北米自由貿易協定(NAFTA)一一〇五条の「公正にし て衡平な待遇」規定をめぐる論争
著者 坂田 雅夫
雑誌名 同志社法學
巻 55
号 6
ページ 129‑182
発行年 2004‑02‑29
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000007505
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争
坂 田 雅 夫
目 次 は じ め に 第 一 章 Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 違 反 が 認 定 さ れ た 三 つ の 判 決
︵ １
︶ メ タ ル ク ラ ッ ド 事 件
︵ ２
︶ マ イ ヤ ー ズ 事 件
︵ ３
︶ ポ ー プ
・ ア ン ド
・ タ ル ボ ッ ト 事 件
︵ ４
︶ 三 つ の 仲 裁 判 決 に 見 ら れ る Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 具 体 的 内 容 第 二 章 Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 自 由 貿 易 委 員 会 の 解 釈 ノ ー ト に 見 る 国 家 側 の 反 論
︵ １
︶ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 自 由 貿 易 委 員 会 の 解 釈 ノ ー ト
︵ ２
︶ 各 判 決 に 対 す る 国 家 側 の 反 論
︵ ３
︶ 解 釈 ノ ー ト に 対 す る 仲 裁 お よ び 投 資 家 の 批 判
︵ ４
︶ 国 家 側 が 考 え る 慣 習 国 際 法 上 の 最 低 標 準 の 内 容 第 三 章 Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 解 釈 を め ぐ る 論 争 の 本 質 と 原 因
︵ １
︶
﹁ 慣 習 国 際 法 上 の 最 低 標 準
﹂ に 関 す る 見 解 の 相 違
︵ ２
︶ 仲 裁 判 決 の
﹁ 恣 意 性
﹂ や
﹁ 主 観 性
﹂ に 対 す る 国 家 側 の 批 判 お わ り に 北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 二 九︵ 一 五 三 一
︶
は じ め に
﹁ 他 の 締 約 国 の 投 資 家 に よ る 投 資 に 対 し て
﹃ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
(Fair and Equitable Treatment
︑ 以 下 Ｆ Ｅ Ｔ
)
﹄ を 与 え な け れ ば な ら な い
﹂ と い う 規 定 が
︑ 海 外 投 資 の 保 護 に 関 係 す る 諸 条 約 に 一 般 的 に 見 ら れ る
︒ こ の 規 定 の 意 味 す る と こ ろ を め ぐ っ て
︑ 従 来 学 説 上 激 し い 争 い が あ る︵１︶
が
︑ 最 近 ま で
︑ Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 を 適 用 し た 判 決 が 現 れ な か っ た こ と か ら
︑ 議 論 は 多 分 に 学 説 上 の も の に 止 ま っ て い た
︒ し か し 一 九 九
〇 年 代 末 よ り
︑ 海 外 投 資 保 護 に 関 係 す る 諸 条 約 に 基 づ い て
︑ 投 資 家 が 投 資 受 入 国 を 相 手 取 っ て 仲 裁 に 訴 え を 提 起 す る事 例 が 増 加 し た
︒ そ れ ら の 仲 裁 に お い て
︑ Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 意 味 す る と こ ろ を め ぐ っ て 対 立 が 生 じ た
︒ 本 稿 で は
︑ 投 資 保 護 に 関 係 す る 条 約 に お け る Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 意 味 を 究 明 す る 研 究 の 一 端 と し て
︑ 北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ に 基 づ い て 設 置 さ れ た 仲 裁 に お け る
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ の Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 解 釈
・ 適 用 を め ぐ る 国 家 と 投 資 家 お よ び 仲 裁 判 決 と の 間 の 論 争 を 検 討 し
