憲 法 解 釈 に お け る二 つ の ア プ ロ ーチ(4)

憲 法 解 釈 に お け る二 つ の ア プ ロ ーチ(4)

原 意 主 義 の展 開 を 中心 に

猪 股 弘 貴

123456789四五六

目 次

は じめ に

グ レイ教授 の解 釈 的審査 と非解 釈 的審査 ブ レス ト教 授 の原意 主義 と非 原意 主義 ボー ク元判 事 の原 意主義

ペ リー教授 の原 意 主義 むす び

(以 上 本 誌47巻1号) (以上 本 誌47巻2・3号) (以 上 本 誌47巻4号)

日本 国憲 法 の解釈 方法 につ い てのペ リー教 授 の示唆 日本 国 憲法 の制 定過程 と原 意主 義

公職 追放 と 日本 国憲法 の制 定 検 閲 と 日本 国憲法 の制 定

日本 国 憲法13条 につ いて の土井 教授 の見解(以 上本 号) 日本 国憲法13条 の原 意

原 意主 義の根 拠

どの よ うな原意 主義 が正 当 なのか 先例 拘 束性 の原理 との両立 可能 性

六 む す び

1日 本 国 憲 法 の解 釈 方 法 に つ い て の ペ リー教 授 の 示 唆

こ れ ま で 憲 法 解 釈 の 方 法,特 に ア メ リカ に お け る原 意 主 義 をめ ぐる議 論 の い くつ か を取 り上 げ検 討 して きた 。 そ こ に述 べ られ て い る諸 見 解 は,ア メ リ カ合 衆 国 の状 況 に即 して の も の で あ る こ とは言 う まで も な い 。 前 章 にお い て取 り上 げ た著 書 の 中 で,ペ リー 教 授 は 次 の よ うに述 べ て い る。

〔117〕

「ア メ リカ の 政 治 ・法 文 化 い か な る政 治 エ リー トの 手 に も あ ま りに 強 大 な,無 制 約 な権 力 を 与 え る こ とに 対 して,健 全 とい え る懐 疑 主 義 が 存 在 して い る文 化 の 下 にお い て,憲 法 解 釈 に対 す る非 原 意 主 義 の ア プ ロ ー チ に賛 成 す る い か な る議 論 も(少 な く と も私 が 想 像 し得 る),広 く公 衆 か ら の 支 持 を,あ る い は(裁 判 官 や 法 律 家 か らの)極 め て 専 門 的 な 支 持 さ え も獲 得 す る こ とは 疑 わ しい こ とで あ る 。」1)

こ の よ う にペ リー 教 授 は述 べ る の で あ る 。

そ れ で は,わ が 国 の 場 合 に は どの よ う に考 え るべ き な の で あ ろ うか 。 今 の と こ ろ,憲 法 解 釈 に お い て は 原 意 主 義 が しか も緩 や か な 原 意 主 義 が 妥 当 す る こ と は,「 は じめ に」 にお い て 述 べ た 通 りで あ る2)。 こ の こ と は 日本 国憲 法 の 解 釈 と して もそ の よ う に考 え て い る とい う こ とで あ る 。 と こ ろ で,ペ

リー教 授 は,非 原 意 主 義 が 支 持 さ れ る場 合 もあ る と して,そ れ は 次 の よ うな シ ナ リオ の 下 に お い て で あ る とい う。

「そ の 国 の 憲 法 が 近 時 の 戦 争 に お い て 勝 利 した他 の 国 に よ っ て 強 制 さ れ た , Jと い う 国 を 想 像 して み よ う。 ま た(1)その 後Jの 多 くの市 民 が 憲 法 を受 け 入 れ,そ の他 の 多 くが そ れ に反 対 し,そ して(2)戦争 終 結 後 権 力 を保 持 し,そ の 国 の 憲 法 裁 判 所 の す べ て の 判 事 を任 命 して きた 政 党 が,幾 分 憲 法 に反 対 す る 向 きの 主 義 に 基 づ い て権 力 を獲 得 して きた と想 像 し て み よ う。 さ らに,国 内 お よ び 国 際 政 治 の 両 者 に伴 う様 々 な 実 際 的 理 由 に よ っ て,権 力 を保 持 して い る政 党 は もは や 憲 法 を廃 棄 す る こ と を求 めず,そ の 代 わ りに,そ れ に対 して リ ッ プ ・サ ー ビス を与 え る こ とを 選 択 して い る と想 像 して み よ う。 こ の よ う な政 治 ・法 的 脈 絡 に お い て,憲 法 解 釈 に対 す る 原 意 主 義 の ア プ ロ ー チ は ほ と ん ど力 を持 た ず 本 来 表 現 して い る と解 され る指 令 を 無 視 し,そ れ は 薄 弱 な,取 る に足 らな い 指 令 とす る こ と に よ っ て,憲 法 を無 にす る 非 原

1)M.PERRY,THECoNsTITuTIoNINTHECouRTs98(1994),

2)猪 股 弘 貴 「憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロ ー チ(1)」商 学 討 究47巻1号52頁 。 「は じめ に 」に お い て は,穏 健 な(moderate)原 意 主 義 と表 現 し て い た が,同 じ意 味 で, 緩 や か な原 意 主 義 と表 現 を改 め る こ と に す る 。

憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロー チ(4) 119 意 主 義 の ア プ ロー チ が,い か に力 を発 揮 す るか を見 て 取 る こ とが で き る の で

あ る 。 しか も,こ の シ ナ リオ にお い て は,非 原 意 主 義 の ア プ ロ ー チ は,政 府 の他 の 部 門 に対 して,大 きな,積 極 的 な とい う よ りは,比 較 的 小 さな,消 極 的 な 司 法 の 役 割 を伴 う と考 え られ て い る こ と に注 意 せ よ。」3)

説 明 を加 え る ま で もな く,こ こ で想 像 され て い るJと はJapanの こ とで あ る 。 さ らに,ペ リー教 授 は,上 に 引 用 した文 章 の 注 にお い て,キ ョウ コ ・イ ノ ウ エ のMacArthur'sJapaneseConstitution:ALinguisticandCulturalStudyof

ItsMaking(1991)4)を 参 考 文 献 と して 引 い た 上 で,次 の よ う に述 べ て い る。

「比 較 的 少 数 の 人 が 日本 国 憲 法 に反 対 し,ほ と ん どの 人 は 日本 国憲 法 を受 け 入 れ て い る。 しか し なが ら,戦 後 の ほ とん どの 時 期 に わ た って 日本 を支 配 し て きた 政 党 自由 民 主 党(こ の 党 は,し ば しば 日本 で 言 われ て い る よ う に,リ ベ ラ ル で も な け れ ば民 主 的 で もな い)は,多 くの 日本 の 市 民 に よ っ て,ま た 間違 い な く多 くの 日本 の憲 法 学 者 に よ っ て,憲 法 に反 対 の 立 場 で あ る と理 解 さ れ て い る。」5)

わが 国 の よ う な状 況 で は,ペ リー 教 授 が 述 べ る よ う に,原 意 主 義 が 妥 当 せ ず, 非 原 意 主 義 が 通 用 す る の で あ ろ うか 。 こ の 問題 に答 え る た め に は,ペ リー 教 授 の 問 題 提 起 を分 析 し,検 討 す る こ とか ら始 め るの が よ い で あ ろ う。 注 で は 「比 較 的 少 数 の 人 が 日本 国 憲 法 に 反対 し,ほ とん どの 人 は 日本 国 憲 法 を受 け 入 れ て い る」 と して い る とは い え,本 文 に お い て 「Jの 多 くの 市 民 が 憲 法 を 受 け入 れ, そ の 他 の多 くが そ れ に 反 対 して い る」 とい う表 現 は正 確 で は な い で あ ろ う。 例 え ば,1997年4月6日 の 読 売 新 聞社 の 調 査 に よる と,「 あ な た は,全 体 と して, 今 の 憲 法 が,日 本 の社 会 で 果 して きた 役 割 を,評 価 して い ます か,評 価 して い ませ ん か 」 との 質 問 に対 して,「 大 い に 評 価 し て い る16.7%・ 多 少 は 評 価 して い る59.5%・ あ ま り評 価 して い な い15.1%・ 全 く評 価 して い な い2.4%・ 答 え

3)M.PERRy,smpranotelat52‑3.

4)キ ョ ウ コ ・イ ノ ウ エ(著)古 関 彰 一(監 訳)五 十 嵐 雅 子(訳)・ マ ッ カ ー サ ー の 日 本 国 憲 法(1994年)。

5)M.PERRY,smpranotelat224.

