Λ 論 説 Ｖ
ド イ ツ 法 に お け る 組 織 過 失 の 法 理
高 橋 賢 司
は じ め に 組
織 義 務 ６ 躊︻
●∽ 一﹄ ８ ｏ∽ いＦ
︐こ と は︑ 通常 の経 営 遂 行 のた め に 一般 的 な監 視 命令 を す べき 義 務
︑ 第 二 者 の危 険 を 回避 す べき 組織 上 の予 防 措 置 を とら な け れば な ら な い義 務 と定 義 さ れ る︒
﹁管 理的 な命 令
﹂ が 必要 と され
︑ 事﹁ 業 所 の構 成 員 の誰 が補 充 要 員 と し て適 切 であ り︑ ど のよ う な追 加 的 な安 全 措 置 な いし 管 理的 な 措 置 が とら れ な け れば な ら な か たっ か の企 業 の命 令
﹂ が必 要 と さ れ る︒ 第 二者 権の 利 の保 護 を考 慮 し て必 要 な業 務 を組 織 しな け れば なら な い義 務 とも 理解 さ れ る︒ 営業 主 に課 さ れ た不 法 行 為 上 の義 務 違 反 が な いよ う補 助 要 員 の投 入 を組 織 す る こと が営 業 主 に対 義し 務 づ け ら れ︑ 第 二者 の危 険 を 回避 す べき 組 織 上 の予 防措 置 が とら れ な け れば な ら な い︑ と も定 義 さ １
るれ
︒ 組 織 義 務 が 認 め ら れ る のは
︑ 監﹁ 視 と指 揮 の 一断
﹂面
︵シ レュ ヒト リー ム教 授︶ であ る と 理解 さ れ て いる
︒ 社 会 生活 上 義の 務 と し て民 法 八 三二 条 よに り 注意 義 務 が営 業 主 に課 さ れ て いる が
︑ そ の領 域 に お てい 危 険 な 状態 をも
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たら す者 は 第︑ 二者 の保 護 に必 要 なあ ら ゆ る措 置 を な す義 務 があ る と いう も ので あ る︒ 保 護 義 務者 は︑ そ の義 務 の 実 現 補を 助 者 や独 立 し た企 業 委に ね る こと が きで る が︑ これ によ てっ 責 任 完を 全 免に れ る わ け で はな い︒ ド イ ツ法 の判 例 上 事業 所 に対 す る特 別 な 社会 生 活 上 の義 務 が あ るが
︑ そ の社 会 生 活 上 の義 務 とし て の組 織義 務 よに り︑ 民 法 八 二 三条 一項 によ る自 ら の責 任 によ る企 業 の責 任 が課 さ れ て いる ので あ る︒ これ によ る第 二者 の救 済 の範 囲 も 道︑ 路 事 故
︑ 運送 上 の事 故 医︑ 療 機関 の責 任
︑ マス メデ アィ で の人 格 権 侵 害
︑ いじ め にま 拡で 張 さ せ て いる
︒ 日 本 法 に お いて は︑
﹁法 人 そ の他 の団 体 よに る
﹃自 己責 任 型 の間 接 侵 害
﹄ の体 系 化 が 発 展途 上 あで
﹂る と説 か れ︑ 自 己 責 任 型 直の 接 侵 害 場の 合 に つ てい も︑ 取 引 的 不法 行 為 重の 要 性 増が し て るい 現 在 に お てい
︑ 組織 制編 義 務 な ら び に組 織 過 失 の理 論 が有 用 とな てっ いる と指 摘 さ れ る︒ 判例 は企 業 自 体 の不 法行 為 上 の故 意 の認 定 には 慎 重 であ る︒ 他 方 で︑ 組織 体 にお け る個 人 の故 意 過 失 を問 題 と す れば 組︑ 織 体 の規 模 が 大 き く な れば 構︑ 成 員 を特 定 し てそ の不 法 行 為 を 証 明 す る のは 著 し く困 難 にな る︒ 組 織体 のど の部 門 の誰 かす 特ら 定 きで な い場 合 あが りう る︒ し か し︑ 特 定 の構 成 員 によ る過 失 が認 定 され な い場 合 に︑ 過失 を無 理 に認 定 す る こ とは 過 失 の擬 制 と な てっ し まう