︑ そ の 論 争 の 本 質 お よ び 原 因 が い か な る 点 に あ っ た の か を 明 ら か に す る こ と を 試 み る
︒ こ の 数 年 の 間 に 投 資 保 護 にか か わ る Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一 章 の 規 定 に 基 づ い て
︑ 北 米 地 域 の 投 資 家 が ア メ リ カ
︑ カ ナ ダ
︑ メ キ シ コ の 各 政 府 を 相 手 取 っ て 訴 え を 提 起 す る 事 例 が 大 幅 に 増 加 し た
︒ こ れ ら の 仲 裁 に お い て
︑ 激 し く 争 わ れ た の は
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 解 釈 で あ る
︒ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 は 次 の 通 り 規 定 す る
︒
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三
〇︵ 一 五 三 二
︶
一 一
〇 五 条
：
最 低 標 準 各 締 約 国 は 他 の 締 約 国 の 投 資 家 に よ る 投 資 に 対 し て︑ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇 お よび 十 分 な 保 護 と 保 障 を 含 む
︑ 国 際 法 に 従 っ た 待 遇
︵
treatment in accordance with international law, including fair and equitable treatment and full pro-
tection and security
︶ を 与 え な け れ ば な ら な い
︒ こ
の 条 項 の 解 釈 を め ぐっ て
︑ 国 家 側 は 同 条 が 慣 習 国 際 法 上 の 最 低 標 準 の 遵 守 を 確 約 す る も の で あ ると し
︑ 一 一
〇 五 条 の 内 容 は 国 家 実 行 や 先 例 を 通 し て 確 認 さ れ る べ き で あ る
︑ と 主 張 し て い た
︒ そ れ に 対 し て
︑ 投 資 家 側 は Ｆ Ｅ Ｔ が 慣 習 法 上 の 諸 標 準 か ら 独 立 し た 別 個 の 標 準 で あ る
︑ と 主 張 し て い た
︒ こ の 対 立 に 関 し て
︑ メ タ ル ク ラ ッ ド 事 件
︑ マ イ ヤ ー ズ 事 件 の 仲 裁 判 決 は い ず れ も 慣 習 法 の 内 容 に つ い て 立 ち 入 る こ と な く
︑ 国 家 側 に 不 利 な 判 断 を 下 し た
︒ さ ら に
︑ ポ ー プ
・ ア ン ド
・ タ ル ボ ッ ト 事 件 判 決 は
︑ Ｆ Ｅ Ｔ は 慣 習 国 際 法 上 の 最 低 標 準 と は 別 個 の 標 準 で あ る︵２︶
︑ と 明 言 し て
︑ 投 資 家 側 の 主 張 に 全 面 的 に 依 拠 し た か の よ う な 印 象 を 与 え た
︒ こ う し た 事 態 を 受 け て Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ の 三 当 事 国 は
︑ 二
〇
〇 一 年 七 月 に
﹁ Ｆ Ｅ Ｔ は 慣 習 国 際 法 に よ っ て 要 求 さ れ る も の を 超 え る
︑ 又 は そ れ 以 上 の 何 も の か を 要 求 す る も の で は な い
﹂ と す る 解 釈 ノ ー ト に 合 意 し︵３︶
︑ 事 態 を 打 開 し よ う と 試 み た
︒ そ れ に も 拘 ら ず
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 を め ぐ る 議 論 は 収 束 せ ず
︑ そ の 後 も 複 数 の 仲 裁 の 場 に お い て 問 題 と さ れ 続 け て い る
︒ こ の ノ ー ト の 法 的 性 質 に つ い て
︑ あ る 判 決 は
︑ そ れ が 条 約 の 解 釈 と い う よ り
︑ 条 約 の 改 変 で あ る と 述 べ
︑ そ の 拘 束 力 に 疑 い を 投 げ か け た︵４︶
︒ 逆 に
︑ 別 の 判 決 は
︑ 解 釈 ノ ー ト の 立 場 に 立 ち
︑ こ の 三 判 決 が Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 意 図 に 反 し て い る と し て
︑﹁
︵ 三 判 決 の
︶ 見 解 が 無 視 さ れ な け れ ば な ら な
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 一︵ 一 五 三 三
︶