な い6.3%」 と な っ て お り,程 度 の 差 は あ れ,評 価 し て い る も の が76.2%に の ぼ る の で あ る6)。 従 っ て,こ れ らの 数 字 が 語 る こ と は,「 ほ とん どの 人 は 日本 国 憲 法 を 受 け入 れ て い る」 とい う,ペ リー教 授 が 注 記 して い る こ とが,日 本 国 憲 法 に対 す る一 般 市 民 の 意 識 で あ る とい う こ と に な ろ う。 少 な く と も,非 原 意 主 義 を採 用 し な け れ ば な らな い程 に,日 本 国 憲 法 が 市 民 に よ っ て支 持 され て い な い とい う事 実 は存 在 し ない の で あ る。

次 に,戦 後 の 長 期 に わ た っ て わ が 国 を支 配 して きた政 党,す な わ ち 自 由民 主 党 が,「 リベ ラ ル で も な け れ ば 民 主 的 で も な い」 か ど うか は別 に して,「 憲 法 に 反 対 の立 場 で あ る」 と断 言 して よい の か,少 な く と も今 まで の とこ ろ 疑 問 で あ る 。 鳩 山 内 閣(1954‑56年)の 時代 に,憲 法 調 査 会 が 設 置 され る な ど,日 本 国 憲 法 に反 対 の 立 場 か ら憲 法 改 正 を 目指 した 時期 が 存 在 した こ と は,周 知 の 事 実 で あ る。 自民 党 の 中 に 日本 国憲 法 にあ ま り好 意 的 とは言 え な い 立 場 の 者 か らな る グ ル ー プ が 存 在 す る こ とは確 か で あ る が,自 民 党 を憲 法 に反 対 の 立 場 で あ る と して括 る こ とが で き るの か に つ い て は疑 問 も感 じる の で あ る。 北 岡 教 授 は, 自民 党 につ い て の 近 時 の研 究 に お い て,「 政 党 に よ っ て,主 義 主 張 の 方 が よ り 重 要 な政 党 と,政 権 獲得 の 方 が よ り重 要 な政 党 とが あ る。 自民 党 は 明 らか に後 者 で あ る 」 と し7),ま た 自民 党 を 「派 閥 間競 争 を媒 介 と して,ソ フ トな 支 配 に よ っ て 長 期 政 権 を担 当 す る,進 歩 的 な保 守 党 」 と特 徴 付 け て い る8)。 「進 歩 的 な 保 守 党 」 か 否 か は 論 者 に よっ て 見 解 が 分 か れ る とこ ろ で あ るが,主 義 主 張 に 重 き を置 か ず(い わ ゆ る 「資 本 主 義 体 制 」 を維 持 す る とい う こ とを 除 い て), 政 権 維 持 の シス テ ム と して これ まで 派 閥 が,善 か れ 悪 しか れ,重 要 な 役 割 を演

じて きた こ と は 否 定 で きな い9)。 個 人 は も と よ り,派 閥 に よっ て も憲 法 問 題 に つ い て は差 異 が あ り10),自 民 党 が 憲 法 に 反 対 の 立 場 で あ る と括 る こ と に は疑

6)1997年4月6日 読 売 新 聞(北 海 道 版)13頁 。 7)北 岡 伸 一 ・自民 党(1995年)4頁 。 8)同 上 ・3頁 。

9)樋 口 陽 一 ・比 較 の な か の 日本 国 憲 法(1979年)88頁 以 下 参 照 。

10)例 え ば,宮 澤 喜 一 ・新 護 憲 宣 言(1995年)参 照 。 も ち ろ ん,そ の 主 張 が こ れ ま で い わ ゆ る 「護 憲 」 と言 わ れ て き た も の と 同 一 で な い こ と は 断 る ま で も な い。

憲法 解釈 におけ る二 つの ア プローチ(4)121

問 も生 じ て こ よ う11)。 い ず れ にせ よ,戦 後 長 く 日本 を支 配 して き た 政 党 の 中 に 憲 法 に反 対 す る立 場 の 者 が 存 在 して き た と して も,そ れ が 日本 国憲 法 の 解 釈 方 法 を左 右 す る も の で は な い 。 また,こ の政 党 が 作 っ て きた 政 権 が,こ れ ま で 最 高 裁 判 事 の任 命 権 を 一 貫 して独 占 して きた こ と も,あ るべ き憲 法 解 釈 の 方 法

を 決 定 す る もの で は な い 。

結 局,わ が 国 にお い て 原 意 主 義 が 妥 当 す る か 否 か を検 討 す る につ い て重 要 な の は,日 本 国 憲 法 が 「近 時 の 戦 争 に お い て勝 利 した 国 に よ っ て 強 制 さ れ た 」 も の な の か 否 か とい う点 で あ る。 こ の 問 題 は,わ が 国 が 完 全 な 独 立 を獲 得 して か ら今 日 に い た る まで 繰 り返 し論 争 され,こ れ を 論 ず る に は 制 定 過 程 の歴 史 的 ・ 実 証 的 分 析 が 必 要 と さ れ,ま た 「強 制 」 とい う こ との 意 味 を も考 慮 に入 れ な け

れ ば な らず,こ こで 軽 々 に 扱 え る もの で は な い 。 と は い え,こ こで 確 認 して お か な け れ ば な ら ない こ とは,原 意 主 義 にお い て,私 見 に お い て 支 持 す る 原 意 主 義 に お い て,誰 の,あ る い は どの集 団 の 原 理 化 され た 憲 法 理 解 が 重 要 な の か と い う こ とで あ る 。 こ れ ま で 繰 り返 し述 べ て きた よ う に,重 要 な の はバ ー ガ教 授 が 主 張 す る よ う な,憲 法 制 定 者(草 案 作 成 者)の 主 観 的 意 図 で は な い12)。 主 観 的意 図 を探 る こ と は,そ もそ も 困難 な こ と で あ り,ま た こ れ を決 め 手 と し な け れ ば な ら な い理 由 も 明 らか で は な い 。 この 点 で は,条 項 が 憲 法 化 さ れ た 時 の 市 民 に よ って,そ の 条 項 が どの よ うに 理 解 され て い た の か が 重 要 な の で あ る。ボ ー ク元 判 事 が 述 べ て い る よ う に,「 裁 判 官 に よ っ て 変 更 さ れ る べ き で は な い ル ー ル」 とは,憲 法 の 批 准 者 に よ って 理 解 され て い た もの で あ り,何 を制 定 し よ う と して い る の か批 准 者 に よっ て 理 解 され て い た もの は,す な わ ち 当 時 の公 衆 が 意 味 し よ う と し た も の で あ る13)。 この こ と は ペ リー教 授 に お い て も同 様 な の で あ り,憲 法 制 定 過 程 に お け る人 民 の代 表,す な わ ち批 准 者 の 理 解 が 重 要 で あ る の は,人 民 が 条 項 を どの よ う に理 解 して い た か に つ い て の,す な わ ち 人民 が 11)北 岡 教 授 は,次 の よ う に 述 べ て い る。 「統 一一保 守 党 は,吉 田路 線 の 是 正 を そ の 出 発 点 と し て い た 。 党 則 に 自主 憲 法 制 定 が う た わ れ て い る の は,こ う した 事 情 に よ る もの で あ る 。」(北 岡 ・注7・64頁)

12)R.BERGER,GovERNMENTBYJuDlclRy(1970).

13)猪 股 弘 貴 「憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロ ー チ(2)」商 学 討 究47巻2・3号210頁 。

十 分 な注 意 を 払 い,す べ て の 関連 情 報 に ア ク セ ス で き て い た な ら ば,そ れ ら条 項 が 人 民 に よ っ て どの よ う に 理 解 さ れ て い た か に つ い て の 近 似 値 だ か らで あ る14)。 こ の よ う に 原 意 主 義,私 見 に お い て 支 持 す る 原 意 主 義 に お い て は,憲 法 制 定 議 会 に お け る議 員 に よ る条 項 理 解 が 重 要 な の で あ る。 もち ろ ん,こ の よ

うに述 べ る こ とは,草 案 作 成 者 が 誰 で あ り,ど の よ う に して,ま た ど の よ う な 草 案 を作 成 し よ う と した の か は取 る に足 ら ない 問題 で あ る とい う こ と を意 味 す る もの で は な い 。 憲 法 草 案 作 成 者 に よる 理 解 は,ま ず そ れ 自体 重 み を持 つ の で あ り,ま た 制 定 議 会 の 議 員 の 条 項 理 解 を 理 解 す る た め の 助 け とな る も の で もあ る。しか し,い ず れ に せ よ,決 定 的 に重 要 な の は 憲 法 制 定 議 会 の 議 員 な の で あ る。

2日 本 国 憲 法 の制 定 過 程 と原 意 主 義

日本 国 憲 法 の 制 定 過 程 を本 稿 にお い て詳 細 に辿 る余 裕 も能 力 もな い が,草 案 (原 案)が マ ッカ ー サ ー連 合 軍 最 高 司 令 官(SupremeCommanderfortheAllied

Powers略 称SCAP)の 命 令 に よ り民 生 局(GovernmentSection略 称GS)を 中 心 に作 成 され,そ れ が 日本 国 憲 法 の 原 型 に な っ た こ とは,今 日周 知 の事 実 と し て よい で あ ろ う15)。 こ の 案 を 時 の 政 府 の 指 導 者 が 必 ず し も 自 ら進 ん で 受 け 入 れ た の で は な い こ と か ら,先 にふ れ た よ う に,ペ リー 教 授 は 強 制 と表 現 した の だ と思 わ れ る。 しか し,原 意 主 義 に お い て は,憲 法 制 定 議 会 に 参 加 した代 表 者 が ど うで あ っ た の か が 重 要 な の で あ る 。 日本 国 憲 法 は明 治 憲 法73条 の改 正 手 続 を使 用 して制 定 され,そ の 際 国民 か ら選 ば れ た の で は な い 貴 族 院議 員 が 参 加 し, ま た 枢 密 院 も 関 与 して い た もの の,民 選 に よ る衆 議 院 議 員(し か も女 性 が 初 め て参 加 した 総 選 挙 に よ っ て選 出 さ れ た)が 制 定 過 程 に 関 わ っ た こ とが,日 本 国 憲 法 を 近 代 民 主 国 家 の 憲 法 足 ら しめ て い るの で あ る 。 支 持 に値 す る原 意 主 義 に お い て 重 要 な の は,誰 が 原 案 を作 成 した の か で は な く,帝 国議 会 の 議 員,と り わ け衆 議 院 議 員 が,強 制 で は な く,自 由 な意 思 で 日本 国 憲 法 に 賛 成 した の か 否