︒ 民法 七
〇 九 条 成構 は
﹁擬 人 化 さ れ た
﹃企 業 体
﹄ の過 失 を 問 う て るい 点
﹂ に問 題 があ り︑ 観﹁ 念 的 存 在 た る 企業 に つ てい
︑ そ れ自 身 の
﹃過 失
﹄ 論を じ る こ とは ︑ 一種 の比 喩 にす ぎ な い﹂ と いう のは
︑ 的確 な指 摘 あで る︒ 何 ら か の過 失 あが れ ば よ いと いう ほ ど の抽 象 的 な過 失 の認 定 は許 され な い︒ 企業 の過 失 を認 定 す る場 合
︑ これ ら の解 釈 上 の困 難 を 克 服 す る 必要 が あ る︒ 損 害 が 事 業 活 動 上 定 型 的 に予 見 可 能 な 危 険 の範 囲内 あで れば
︑ 組 織 体 の過 失 と いえ る か に つ い ても
︑ そ こま で過 失 の具 体 的 内 容 を相 対 化 うし る かは 疑 間 の残 ると こ ろ であ る︒ 法 人 の不 法 行 為 責 任 を確 定 す たる め には
︑ と り わ 組け 織過 失 の責 任 礎基 を めぐ る考 察
︑ 法 人 の過 失 の具 体 的 内容 の考 察 が 不 可欠 あで る︒ 本 稿 は︑ 連 邦 通常 裁 判 所 判の 例 の検 討 を通 じ て組 織 過 失 の内 容 を解 明 し よ う と す るも の あで る︒ 法 人 の過 失 を 問 題 すに る の で
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ドイ ツ法 にお ける組織 過失 の法理(高
橋 賢司)あ れば
︑ 特 に︑ 組 織過 失 の具 体 的内 容 が問 われ る︒ さら に︑ 過 失 の内 容 や被 用者 の有 責 性 を 使 用者 責 任 の要 件 と す べき かど う か と うい レベ ル にと ど ま ら な い問 題 の核 心 に迫 る議 論 が必 要 であ る︒ つま り︑ 私 法 にお け る責 任 体 系全 体 のな か で︑ 法 人 の責 任 の有 無 整を 合 的 に解 釈 す る方 法 こそ 編 み出 さ なれ け れば な ら な い︒ 本 稿 では
︑ 判 例 によ る 組 織義 務 の発 展 過 程 概を 観 し つつ
︑ こ の問 題 の最 も重 要 と 思 わ れ る課 題 責︑ 任 の基 礎 の本 質
︑ つま り︑ 組 織義 務 の 根 拠 に つ いて 検 討 を加 え よう とす るも ので あ る︒ 二
判 例 法 理 と し て の 組 織 義 務 の 発 展 過 程 １． イラ ヒ裁 判 所 に おけ る組 織義 務 民 法 典 は企 業 の責 任 に対 す る特 別 な規 定 を包 ん で おら ず
︑ 民 法 八 三 一条 よに り 履行 補 助 者 の不 法 行 為 対に し て営 業 主 責を 任 の名 宛 人 と し て いる
︒ 社 団 に対 し ては
︑ こ のほ か に民 法 三 一条 の規 定 が適 用 さ れ︑ これ によ れば 定︑ 款 に従 てっ 任 命 さ れた 代 表 が 第 二者 に与 え た損 害 に つい て社 団 自 身 が責 任 を負 う
︒ こ 規の 定 はあ ら るゆ 法 人 に対 し て も適 用 さ れ︑ 株 式会 社 及 び 有 限会 社
︑ 人 的 会社 にま で適 用 さ れ る︒ 三 一条 が︑ 免 責 の可 能 性 が な い厳 格 な 社 団 の責 任 を 定予 し て るい の 対に し て︑ 八三 一条 は︑ 証 明責 任 被を 害 者 有に 利 転に 換 営し 業 主自 ら の責 任 に つい て予 定 し て いる
