た め に 増 資 を 行 う こ と が で き な く な る こ と な ど が

︑ そ の 理 由 と さ れ る

︒

︵

︶ 大 量 の 新 株 発 行 に つ い て

︑ 現 代 化 試 案 は

︑ 次 の 提 案 を 行 う

︒

組 織 再 編 行 為 以 外 の 新 株 発 行 等 に つ き

︑ 一 定 の 割 合 を 超 え る 発 行 等 を す る 場 合 に お い て

︑ 反 対 株 主 に よ る 異 議 手 続 そ の 他 の 手 続 を 設 け る か ど う か に つ い て は

︑ な お 検 討 す る

︒

こ れ は

︑ 大 量 の 新 株 発 行 に よ っ て 組 織 再 編 行 為 と 類 似 し た 行 為 が 行 わ れ う る こ と に 対 処 す る た め の 提 案 と さ れ る

︵ つ ま り

︑︵ ａ

︶ の

﹇ １

﹈ の 観 点

︶︒ 組 織 再 編 対 価 の 柔 軟 化 を 行 う べ き 背 景 と し て 現 代 化 試 案 が 述 べ る

︑﹁ 組 織 再 編 行 為

・ 営 業 譲 渡 の 全 般 を

︑ 相 手 方 の 営 業 そ の 他 の 権 利 義 務 を 取 得 す る 制 度 と し て 整 合 的 に 理 解 し 活 用 し よ う と す る 動 き

﹂ か ら す れ ば

︑ そ の よ う な 組 織 再 編 行 為 と 類 似 の 効 果 を 生 じ さ せ る 新 株 発 行 に つ い て も 規 制 を 加 え よ う と す る の は

︑ む し ろ 自 然 な 発 想 と も い え よ う

︒  

︵ ｃ

︶ す で に 述 べ た よ う に

︑ 大 量 の 新 株 発 行 に つ い て の 平 成 一 三 年 中 間 試 案 の 提 案 へ の 批 判 は

︑﹇ ア

﹈ 事 前 に 株 主 総 会 決 議 を 要 求 す る と

︑ 事 実 上

︑ 大 量 の 新 株 発 行 が 定 時 総 会 時 に し か で き な く な る

︑﹇ イ

﹈ こ の よ う な 規 制 の 適 用

︵ 

︶ ５２

︵ 

︶ ５３

︵ 

︶ ５４

︵ 

︶ ５５

二 一

○

同 志 社 法 学  五 五 巻 七 号

︵ 一 九 六 八

︶