14)猪 股 弘 貴 「憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロ ー チ(3)」商 学 討 究47巻4号9‑10頁 。 15)日 本 国 憲 法 の 制 定 過 程 に 関 す る 文 献 は,枚 挙 に い と まが な い が,比 較 的 新 し い

文 献 と して,古 関 彰 一 ・新 憲 法 の 誕 生(ユ995年)が 注 目 され る 。

憲 法 解 釈 に お け る二 つ の ア プ ロ ー チ(4) 123 か とい う こ とで あ る 。 こ こ で 断 定 す る こ と に はい さ さか躊 躇 を感 じ,さ らな る 検 討 を 必 要 とす る とは い え,原 意 主 義 を 否 定 しな け れ ば な らな い 程 に不 自由 で あ っ た こ との 証 拠 は 十 分 で は な い の で あ る 。 と は い え,こ こ で ふ れ て お か な け れ ば な らな い,無 視 す る こ との で き な い 二 つ の 重 大 な事 実 が 存 在 す る。 そ れ は 公 職 追 放 と 占領 期 の検 閲 で あ る 。 これ らは そ れ 自体 い ず れ も重 要 な テ ー マ で あ り,未 だ 解 明 さ れ て い な い 点 も多 く,本 稿 で扱 い きれ る もの で は な い 。とは い え, 憲 法 解 釈 方 法 論 につ い て の 当座 の解 答 を用 意 す る につ い て 解 明 しな け れ ば な ら ない 課 題 に 答 え られ な い 程,日 本 の 現 代 史研 究 が 進 ん で い な い わ け で は な か ろ う。

3公 職 追 放 と 日本 国 憲 法 の 制 定

まず,公 職 追 放 に つ い て で あ る。 連 合 国 軍 総 司 令 部(GeneralHeadquarters 略 称GHQ)に よ る公 職 追 放 は こ れ まで 謎 と さ れ て き た部 分 が 多 く,さ ほ ど研 究 は 進 んで こな か っ た が,占 領 期 の ア メ リ カ の 公 文 書 の公 開 が な さ れ た こ と もあ っ て,徐 々 に で は あ る が 明 らか に され つ つ あ る 。 で は,な ぜ こ こ で公 職 追 放 を 問 題 に し よ う とす る の か 。 そ れ は 次 の よ う な 理 由 か らで あ る。 す な わ ち,公 職 追 放 が,そ の 中 で も第1次 公 職 追 放 が,日 本 国 憲 法 の制 定 に密 接 に 関 わ っ て い る と考 え られ るか らで あ る。 公 職 追 放 の 研 究 に 精 力 的 に取 り組 ん で い る増 田教 授 が 述 べ て い る よ う に,G且Qの 追 放 指 令 は戦 後 初 の総 選 挙 に,言 い 換 え る と 憲 法 制 定 議 会 の 議 員 を選 出 す る た め の 選 挙 に 照準 を定 め て発 出 さ れ た もの で あ る か らで あ る16)。「パ ー.一.ジは,新 憲 法 や 農 地 改 革 が 『目 的』で あ っ た の に対 して, そ れ ら 目的 を 達 成 す る た め の 『手 段 』 と して機 能 し,か つ 絶 大 な威 力 を 発 揮 し た の で あ る 。」17)公 職 追 放 は ポ ツ ダ ム 宣 言,と りわ け そ の 第6項 に源 を発 し, そ こ に は 「吾 等 ハ 無 責 任 ナ ル軍 国 主 義 ガ世 界 ヨ リ駆 逐 セ ラ ル ル ニ至 ル 迄 ハ 平 和, 安 全 及 正 義 ノ新 秩 序 ガ生 ジ 得 ザ ル コ トヲ主 張 ス ル モ ノ ナ ル ヲ以 テ 日本 国 国 民 ヲ

16)増 田 弘 ・公 職 追 放(1996年)33頁 。 さ ら に,H・ ベ ア ワ ル ド(著)袖 井 林 二 郎(訳)・

指 導 者 追 放(1970年)参 照 。 17)増 田 ・同 上 ・1頁 。

欺 隔 シ之 ヲ シ テ 世 界 征 服 ノ 挙 二 出 ヅ ル ノ過 誤 ヲ犯 サ シ メ タ ル 者 ノ権 力 及 勢 力 ハ 永 久 二 除 去 セ ラ レザ ル ベ カ ラズ 」 と規 定 さ れ て い た。1946年1月4日,GHQ

は 日本 政 府 に対 して 公 職 追 放 指 令,す な わ ち 「公 務 従 事 に適 さ ざ る者 の公 職 か らの 除 去 に 関す る覚 書 」(SCAPIN‑550),お よ び 「政 党,政 治 結 社,協 会 及 び そ の 他 の 団 体 の 廃 止 に 関 す る 覚 書 」(SCAPIN‑‑548)を 発 出 した 。 そ こ で 日本 政 府 は2月24日 に 「政 党,協 会 そ の 他 の 団体 の 結 成 の 禁 止 に 関 す る件 」(勅 令 第101号)を,2月28日 に 「就 職 禁 止,退 官,退 職 等 に 関 す る件 」(勅 令 第109 号)を 公 布 し,同2月28日 に 第1次 公 職 資 格 審 査 委 員 会(楢 橋 渡 委 員 長)を 発 足 させ た 。 ま た 来 るべ き総 選 挙 に備 え て,1月30日 に 「衆 議 院議 員 の 議 員 候 補 者 た るべ き者 の 資 格 確 認 に 関 す る件 」(内 務 省 令 第2号)を 発 し,3月9日 ま で に 受 け 付 け た総 数3384名,資 格 確 認 を通 っ た者3132名,追 放 の対 象 とな っ た 者93名,事 前 に取 り下 げ た者159名 で あ っ た18)。

こ の 第1次 公 職 追 放 令 に よっ て,来 るべ き憲 法 制 定 議 会 の議 員 と な る こ と を 望 ん だ に もか か わ らず,パ ー ジ さ れ た 者 の 割 合 は2.7%弱,パ ー ジ さ れ る こ と を警 戒 して事 前 に 取 り下 げ た者 を含 め て も7.4%程 度 で あ っ た が,現 職 代 議 士 へ の影 響 は 甚 大 で あ っ た。資 格 確 認 を通 っ た現 職 代 議 士 は,進 歩 党 で274名 中14 名,自 由 党 で43名 中13名,社 会 党 で17名 中7名,協 同 党 で23名 中2名 と,現 職 代 議 士 の83%が 立 候 補 の段 階 で 淘 汰 され た の で あ る19)。 な お,4月10日 の 総 選 挙 の結 果 は,466名 中,自 由党141名,進 歩 党93名,社 会 党92名,協 同 党14名, 共 産 党5名,諸 会 派39名,無 所 属80名 で あ っ た20)。 また,6月 末 に は 第2次 公 職 資 格 審 査 会(美 濃 部 達 吉 委 員 長)が 発 足 し,8月 に 枢 密 院議 員9名,貴 族 院 議 員172名,衆 議 院 議 員10名 が 追 放 され て い る21)。

そ の後,周 知 の よ う に,拡 大 公 職 追 放 令 が 発 出 さ れ,追 放 の対 象 は政 界 だ け に止 ま らず,言 論 界 や 経 済 界 に も及 び,1952年 に わ が 国 が 独 立 を 回 復 す る まで

18)同 上 ・10頁 。

19)同 上 ・34頁 。

20)同 上 ・40頁 。

21)同 上 ・11頁 。

憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロ ー チ(4) 125 の 間 に,審 査 対 象 と さ れ た 者 の 総 数708516名,そ の う ち 追 放 さ れ た 者 の 総 数 208778名 に達 した の で あ る22)。 さ ら に,憲 法 制 定 過 程 との 関 わ りに お い て 見 落 とす こ とが で き な い特 定 人 物 の 追 放 と して,憲 法 制 定 議 会 招 集 の 直 前,5月

3日 に行 わ れ た,鳩 山 一 郎 氏 の 追 放 が あ る。増 田 教 授 は次 の よ う に述 べ て い る。

「2月10日 に は マ ッ カー サ ー三 原 則 に基 づ く新 憲 法 草 案(い わ ゆ る マ ッカ ー サ ー 草 案)がGSの ケ ー デ ィス らの 手 に よ っ て 完 成 して お り,し た が っ て 総 選 挙 後 に樹 立 さ れ る で あ ろ う新 政 権 は,文 字 どお り新 憲 法 下 初 の政 権 を意 味 した 。そ の 中 で,次 期 総 理 の 有 力 候 補 と 目 され て い た鳩 山 は注 目の焦 点 で あ り, そ れ だ け彼 が 新 時 代 に 適合 で きる 人 物 なの か が 問 わ れ る こ と と な っ た」。23) 鳩 山政 権 が 誕 生 し て い た な らば(公 職 追 放 が な け れ ば そ の 可 能 性 は大 で あ っ た),そ れ は新 憲 法 下 初 の 政 権 とい う前 に,新 憲 法 を 誕 生 さ せ る政 権 と な っ た の で あ る24)。GHQ,と りわ け民 生 局 に と って,鳩 山一 郎 氏 の 動 向 は重 大 な 関 心 事 で あ り,そ の 民 生 局 が 公 職 追 放 を担 当 して い た の で あ る 。 しか も同氏 は 先 に ふ れ た 資 格 認 定 に は既 にパ ス して い た の で あ り,GHQか らの 直 接 指 令,い わ ゆ る メ モ ラ ン ダ ム ・ケ ー ス の 第1号 と して 追 放 が 実 施 され た の で あ っ た25)。