︒ 営 業 主 によ る履 行 補 助者 の慎 重 な選 択 監︑ 視 の義 務 づ けを 八三 一条 は規 定 し て いる
︒ 見方 を変 え る と︑ 八 三 一条 は︑ 営 業 主 の責 任 を 補 助者 の慎 重 な選 択︑ 監 視 に制 限 し て いる と いえ る︒ たま
︑ 三 一条 よに る組 織 責 任 も制 限 的 に規 定 さ れ て おり
︑ こ の規 定 は︑ 文 言 上
︑ 理事 団
︑ 理事
︑ およ び定 款 の意 味 に おけ 代る 表 に つ てい のみ 規定 し て いる
︒ 他 の定 款 によ り任 命 さ れ る代 表 を 代表
Ｑ ｏ︻
∽一 営 ｅ とす る 三 一条 の第 二草 案 よに る拡 張 によ てっ も こ の事 態
立正法学論集第42巻第1号
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は変 わら な か たっ
︒ 民 法 典 第の 二草 案 では
︑ 保 険 に加 入 し得 な い小 規 模 会 社 や農 業 では
︑ 不 法行 為 法 上補 助 者 に関 す る法 人 の厳 格 な責 任 の負 担 が重 す ぎ ると さ れ︑ これ ら の業 種 の保 護 優が 先 され 営︑ 業 主 の責 任 が補 助者 の監 視 と 選択 制に 限 さ れ た︒ そ の後
︑ 八 三 一条 の規 定 に対 す る批 判 点 判と 例 によ る修 正点 は 営︑ 業 主 の責 任 が 監視 と選 択 に 制 限 さ たれ 点 に向 け ら れ て いる
︒ 営 業 主 責の 任法 上 の義 務 のあ り方 は︑ 判例 や学 説 に発 展 によ り変 容 を遂 げ て いく 法︒ 人 は︑ 法的 な 関連 に お てい は︑ 機 関 を 通 じ て自 ら の行 為 を な すも のと の考 もえ あ る︒ 法 人 を 代表 し て るい 自 然 人 と同 視 し 機︑ 関 のな す こと は 会 社 自 体 の行 為 と す る のが
︑ 機関 理 論 の内 容 で あ る︒ 機 関 理 論 は︑ オ トッ ー
︒フ ォ ン
・ギ ー ルケ によ てっ 主 張 さ れた
︒ し かし
︑ こ の考 え方 にし た がう な らば
︑ 基 本 的 に︑ こ テの ー マを 他 人 に つ てい の責 任 の領 域 に位 置 づ け る こ とは きで な い︒ こ の問 題 の本 質 は︑ 自 己 の瑕 疵 あ る行 為 に つい て の責 任 の特 殊 な ケ ー ス に取 組 ん で いる と いう と こ ろ あに る︒ さ ら に︑ 判 例 を通 じ て民 法 八三 一条 に代 わ る責 任 と し て組 織 過 失 の法 理 が形 成 さ れ て いる
︒ そ れ 民は 法 が 発効 し て間 もな い時 期 であ たっ
︒ イラ ヒ裁 判 所 は︑ 駅 から 公 道 に通 じ る鉄 道 所 有 引の き込 み道 路 を 照 明 で照 ら さな か たっ た め に︑ 原 告 が 公道 と引 き込 道み 路 の間 の段 差 転で ん でけ が を し︑ 原 告 が鉄 道 会 社 に損 害 賠 償 を請 求 し た と いう 事 件 に お いて
︑ 被 告 に は︑ 引 き 込 み道 路 に照 明 を と も す義 務 が あ り︑ こ の義 務 の解 怠 よに り被 告 責の 任 は事 業 の執 行 のた め の被 用者 の作 為 又 は不 作為 に対 す る使 用者 責 任 の規 定 によ り 専 ら 決 ま る ので は な く︑ 民 法 八 二三 条 規の 定 によ てっ も決 ま る 判と 断 し た︒ そ 代の 理 人 を通 じ て︑ 義 務 を 履行 す べき 被 告鉄 道 会 社 が︑ 自 己 に課 され た義 務 の履 行 あを る人 移に 譲 さ せ︑ 当 該 義 務 が 現実 に履 行 され た 否か かを 全 く監 視 し な か たっ 場 合 には