この よ う な 公 職 追 放 を,憲 法 制 定 過 程 との 関 わ りにお い て,ど の よ うに 捉 え

22)同 上 ・16頁 。 23)同 上 ・37頁 。

24)入 江 俊 郎 当 時 内 閣 法 制 局 長 官 に よ る,次 の よ う な 証 言 が 注 目 さ れ る。 「幣 原 内 閣 は4月22日 に 総 辞 職 を 表 明 し た ん で し ょ う。 後 継 内 閣 は ま だ き ま ら な か っ た 。 そ の う ち に 鳩 山 自 由 党 総 裁 とい う こ と に な っ た で し ょ う 。5月3日 に 幣 原 さ ん が 鳩 山 さ ん を 奏 薦 し た ん で す 。 そ れ で 御 裁 可 を 経 た ら し い ん で す ね 。 そ う した ら,司 令 部 が そ れ を 知 っ た か ら翌 日 の5月4日 に 鳩 山 さ ん の パ ー ジ の 指 令 が 来 て し ま っ

た。そ こ で 再 び 政 界 が 混 乱 し ち ゃ っ て,あ と が な か な か で き な か っ た ん で す よ。」(入 江 俊 郎 ・憲 法 成 立 の 経 緯 と憲 法 上 の 諸 問 題(1976年)342頁 。)

25)こ こ で 鳩 山 一 郎 氏 の 追 放 問 題 に深 く立 ち 入 る 余 裕 は な い 。 ま た,こ の 問 題 は 十 分 に 解 明 さ れ て い る わ け で も な い 。 鳩 山 一 郎 氏 の 追 放 理 由 と さ れ た の は,(1)治 安 維 持 法 改 正 時 の 田 中ee‑一内 閣 の 書 記 官 長 と し て の 政 治 責 任,(2)齋 藤 実 内 閣 の 文 相 時 代 の 滝 川 事 件,(3)日 中 戦 争 に お け る 中 国 侵 略 の 是 認 の 言 動,(4)翼 賛 選 挙 の さ い の 挨 拶 状 に 記 さ れ た 真 珠 湾 攻 撃 を礼 賛 す る 表 現 等 が,公 職 追 放 令G項 に 該 当 す る と され た の で あ っ た 。 しか し,例 え ば,増 田 教 授 の よ う に,「 追 放 を決 め た う え で, そ の 理 由 を 列 挙 す る わ け で あ る か ら,こ れ は 明 ら か にGSに よ る 政 治 的 策 謀 に ほ か な ら な か っ た 」 と述 べ る よ う な 見 解 も存 在 す る(増 田 ・前 掲 注16・48頁)。

た らよ い の で あ ろ うか 。 全 追 放 者 数 が20万 人 を超 え(占 領 期 間全 般 にわ た る も の で あ るが),現 職 代 議 士 の83%が 立 候 補 で きず,お そ ら く憲 法 制 定 議 会 に 臨 む こ とに な る はず で あ った 総 理 大 臣 を換 え た こ と を考 え た だ け で も,公 職 追 放 が 憲 法 の 制 定 に 与 え た 影 響 の 大 き さ を 知 る こ とが で き る で あ ろ う26)。 この こ とは,日 本 国 憲 法 の解 釈 と して 原 意 主 義 を採 用 す る こ とが で きず,非 原 意 主 義 が 妥 当 し,ひ い て は 日本 国 憲 法 の 正 当 性 に さえ 疑 義 を生 ず る こ とに な るの で あ ろ うか 。 私 見 にお い て は,こ の よ う に公 職 追 放 を捉 え るべ きで は な い と考 え て い る 。 確 か に,石 橋 湛 山 氏 の 追 放 の よ う に,公 職 追 放 に は 恣 意 的 な もの も い く つ か み られ た が27),増 田教 授 が 述 べ て い る よ うに,「 総 じて 公 職 追 放 は,公 職 追放 令 の 基 準 に 従 っ て,機 械 的 か つ 公 平 に 実 施 さ れ た 」28)と い え る の で あ る。

この よ うに み て くる と,結 局,問 わ れ るべ きな の は,公 職 追 放 令 自体 の 正 当 性 で あ る と い う こ と に な る。 連 合 国 総 司 令 部 発 日本 政 府 宛1月4日 付 覚 書 (SCAPIN‑550)「 公 務 従 事 二 適 キ セ ザ ル 者 ノ公 職 ヨ リノ 除去 二 関 ス ル件 」は, 先 に ふ れ た ポ ッ ダ ム宣 言 第6項 に基 づ くも の で あ る と して,次 の よ うに 規 定 し

て い る29)。

『ポ ッ ダ ム』 宣 言 ノ右 各 条 項 ヲ実 行 ス ル為 菰 二 日本 政 府 二対 シ左 二掲 グ ルー 切 ノ 者 ヲ公 職 ヨ リ罷 免 シ且 官 職 ヨ リ排 除 スベ キ コ トヲ命 ズ

a軍 国 主 義 的 国 家 主 義 及 侵 略 ノ活 発 ナ ル主 唱 者

b一 切 ノ 日本 ノ極 端 ナ ル 国 家 主 義 的 団 体,暴 力 主 義 的 団体 又 ハ 秘 密 愛 国 団

26)ま た,吉 田 首 相 が 政 争 の 道 具 と した の で は な い か とみ られ る よ う な 例(い わ ゆ る Y項 パ ー ジ)も 存 在 す る と言 わ れ て い る(増 田 ・同 上 ・275‑93頁 参 照)。 公 職 追 放 の 最 終 段 階 に お い て は,冷 戦 の 激 化 に伴 い,主 導 権 もケ ー デ ィス 大 佐 を 中 心 と し た 民 生 局 か ら参 謀 第2部(G2)に 移 行 し,そ れ が い わ ゆ る レ ッ ドパ ー ジ と化 し て い っ た の で あ っ た 。

27)増 田 ・同 上 ・67‑161頁 。

28)た だ し,公 職 追 放 は 刑 罰 と は 言 え な い と は い え,本 人 お よ び そ の 家 族 の 経 済 的 基 盤 を失 わ せ,社 会 的 な 制 裁 と な る もの で あ る に もか か わ らず,司 法 的 で は な く, 行 政 的 に 行 わ れ た こ と につ い て(し か も 当 初 は 事 後 的 な 救 済 も十 分 で は な か っ た), 手 続 的 な 問 題 を残 して い る(増 田 弘(解 説)増 田 弘/山 本 礼 子(訳)「 公 職 追 放6」

竹 前 栄 治=申 村 隆 英(監 修)・GHQ日 本 占 領 史(1996年)91頁 以 下 参 照)。

29)同 上 ・135頁 。

憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロ ー チ(4) ヱ27 体 及 其 ノ機 関 又 ハ 関係 団 体 ノ有 力 分 子

c大 政 翼 賛 会,翼 賛 政 治 会 又 ハ 大 日本 政 治 会 ノ 活 動 二 於 ケ ル 有 力 分 子 此 等 ノ用 語 ノ定 義 ハ 本 指 令 附属 書A号 ノ 通

附 属 書A号 に は,「 罷 免 及 排 除 ス ベ キ種 類 」 と して,A戦 争 犯 罪 人,B職 業 陸 海 軍 職 員,C極 端 ナ ル 国家 主 義 的 団 体,暴 力 主 義 的 団 体 又 ハ 秘 密 愛 国 団 体 ノ 有 力 分 子,D大 政 翼 賛 会,翼 賛 政 治 会 及 大 日本 政 治 会 ノ 活 動 二 於 ケ ル 有 力 分 子, E日 本 ノ膨 張 二 関係 セ ル金 融 機 関 並 二 開発 機 関 ノ役 員,F占 領 地 ノ行 政 長 官, G其 ノ他 ノ軍 国 主 義 者 及 極 端 ナ ル 国 家 主 義 者,が 挙 げ られ て い た の で あ る30)。

これ らの 指 令 お よび付 属 書 は,確 か にG項 の よ う に規 定 の 仕 方 が 曖 昧 で,濫 用 され る 危 険 を含 ん で い た と は い え(実 際 い くつ か の事 例 で は 濫 用 され た が), わ が 国 が 戦 争 に無 条 件 降 伏 し,ポ ツ ダ ム 宣 言 を受 諾 し 「民 主 主 義 ノ 復 活 強 化 」 を約 束 した こ とを 考 え る な らば,当 然 受 け 入 れ な け れ ば な らな い もの で あ っ た とい え よ う。 ま た,ポ ッ ダ ム 宣 言 は,そ の 内 容 に お い て,近 代 国家 の 公 理 と し て の 民 主 主 義 に適 合 こそ す れ 矛 盾 す る もの で は な い 。 従 っ て,公 職 追 放 は是 認 され るべ き も の で あ り,そ の よ う な渦 中 で 日本 国憲 法 が 制 定 さ れ た と して も, そ の 正 当性 を失 わせ る もの で は な い 。 鳩 山 一 郎 氏 の 追 放 は 果 して 追 放 令 に適 う もの で あ っ た の か,ま た そ の 影 響 を どの よ う に考 え る べ きか,こ れ らの 点 は 未 だ 十 分 に解 明 さ れ て い る わ け で は な く,今 後 の 研 究 に待 た な け れ ば な ら な い で あ ろ う。 しか し,い ず れ にせ よ,原 意 主 義 に よ る な らば,私 見 に お い て 支 持 し て い る原 意 主 義 に よ る な らば,憲 法 制 定 議 会 にお け る代 表 者 達,す な わ ち 日本 国 憲 法 の制 定 に 関 わ っ た 第90帝 国 議 会 の議 員,と りわ け 衆 議 院 の議 員 が,強 制 で は な く 自由 な意 思 で 賛 成 した の か ど うか が 決 め 手 に な る の で あ る 。 この 点, 少 な く と も今 の と ころ,強 制 され た とま で 言 わ な け れ ば な らな い事 実 は認 め ら れ ない の で あ る。

30)同 上 ・139‑41頁 。

4検 閲 と 日本 国 憲 法 の 制 定

日本 国憲 法 の 解 釈 方 法 と して 原 意 主 義 が 妥 当 か を考 え る につ い て,公 職 追 放 と と もに見 落 と し得 な い もの に,占 領 期 の検 閲 の 問 題 が あ る。 なぜ,検 閲 が 問 題 な の で あ ろ うか 。 こ れ まで 繰 り返 し述 べ て きた よ うに,私 見 に お い て 支 持 す る 原 意 主 義 に お い て は,草 案 の 作 成 者 で は な く,憲 法 制 定 議 会 の 議 員(第90帝 国 議 会 の 議 員,と りわ け衆 議 院 の 議 員)の 意 思 が 重 要 な の で あ る 。な ぜ な らば, そ れ は 公 衆 の 意 思 の近 似 値 と して捉 え る こ とが で きる か らで あ る。 しか し,検 閲 が 行 わ れ,そ れ に よっ て 世 論 の 操 作 が 行 わ れ て い た な らば,さ らに は議 員 さ え もが 操 作 され て い た な らば,自 由 な意 思 で 日本 国憲 法 を受 け入 れ,制 定 した こ とに は な らず,原 意 主 義 の 前 提 が 崩 れ る こ とに な る の で あ る。 従 っ て,日 本 国 憲 法 の 解 釈 方 法 と して 原 意 主 義 を採 用 す る こ と は不 適 切 で あ り,日 本 国 憲 法 の正 当 性 そ の もの に さえ 疑 義 が 抱 か れ る こ とに な る の で あ る。

周 知 の よ う に,連 合 国 軍 に よ る わ が 国 の 占 領 管 理 は31),ド イ ッ の よ う な直 接 統 治 方 式 で は な く,間 接 統 治 方 式,す な わ ち 既 存 の政 府 機 関 を通 して 占領 行 政 が 実 施 さ れ32),そ れ に よ っ て,一 般 市 民 に は 占 領 軍 の む き出 しの 権 力 を ほ とん ど意 識 させ る こ と な く,占 領 は ほ ぼ 円 滑 に行 わ れ た と言 わ れ て い る33)。

しか し,こ れ が メ デ ィア 統 制 につ い て は例 外 で あ っ た。 この 分 野 で は 日本 政 府 を 経 由 し な い 直 接 統 治 が 実 施 さ れ た の で あ る34)。 こ の 統 制 は,民 間 諜 報 局 (CivilIntelligenceSection略 称CIS)35)の 下 に あ る 民 間検 閲 支 隊(CivilCen一

31)竹 前 教 授 に よ る と,1945年 の 進 駐 当 初,実 戦 部 隊 は 約40万,46年 に は 約20万,47 年12万,48年10万2千 と漸 次 減 少 して い っ た(竹 前 栄 治 ・GHQ(1983年)60頁)。

32)た だ し,沖 縄 は 日本 本 土 か ら分 離 さ れ,直 接 統 治 され た(吉 田 善 明=影 山 日 出 弥

=大 須 賀 明 ・憲 法 と沖 縄(1971年)1頁 以 下 参 照) 。

33)た だ し,2・1ス ト,東 芝 争 議,レ ッ ドパ ー ジ 等 の よ う に,占 領 軍 権 力 が 超 憲 法 的 に む きだ し に立 ち現 れ た 例 外 の ケ ー ス も あ る(竹 前 ・前 掲 注31・59‑60頁)。

34)奥 平 康 弘 ・戦 後 改 革3政 治 過 程(1975年)360頁 参 照 。

35)民 間 諜 報 局 は,日 本 に お け る 情 報 収 集 活 動 を行 う と と も に,治 安 に責 任 を 負 う 極 東 米 軍 司 令 部 参 謀 第2部 内 の,戦 略 的 活 動 を 行 う 一 機 関 で あ っ た(奥 泉 栄 三 郎=

古 川 純 「日本 占 領 期 の 極 東 米 軍 情 報 収 集 活 動 と組 織 」 東 京 経 大 学 会 誌109・110合 併 号117頁 参 照)。

憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロ ー チ(4) 129 sorshipDetachment略 称CCD)36)に よ る 検 閲 と,民 間 情 報 教 育 局(CivilIn‑

formationandEducationSection略 称CIE)に よ る 指 導 と い う 二 面 か ら構 成 さ れ て い た37)。CCDが 活 動 の 根 拠 と し た の は,1945年9月19日 に 発 出 さ れ た プ レ ス ・コ ー ド(SCAPIN‑33)と,9月22日 に 発 出 さ れ た ラ ジ オ ・コ ー ド

(SCAPIN‑43)で あ っ た 。 新 聞 に つ い て は,1945年10月 か ら48年 末 ま で は 事 前 検 閲,そ れ 以 後 は 事 後 検 閲 が 行 わ れ,放 送 番 組 は,1946年2月 か ら 翌 年8月

ま で は 事 前 検 閲,そ れ 以 後 は 事 後 検 閲 が 行 わ れ た38)。1949年10月31日 にCCD は 廃 止 さ れ,こ れ と と も に 事 後 検 閲 も 終 り を 告 げ た の で あ る39)。 メ リ ー ラ ン

ド大 学 マ ッ ケ ル デ ィ ン 図 書 館 の 奥 泉 栄 三 郎 氏 がABriefHistoryoftheG‑2 Section,GHQ,SWPAandAf丘liatedUnits:IntroductiontotheIntelligence

Series,Tokyo:GHQ's,FEC,MIS,G‑S,July8,1948の119頁 等 を 参 照 し て ま と め たCCDの 活 動 統 計 に よ る と,1946年6月 ま で に お い て,外 国 郵 便610000, 国 内 郵 便3990000,脚 本1120,映 画301,レ コ ー ド94,放 送 番 組6400,日 刊 新 聞40,

日刊 紙 以 外 の 新 聞5000,雑 誌637,単 行 書1120,国 内 電 報710000,対 外 電 報10100, 電 話 傍 受11600等 が 検 閲 対 象 に さ れ た と い う40)。GHQは 日 本 国 民 に 検 閲 が な さ れ て い る こ と を 認 め て お ら ず,検 閲 は 誌 面 に 伏 せ 字,空 白 な ど の 痕 跡 を 留 め な い こ と を 原 則 と し て い た41)。 こ の よ う なCCDに よ る 検 閲 を 中 心 と し た メ デ ィ ア 統 制 の 帰 結 に つ い て,山 本 武 利 教 授 は,詳 細 な 分 析 を し た 後 に,次 の よ う に 述 べ て い る 。

「日 本 の メ デ ィ ア はCCDを 中 心 と す る 検 閲 ,CIEを 中 心 と す る 指 導 で ほ

36)民 間 検 閲 支 隊 に は 郵 便 を 検 閲 す る 郵 便 課,電 信,電 話 を 盗 聴 す る 電 信 ・電 話 課, マ ス ・メ デ ィ ア の 事 前 ・事 後 検 閲 を 行 う プ レ ス ・映 画 ・放 送 課 が 置 か れ,ピ ー ク 時 に は,8千 人 に の ぼ る 職 員 が 所 属 して い た(山 本 武 利 ・占 領 期 メ デ ィ ア 分 析(1996 年)339頁 参 照)。

37)同 上 ・356頁 。

38)竹 前 ・前 掲 注31・196頁 参 照 。 39)山 本 ・前 掲 注36・330頁 参 照 。 40)奥 泉=古 川 ・前 掲 注35・132頁 参 照 。

41)な お,山 本 教 授 は 「占 領 も3年 近 くに な れ ば,多 くの 日本 人 は そ の 存 在 を 知 っ て い た と思 わ れ る 」 と述 べ て い る(山 本 ・前 掲 注36・277頁)。

ぼ マ ッ カ ー サ ー 体 制 に奉 仕 す る メ デ ィ ア と な っ た 。 さ らに この 体 制 に抵 抗 せ ん とす る左 翼 系 メ デ ィア や ご く一 部 の 右 翼 系 メ デ ィ ア は,軍 事 裁 判,発 行 禁 止,発 表 禁 止,没 収,パ ー ジ,事 前 検 閲,事 後 検 閲,用 紙 割 当 な ど さ ま ざ ま の方 策 で 活 動 を 大 き く制 圧 され た。新 憲 法 第21条 が 謳 う言 論,表 現 の 自 由 は, プ レス コー ドを 軸 と した硬 軟 の 統 御 策 に よ っ て,実 質 的 に は形 骸 化 し て し ま っ て い た 。 逆 説 的 にい え ば,マ ッカ ー サ ー は こ の憲 法 の 制 定 や 他 の 民 主 化 の た め に,メ デ ィア の 自 由 を拘 束 し,メ デ ィ アの 民 主 化 の 動 きを停 止 させ た 。 か れ は メ デ ィ ア の 民 主 化 を停 止 あ る い は 先 送 り して,他 の 民 主 化 の た め に メ デ ィア を道 具 と して 使 お う と し た。 そ の か れ の ね らい が,日 本 メ デ ィ ア に た い して は ほ ぼ 奏 功 した と い え よ う。」42)

CCDに よ る 検 閲 お よ びCIEの 活 動 の 根 拠 と さ れ た の は,先 に ふ れ た プ レ ス ・コ ー ドお よ び ラ ジ オ ・コ ー ドで あ っ た。 プ レス ・コ ー ドに は,次 の よ う に 規 定 され て い た43)。