︑ 被 告 鉄道 会 社 は社 会 生 活 上 必 要 と さ れ る注 意 を 行 たっ こと にな る 判と 断 し た︒ こ の他
︑ 民 法 八三 一条 の規 定 に基 づ き 使︑ 用者 の被 用 者 に対 す る 一般 的 な監 督 義務
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ドイ ツ法 における組織過失の法理(高
橋賢司)を 導 き出 す も の判 例 も みら れ る よう にな る︒ 民法 八 三 一条 よに り 他︑ 人 義の 務 違 反 を自 己 が 有責 的 に惹 起 し た責 任 とし て位 置 づ らけ れ て いる
︒ 土地 所 有 者 が 管 理 人 であ る受 任 者 を 選 任 警し 察 法 令 八条 の要 件 を 満 た さ な い限 り で︑ 民 法 八 二三 条 が適 用 され る とし て いる
︒ 第 一義 的 義な 務 者 が第 二者 の任 命 によ てっ は︑ 交 通 安 全 に つい て必 要 な 注意 を 向 け る自 ら の義 務 から 免 れ な いと し て い型
︒ ま た︑ 他 の事 件 にお いて 道︑ 路 の安 全 性 を 監 視 す る こと を 管 轄 す る都 市 建 設長 が組 織 上 の代 理人 とし て任 命 され て いな か たっ こと を組 織 の瑕 疵 と み て︑ 一般 的 な監 督 義 務 違 反 が あ る と さ れ た︒ つま り︑ 民 法 三 一条 位に 置 づ けら れ た 一般 的 監督 義 務 に代 わ てっ 組 織義 務 が定 着 す るよ う にな る︒ こ こで は︑ 社会 生 活 上 の義 務 の私 法 上 の内 容 が 転換 さ れ て おり 必︑ 要 な措 置 を実 施 す るた め の人 員 選 択 と監 視 のた め の義 務 と な てっ いる ︒ 一般 的 な 監視 義 務 は民 法 八三 一条 規で 定 さ れ る監 視義 務 と は関 連 が な いが
︑ 構成 上内 容 上 パ ラ ンル に考 え ら れ る︒ 必 要 な職 務 の実 施 と関 連 せず 監︑ 視義 務 に関 連 し て るい ので あ る︒ そ の後 は︑ 民 法 二七 八条 自 体 のみ 社を 会 生 活 上 義の 務 適に 用 し な いこ とを 明 ら か にし ︑ 一般 的 な措 置義 務 に置 き換 え ら れ る きべ こと 判が 示 さ れ る︒ つま り
︑ ラ イ ヒ裁 判 所 は︑ 一九 二六 年 四月 二六 日判 決 に お い て︑ 凍結 よに り印 刷
︒新 聞 会 社 の社 屋 の前 の歩 道 で滑 てっ 負傷 し た第 二 者 が︑ 灰 や摩 滅 たの め の他 の物 質 を 散 布 し な か たっ 同社 に対 し 損︑ 害 賠 償 し た事 件 おに てい
︑ 企 業 社は 会 生 活 上 の 義 務 負を う と説 示 す る︒ 民 法 二七 六条 とと も 民に 法 八 二三 条 の意 味 で の自 己 の責 任 が課 され て いる
︒ 一屋 い主 が︑ 業 務 慎を 重 に選 択 さ れ た職 員 や事 業 所 の長 にも 委 ね て いる 場 合
︑ これ よに てっ これ を なす きべ こと を完 全 には 免 れな いと 判 示 す る︒ 大 企業 の営 業 主 よに る自 ら の指 揮 や監 視 の可 能 性 が 困難 にな てっ いる 場 合
︑ 地位 の高 い職 員 の選 択 や監 視 に委 譲 され な け れば な ら な い︒ 問 題 の核 心 は︑ 営業 主 が 選 択 さ れ た地 位 の高 い職 員 を 選択 監し 視 し た場 合
︑ 営 業 主 の免 責