一 ニ ュ ー ス ハ 厳 格 二 真 実 二符 合 ス ル モ ノ タル ベ シ。

二 直 接 又 ハ 間接 公 安 ヲ害 ス ル惧 ア ル事 項 ヲ印 刷 ス ル コ トヲ得 ズ 。 三 連 合 国 二 対 ス ル 虚 偽 又 ハ 破 壊 的 批 評 ヲ行 ハ ザ ルベ シ。

四 連 合 国 占領 軍 二対 ス ル 破 壊 的批 評 及 ビ 軍 隊 ノ不 信 若 ハ 憤 激 ヲ招 ク惧 ア ル 何 事 モ為 サ ザ ル ベ シ。

五 連 合 国 軍 隊 ノ動 静 二 関 シ テハ 公 式 二発 表 セ ラ レ タ ル モ ノ 以 外 ハ 発 表 又 ハ 論 議 セ ザ ル ベ シ。

六 ニ ュ ー ス ノ筋 ハ 事 実 二 即 シ編 輯 上 ノ意 見 ハ 完 全 二 之 ヲ 避 クベ シ。

七 ニ ュ ー ス ノ 筋 ハ 宣 伝 的 意 図 ヲ以 テ 着 手 ス ル コ トヲ得 ズ 。

八 ニ ュー ス ノ 筋 ハ 宣 伝 的 意 図 ヲ 強調 又 ハ 拡 大 ス ル 目的 ヲ以 テ微 細 ノ点 ヲ 過 度 二 強 調 ス ル コ トヲ得 ズ 。

九 ニ ュー ス ノ 筋 ハ 関係 事 実 又 ハ 細 目 ヲ省 略 ス ル コ トニ 依 リ之 ヲ歪 曲 ス ル コ トヲ得 ズ 。

42)同 上 ・535頁 。

43)日 本 管 理 法 令 研 究 会 ・日本 管 理 法 令 研 究1巻2号8‑10頁 参 照 。

憲 法 解 釈 に お け る二 つ の ア プ ロ ー チ(4) 131 十 新 聞 ノ編 輯 二 於 テ ニ ュ ー ス ノ筋 ハ 宣 伝 的 意 図 ヲ設 定 若 ハ 展 開ス ル 目的

ヲ以 テ或 ル ニ ュ ー ス ヲ不 当 二 誇 張 ス ル コ トヲ得 ズ 。

一 方,ラ ジ オ ・コ ー ドは,「ニ ュ ー ス 」,「娯 楽 番 組 」,「知 識 及 教 育 二 関 ス ル番 組 」,

「商 業 上 ノ番 組 」 に 区 別 さ れ て い たが ,ニ ュース放 送の部分 について は,ほ ぼ プ レス ・コー ドと同 様 の 規 定 が な さ れ て い た44)。

今 日の 占領 史 研 究 の 成 果 に よ っ て,検 閲 の 際 の ガ イ ドラ イ ンの 申 に,「 憲 法 制 定 に お け るGHQの 役 割 に つ い て 論 じた もの 」 が含 まれ て お り,こ れ にふ れ る も の に つ い て は削 除 あ る い は 修 正 が 指 示 され て い た こ とが 明 らか に さ れ て い る45)。 山本 教 授 の研 究 に よ る と,1947年4月 か ら48年7月 ま で の 問 に お い て,

「SCAPの 憲 法 制 定 へ の批 判 」 に よ っ て処 分(公 表 禁 止,一 部 削 除)を 受 け た も の は,国 内 メデ ィ ア の 情 報 で26件,外 国 メ デ ィ ア の情 報(外 信)で2件 存 在 す る46)。 「雑 誌 『改 造 』 に み る 占 領 下 検 閲 の 実 態 」 を メ リー ラ ン ド大 学 プ ラ ンゲ 文庫 を利 用 して 研 究 した 古 川 教 授 に よ る と,例 え ば,中 村 哲 博 士 の 論 稿 「各 党 と憲 法 論 議 」 の 「起 草 者 は別 に あ っ て 」 とい う部 分,あ るい は鈴 木 安 蔵 博 士 の 論 説 「新 憲 法 と再 建 日本 の 政 治 」 の 「マ ッカ ー サ ー 司 令 部 の 指 示 『と監 視 と』

の も と に」 とい う部 分 が,前 者 はSCAPに 対 す る批 判 を含 ん で い る と し て, 後 者 は不 正 確 で あ る と して 削 除 を命 じ ら れ て い る の で あ る47)。 この よ う に, GHQは 天 皇 制 や 軍 国 主 義 を 賛 美 す る 内容 の もの は も ち ろ ん,憲 法 制 定 や 公 職 追 放 に マ ッカ ー サ ー が 関 与 して い る こ と につ い て の 報 道 を も,占 領 目的 を 阻害 す る と して 厳 し く規 制 の 対 象 に した の で あ っ た48)。

こ の よ うなG且Qに よる 検 閲 の 事 実 を 前 に して,そ れ を 日本 国 憲 法 の 制 定 と の 関 わ りに お い て,ど の よ う に捉 え るべ きで あ ろ うか 。 憲 法 制 定 過 程 に つ い て の事 実,と りわ けGHQが 草 案 を作 成 した 事 実 を秘 密 に し よ う と した こ とか ら,

44)同 上 ・32‑4頁 参 照 。 45)竹 前 ・前 掲 注31・197頁 参 照 。 46)山 本 ・前 掲 注36・648頁 参 照 。

47)古 川 純 「雑 誌 『改 造 』 に み る 占 領 下 検 閲 の 実 態(1)」 東 京 経 大 学 会 誌116・117合 併 号142頁 以 下 参 照 。

48)山 本 ・前 掲 注31・389頁,528頁 。

日本 国民 に真 実 が 十 分 明 らか に され て お らず,そ れ どこ ろ か 世 論 の誘 導 が 行 わ れ た こ と さ え想 像 に 難 くな い の で あ る。 とは い え,こ こ で も私 見 に お い て 問題 にす べ きな の は,帝 国 議 会 の議 員,と りわ け 衆 議 院 の議 員 が 自 由 か つ 闊 達 に議 論 を し,賛 否 を決 した の か 否 か とい う こ とで あ る。 こ の点,審 議 過 程 そ の も の に 検 討 の 中心 を移 した場 合 に も,い くつ か の 問 題 点 を指 摘 で き るで あ ろ う。 ま ず 占領 中 で あ る こ とか ら当 然 とい えば 当然 の こ とで あ る が,憲 法 の審 議 につ い てGHQ側 か ら傍 聴 が な さ れ て お り,有 名 な例 と して,GHQの 国 会 課 長 で あ っ たJ.ウ ィ リア ム ズ が そ うで あ り,憲 法 制 定 に 関す るGHQの 顧 問 で あ っ た ノ ー ス ウ ェス タ ン大 学 の コ ル グ ロ ー ブ教 授 も そ の 一 人 で あ っ た49)。周 知 の よ う に, GHQか ら 「主 権 在 民 」 を 明 記 す る こ と を要 求 さ れ50),ま たG且Qを 通 して 極 東 委 員 会 か ら 「内 閣 総 理 大 臣 そ の他 の 国 務 大 臣 は,シ ヴ ィ リア ンズ で な け れ ば

な らな い 」 こ との 申 し入 れ が な さ れ51),そ れ ぞ れ 実 現 さ れ た の で あ っ た 。 未 だ に解 明 さ れ て い な い 点 も存 在 す る と はい え,GHQに よ る検 閲 が 存 在 し た こ と は今 日否 定 で き な い 。 とは い え,戦 後 のGHQに よ る検 閲 を語 る に は, わ が 国 の 戦 前 に お け る検 閲 をぬ きに して 考 え る こ と は で きな い 。 なぜ な ら ば, G且Qに よ る 検 閲 は,占 領 行 政 を 円滑 に行 う た め で あ る と と も に,戦 前 の検 閲 体 制 に馴 染 ん で きた わ が 国 の マ ス ・メ デ ィ ア の軍 国 主 義 的 体 質 の 解 体,「 民 主 主 義 的 傾 向 ノ復 活 強 化 」(ポ ツ ダ ム 宣 言10項)の た め で も あ る か らで あ る52)。 こ の よ う に考 え る と,GHQに よ る検 閲 を ポ ツ ダ ム 宣 言 に 反 す る とか,日 本 国 憲 法21条 の 表 現 の 自 由 に 違 反 す る と して 単 純 化 す る こ とは 許 さ れ な い こ とに な る。 また,原 意 主 義 の憲 法 学 にお い て,憲 法 解 釈 の 方 法 論,さ ら に は 日本 国 憲 法 の正 当 性 を検 討 す る に つ い て 重 要 な の は,憲 法 制 定 議 会 の 議 員 が 自 由 に 意 思 形 成 が で き た の か 否 か で あ る。 先 に検 討 した よ う に,議 会 に 対 し て 確 か に

49)竹 前 ・前 掲 注31・108頁,古 関 ・前 掲 注15・238頁 以 下 参 照 。

50)佐 藤 達 夫(著)左 藤 功(補 訂)・ 日本 国 憲 法 成 立 史 第4巻(1994年)740頁 以 下 参 照 。 51)同 上 ・918頁 以 下 参 照 。

52)戦 前 の 思 想 統 制 に つ い て,例 え ば,奥 平 康 弘 ・治 安 維 持 法 小 史(1997年),リ チ ャ ー ド ・H・ ミ ッチ ェ ル(著)奥 平 康 弘=江 橋 崇(訳)・ 戦 前 日本 の 思 想 統 制(1980年) 参 照 。

憲 法 解 釈 に お け る二 つ の ア プ ロ ー チ(4) 133 GHQ側 か らの 圧 力 が 存 在 して お り,審 議 に 一 定 の 制 約 が存 在 して い た こ とを 窺 わ せ る 資 料 も存 在 す る と は い え53),賛 成 す る こ と を 強 制 され た わ け で は な い 。 新 憲 法 に反 対 した 議 員 も存 在 した し,ま た 議 会 自 らの 意 思 で い くつ もの修 正 が 加 え られ て い る の で あ る 。 原 意 主 義 を採 用 で きな い ほ ど に,ひ い て は 日本 国 憲 法 の正 当 性 に疑 義 を さ しは さ ま な け れ ば な らな い ほ ど に不 自 由 で は なか っ た の で あ る 。 従 っ て,日 本 国 憲 法 の 解 釈 に お い て も,基 本 的 に は 原 意 主 義 が 妥 当 す る の で あ る。 た だ し,こ れ まで の 検 討 か ら言 え る こ と は,日 本 国 憲 法 の成 立 の 特 殊 性 か ら,日 本 国 憲 法 の解 釈 にお い て は,緩 や か な 原 意 主 義 が と りわ け 妥 当 す る とい う こ とで あ る。 なぜ な ら ば,検 閲 が 存 在 し,国 民 に対 して,ま た 多 くの 議 員 に 対 して も,正 確 か つ 十 分 な情 報 ・知 識 が 提 供 され て い な か っ た と 言 わ ざ る を得 ない か らで あ る。 また,草 案 の 作 成(GHQの 民 政 局),政 府 原 案 の 作 成(内 閣 法 制 局,後 に 金 森 国 務 大 臣),審 議(帝 国 議 会 お よ び 芦 田 委 員 会 等 の 憲 法 制 定 の た め の 委 員 会)が ば ら ば らに な され,一 貫 性 が な か っ た こ とか ら,私 見 の 支 持 す る原 意 主 義 に お い て 重 視 しな け れ ば な らな い,審 議 過 程 にお け る 原 意 の確 立 が 必 ず し も十 分 に は な され な か っ た か らで あ る。 こ の よ う な理

53)『 芦 田 均 日記 』 に よ る と,1946年8月7日 に,民 生 局 の ウ ィ リ ア ム ズ 課 長 が 議 会 を訪 ね た 際 に,当 時 衆 議 院 憲 法 小 委 員 会 の 委 員 長 で あ っ た 芦 田 均 は,委 員 会 の 立 場 を 次 の よ う に 説 明 した とい う 。

「国 会 に お い て 憲 法 草 案 を 受 け 取 る に 際 して ,我 々 は次 の よ うに言 わ れた の で あ る 。 す な わ ち,(1)草 案 はScapに よ っ て 一 体 の もの と して 是 認 さ れ た の で あ る 。(2)基 本 問 題 に 関 す る 諸 条 項 を 除 い て 細 部 が 国 会 に お け る 議 論 の 対 象 と な る 。 わ れ わ れ は この 線 に 沿 っ て 修 正 の た め の 議 論 を重 ね て き た 。

従 っ て わ れ わ れ は 基 本 的 諸 原 理 は 手 つ か ず の ま ま で 残 し て き た 。 わ れ わ れ が 修 正 した 条 項 は 次 の 三 つ で あ る 。す な わ ち,97条,84条,92条 で あ る。」(芦 田均 日記 第1巻(1986年)120頁 。 た だ し,原 文 は英 語 で あ る 。)

基 本 的 諸 原 理 に つ い て は 変 更 で き な い と の 制 約 が 存 在 した こ と を 意 味 す る な ら, 完 全 に 自 由 な 意 思 で 検 討 し た と は 言 え な い こ と に な ろ う。 し か し,ま ず この こ と の 真 偽 を確 認 す る 必 要 が あ る し,た と え.この こ と が 事 実 で あ る と して も,基 本 的 諸 原 理 こ の こ と が 何 を 意 味 す る の か は 明 確 で は な い が,例 え ば,民 主 主 義 や 基 本 的 人 権 は,近 代 民 主 国 家 の 公 理 で あ る こ と に注 意 し な け れ ば な ら な い 。「民 主 主 義 的 傾 向 ノ 復 活 強 化 」 は,ポ ッ ダ ム 宣 言 に お い て 約 束 し た こ と で あ り,Scap

に よ っ て 拘 束 さ れ る と否 と に か か わ ら ず,こ れ ら は 民 主 国 家 と して 出 発 す る に つ い て の 当 然 の 前 提 な の で あ る 。

由 か ら,日 本 国 憲 法 の 解 釈 方 法 と して,緩 や か な 原 意 主 義 が 原 意 主 義 の 中 で も この 方 法 が 説 得 力 を持 つ の で あ る が 妥 当 す る の で あ る。

5日 本 国 憲 法13条 につ い て の 土 井 教 授 の 見 解

「は じめ に」 に お い て ふ れ た よ う に ,基 本的 に原意 主義 を妥 当であ る としつ つ も,包 括 的 一 般 条 項 に着 目 し,そ の 一 般 条 項 の 原 意 と して,新 た な人 権 の創 出 を 認 め る とい う 立 場 も存 在 す る54)。 こ の よ う な見 解 に よ る な ら ば,新 しい 人 権 の 問 題 につ い て は この 問 題 が 非 常 に重 要 な の で あ る が,原 意 主 義 と非 原 意 主 義 の対 立 は解 消 し,同 様 の 結 論 に到 達 す る こ とに な る。 こ の 点 で 注 目 され るの が,以 下 に検 討 す る京 都 大 学 の 土 井 教 授 の 論 文 で あ る。

土 井 教 授 は 「憲 法 解 釈 にお け る 憲 法 制 定 者 意 思 の意 義 幸 福 追 求 権 解 釈 へ の予 備 的 考 察 をか ね て(一)〜(四 ・完)」 にお い て55),制 憲 者 意 思 重 視 型 理 論,本 稿 に お い て 紹 介 した ブ レス ト教 授 が 言 う と こ ろ の広 義 の 原 意 主 義,す な わ ち 「憲 法 典 や 憲 法 制 定 者 の 意 思 を重 視 し,憲 法 制 定 後 に 形 成 さ れ た 憲 法 判 例 や,そ の 他 の 政 治 的 ・社 会 的 実 践 に 対 して は,従 属 的 ・補 完 的 な地 位 しか 認 め な い 理 論 」56)を 支 持 しつ つ,日 本 国 憲 法13条 は 包 括 的 基 本 権 条 項 で あ る こ とを,日 本 国憲 法 の 制 定 過 程 に即 して 立 証 しよ う と して い る の で あ る。

この よ うな 立 論 が 正 し く,証 明す る こ とに 成 功 して い る な ら ば,原 意 主 義 で あ ろ う と非 原 意 主 義 で あ ろ う と,日 本 国 憲 法13条 をめ ぐる対 立 は そ して そ の 限 りで は 解 消 され る の で あ る。 わ が 国 にお い て,ア メ リカ合 衆 国 に お け る よ う な 憲 法 解 釈 論 争 が 戦 わ され て い る よ うな 状 況 で は な い と は い え57),

54)猪 股 ・前 掲 注2・52頁 参 照 。

55)法 学 論 叢131巻1号1頁 以 下 ・131巻2号1頁 以 下 ・131巻5号1頁 以 下 ・131巻 6号1頁 以 下 。

56)猪 股 ・前 掲 注2・7頁 。

57)こ の 点 で,次 の よ う な 戸 松 教 授 の 指 摘 が 注 目 され る 。

「ア メ リ カ憲 法 学 は,次 々 と新 た な 理 論 を登 場 させ,目 を 見 張 らせ られ る 発 展 を して い る の で あ る が,日 本 の 憲 法 学 研 究 者 は,そ れ を 常 に 追 跡 して,そ の 様 相 を 発 表 し て きて い る。 そ し て,日 本 の 憲 法 学 説 の 新 た な 登 場 と 思 わ れ る も の は,ア メ リ カ の 新 た な 理 論 を取 り入 れ て の もの で あ る こ と が しば しば

憲 法 解 釈 に お け る 二 つ の ア プ ロー チ(4) 135 原 意 主 義 と非 原 意 主 義 が 先 鋭 的 に 対 立 す る の は,お そ ら く新 しい人 権,と りわ

け憲 法13条 の 幸 福 追 求 権 を巡 っ て で あ る こ とか ら,土 井 教 授 の 見 解 は極 め て 重 要 な も の で あ り,注 目 され な け れ ば な らな い 。

土 井 教 授 は,先 に検 討 した よ う に,ブ レス ト教 授 の い う広 義 の原 意 主 義 を制 憲 者 意 思 重 視 型 理 論 と呼 び,ア メ リカ合 衆 国 にお け る この 理 論 の 主 唱 者 で あ る, R.バ ー ガ ー,R.ボ ー ク,お よび 連 邦 最 高 裁 判 所 長 官 で あ るW.レ ー ン キス トの 理 論 を 詳 細 に検 討 して い る。 これ らの理 論 を踏 ま え た上 で,制 憲 者 意 思 重 視 型 理 論 の 論 拠 につ い て,主 権 理 論,法 の支 配 論,民 主 主 義 お よ び憲 法 制 定 者 の 憲 法 解 釈 観 か ら検 討 を加 え,次 の 四 点 に渡 る 結 論 に到 達 す る。 す な わ ち,第 一 に,「 制 憲 者 意 思 重 視 型 理 論 は,一 般 論 と して,憲 法 制 定権 力 論 や 法 の 支 配 論 な どか ら一 定 の 理 論 的根 拠 を与 え られ る もの と解 され る。 従 って,か か る理 論 も決 して 実 質 的 な 根 拠 を欠 い た 議 論 で は な」 い が58),「 こ れ らの 議 論 は,憲 法 起 草 者 の具 体 的 見 解 を テ キス トと同 一 視 して,そ れ に 固 定 的 な拘 束 力 を認 め る こ と まで を も正 当化 し得 る も の で は な い 。」59)第 二 に,「 憲 法 解 釈 に際 して 憲 法 制 定 者 の 理 解 が 果 た す 役 割 に は,当 然 限界 が 存 す る。 す べ て の 憲 法 上 の 論 点 が 憲 法 制 定 会 議 にお い て 検 討 さ れ,多 数 に よる合 意 が 成 立 して い た と考 え る の は 余 りに非 常 識 … … で あ る。 そ れ ゆ え,制 憲 者 意 思 重 視 型 理 論 は,憲 法 が 制 定 時 に お い て 自己 充 足 的 に 成 立 し,そ の 時 点 にお け る歴 史 的 事 実 を解 明 す れ ば, す べ て の 憲 法 問 題 が 客 観 的,一 義 的 に 確 定 さ れ る と主 張 す る わ けで は な い の で あ る 。 憲 法 制 定 者 に よ っ て 予 見 さ れ な か っ た論 点 や,憲 法 制 定 会 議 で合 意 が 形

み られ る。 そ の 近 年 に お け る 代 表 例 が,ア メ リ カ に お け る 解 釈 主 義 ・非 解 釈 主 義 お よ び そ れ が 発 展 した 原 意 主 義 ・非 原 意 主 義 の 論 争 で あ る。 論 争 そ の も の と して,ま た,憲 法 解 釈 の あ り方 を 考 え させ る 議 論 と して 大 変 興 味 深 い 内 容 で あ る の だ が,日 本 国 憲 法 の 解 釈 の た め に そ の 理 論 が どの よ う な役 割 を果 す こ と が で き る の か と い う 問 い 掛 け に対 して は,必 ず し も説 得 力 の あ る 解 答 が 示 さ れ て い な い よ う に 思 わ れ る 。 あ る い は,そ れ は,今 後 の 課 題 と な っ て い る よ う に思 わ れ る。」(ア メ リ カ法1996‑1・42‑3頁)

本 稿 で は,戸 松 教 授 の 問 題 提 起 に 十 分 答 え られ て い る か 否 か は 別 に し て,日 本 国 憲 法 の 解 釈 問 題 に お い て も,こ の 論 争 は重 要 で あ る と の 前 提 に立 っ て い る 。 58)土 井 ・前 掲 注55(2)論 文 ・16頁 。

59)同 上 。

成 さ れず 結 論 が 先 送 りに さ れ た 論 点 につ い て 検 討 す る必 要 が 存 す る し,ま た現 実 の 具 体 的 事 実 を解 明 す る た め に は,裁 判 官 が 価 値 判 断 を行 いつ つ,法 の具 体 化 を行 わ な け れ ば な ら な い 領 域 が 広 汎 に 残 さ れ て い る。」60)第 三 に,「 憲 法 制 定 か らの 時 の 経 過 も無 視 し得 な い 要 素 で あ る 。 時 の経 過 と と も に 変 化 せ ざ る を 得 な い部 分 と,変 化 させ るべ きで は な い 部 分 を見 極 め る こ と も,こ の 理 論 に とっ て は非 常 に 重 要 な こ とで あ る 。 そ の 意 味 で,制 憲 者 意 思 重 視 型 理 論 は,法 発 展 に一 定 の安 定 性 を確 保 す る こ と を 目的 とす る もの で あ っ て … … こ の 理 論 の 提 唱 者 が,自 己 の 認 識 の客 観 性 ・中 立 性 を過 度 に 強 調 す る こ と は,建 設 的 な議 論 を 阻 害 す る 」61)。 第 四 に,「 制 憲 者 意 思 重 視 型 理 論 は権 利 保 護 に と っ て不 十 分 で あ る と批 判 され る こ とが 多 い が,こ の 批 判 は 必 ず し も適 切 な も の で は ない 。 と い うの も,権 利 保 護 の 範 囲 は対 象 た る憲 法 に よ り異 な る の で あ り,そ の 結 果 は 必 ず し も理 論 に 固 有 の もの で は な い か らで あ る 。」62)こ の よ う な 限界 を 自覚 し て い る 限 り,憲 法 解 釈 に際 して 憲 法 制 定 者 の 意 思 を尊 重 す る こ とは 有 意 義 な こ

とで あ る 。

そ れ で は,「 憲 法 制 定 者 」 さ ら に は そ の 「意 思 」 と は何 で あ ろ うか 。 土 井 教 授 は前 者 に つ い て,次 の よ う に 述 べ る。 憲 法 制 定 行 為 とは,最 終 的 な 正 統 性 の 根 拠 を観 念 的 な 「国 民 」 に求 め る と し て も,そ れ を現 実 的 か つ 具 体 的 に見 る な ら ば,起 草 者 に よ る起 草,代 表 議 事 機 関 に よ る審 議 お よび 議 決,あ る い は そ の 後 の 国民 投 票 と い う総 合 的 な過 程 で あ る と解 され,憲 法 制 定 者 の理 解 を検 討 す る に際 して は,こ れ らの 過 程 に即 して 具 体 的 に 分 析 す る 必 要 が あ る 。と は い え, 大 規 模 な 国 家 にお い て は,有 権 者 に よ る直 接 の 合 議 とい う事 態 は想 定 し難 く, 承 認 あ るい は 拒 否 とい っ た 単 純 な 意 思 表 示 を行 い 得 る に留 ま る の で あ り,「 憲 法 解 釈 に 際 して は,実 際 に詳 細 な 審 議 を行 う代 表 議 事 機 関 の 見 解 が,現 実 的 に は 重 要 な 意 義 を 有 す る」63)の で あ る 。 そ れ で は 次 に,憲 法 制 定 者 の 「意 思 」

60)同 上 。

61)同 上 ・17‑8頁 。

62)同 上 ・17頁 。

63)同 上 ・19頁 。

憲 法 解 釈 にお け る 二 つ の ア プ ロ ー チ(4) 137 とは 何 で あ ろ うか 。 この 点 に つ い て 土 井 教 授 は,次 の よ う に述 べ る。 「憲 法 制 定 者 の 意 思 を 考 察 す る 際 に,憲 法 典 と し て正 式 に 採 択 さ れ た の は テ キス トで あ る,と い う点 を看 過 して は な ら な い 。… … 国 民 を代 表 して 憲 法 を採 択 す る者 は, 受 託 者 と して 国 民 全 体 の 意 思 を表 示 せ ん と して い るの で あ っ て,自 己 の 内 的 な 心 理 状 態 を表 示 して い る の で は な い。 そ れ ゆ え,最 も公 的 な形 で 表 示 さ れ た 憲 法 典 の テ キ ス トそ れ 自体 と,憲 法 制 定 会 議 の議 事 録 及 び そ の他 の 資 料 との 間 に は,そ れ ぞ れ 質 的 な 差 異 を 認 め ざ る を得 な い 」64)の で あ る。 「テ キ ス トに表 示 され た も の そ れ 自体 が,正 式 な意 味 で の 憲 法 制 定 者 『意 思 』 で あ っ て,憲 法 制 定 会 議 の 議 事 録 な どに あ らわ れ て い る議 論 は,表 意 者 自身 に よ る 『説 明』,よ

り他 者 性 を 強 調 す る な らば,『 理 解 』 と解 す る の が 適 切 」65)な の で あ る。 そ こ で土 井 教 授 は テ キ ス トの独 自性 とは何 か を問 い,「 結 局,そ れ は 『明 白 な 意 味 』 の準 則,す な わ ち言 語 の 意 味 を理 解 す る際 に は,発 話 者 の 内 的 意 図 で は な く, 通 常 の 一 般 的 な言 語 使 用 法 を優 先 させ る とい う要 請 に帰 着 す る」66)と い う。

た だ し,法 領 域 にお い て は,日 常 の用 法 に よ っ て,文 言 が 一 義 的 に明 白 に な る こ とは そ れ 程 多 い わ け で は な く,と りわ け,日 本 国 憲 法 の よ うに そ の 表 現 が 簡 潔 で あ る場 合 に は,同 一 の 名 辞 が 複 数 の 意 味 内容 を表 象 した り,そ の 内容 が 漠 然 と して い る場 合 が 多 く,そ れ ゆ え に,憲 法 制 定 者 自身 に よ る 理 解 や そ の他 の 歴 史 的 コ ン テ ク ス トが 有 用 に な る の で あ る。 「憲 法 制 定 者 の 理 解 」 の探 究 に 際 して も,公 然 性 の 要 件 を 無 視 す る こ と は許 さ れ ず,付 随 的 に有 して い た動 機 に 過 度 に 拘 泥 す べ きで は な く,法 規 範 そ れ 自体 が 何 を どの よ う な形 で 規 律 す べ く 制 定 され た の か とい う点 を中 心 に,探 究 す べ きな の で あ る。

「憲 法 制 定 者 の 理 解 を確 定 す る 際 の 資 料 と して ,第 一次 的な価 値 を有す る の は,起 草 者 に よ る公 式 の 趣 旨説 明,会 議 に お け る質 疑 を 記 録 した議 事 録, 議 長 あ る い は 委 員 長 に よ る報 告 書 等 の,制 定 時 に 公 に さ れ て い た 公 文 書 で あ る 。 こ の点,秘 密 会 の 議 事 録 や そ の 他 の 内 部 資 料 は,た とえ そ れ が 公 文 書 で

64)同 上 ・20頁 。

65)同 上 。

66)同 上 ・21頁 。