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 二︵ 一 五 三 四
︶
い︵５︶
﹂ と 述 べ た
︒ さ ら に 解 釈 ノ ー ト の 内 容 に つ い て も
︑﹁ 不 幸 に し て
︑ 大 き な 曖 昧 性 を 有 し て お り
︑ 単 に 議 論 の 余 地 を 増 や し た だ け だ︵６︶
﹂ と の 評 価 も あ る
︒ 今 日 で は
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 解 釈 を め ぐ る 対 立 は
︑ 解 釈 ノ ー ト の 効 力 や そ の 内 容 に か か わ る 問 題 も 含 め て
︑ よ り 一 層 激 し く
︑ か つ 複 雑 な も の と な っ て お り
︑﹁ 一 一
〇 五 条 が 国 家 と 投 資 家 と の 間 の 仲 裁 に お け る ア ル フ ァ で あ り オ メ ガ と な っ た と い っ て も過 言 で は な い︵７︶
﹂︒ 本 稿 で は
︑ 第 一 章 に お い て
︑ 問 題 と な っ た 三 判 決 の 内 容 を 分 析 し
︑ 続 く 第 二 章 に お い て Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ の 三 当 事 国 が 合 意 し た 解 釈 ノ ー ト を 中 心 に 国 家 側 の 主 張 を 分 析 す る
︒ そ し て
︑ 第 三 章 に お い て Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 解 釈 を め ぐ っ て 生 じ た 論 争 の 本 質 お よ び 原 因 に つ い て 若 干 の 考 察 を 試 み る
︒
第 一 章 Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 違 反 が 認 定 さ れ た 三 つ の 判 決
︵ １
︶ メ タ ル ク ラ ッ ド 事 件
︵
i
︶ 事 実 メ タ ル ク ラ ッ ド 事 件 の 当 事 者 は
︑ ア メ リ カ 企 業 メ タ ル ク ラ ッ ド 社 と メ キ シ コ 政 府 で あ る
︒ こ の 事 件 は
︑ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 が
︑ 地 元 自 治 体 の 建 設 許 可 を 得 ず に
︑ 廃 棄 物 処 理 施 設 を 建 設 し た た め
︑ 地 元 自 治 体 に よ り 施 設 の 操 業 を 禁 止 さ れ た こ と に 端 を 発 する
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は
︑ メ キ シ コ 国 内 の 企 業 コ テ リ ン
︵
COTERIN
︶ 社 に 出 資 し て
︑ メ キ シ コ 国 内 に お い て 廃 棄 物 処 理 業 を 行 お う と し て い た︒ コ テ リ ン 社 は サ ン
・ ル イ ス
・ ポ ト シ
︵
San Luis Potosi
︶ 州 グ ワ ダ ル カ サ ー ル
︵
Guadarcazar
︶ 市
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 三︵ 一 五 三 五
︶
に 位 置 す る ラ
・ ペ ド レ ー ラ︵
La Pedrera
︶渓 谷 に 廃 棄 物 処 理 施 設 を 建 設 す る 許 可 を 連 邦 政 府 お よ び 州 政 府 か ら 得 て い た
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は メ キ シ コ 連 邦 政 府 と 緊 密 な 接 触 を 保 ち
︑ 廃 棄 物 処 理 施 設 の 建 設 許 可 の 確 認 を と り
︑ 地 元 の サ ン
・ ル イ ス
・ ポ ト シ 州 政 府 か ら も コ テ リ ン 社 の 事 業 に つ い て 許 可 の 確 認 を 得 た
︒ ま た 地 元 の 大 学 の 研 究 機 関 か ら も
︑ 当 該 事 業 が 環 境 に 安 全 で あ る 旨 の 調 査 結 果 を 得 て い た
︒ そ の 上 で
︑ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は 一 九 九 三 年 四 月 二 三 日 に コ テ リ ン 社 を 買 収 す る 契 約 を 結 び
︑ 廃 棄 物 処 理 施 設 の 建 設 を 開 始 し た
︒ 他 方
︑ 地 元 住 民 の な か で は 水 質 汚 染 へ の 懸 念 が 広 が り
︑ 処 理 施 設 へ の 反 対 運 動 が 次 第 に 高 ま っ て い っ た
︒ そ し て
︑ グ ワ ダ ル カ サ ー ル 市 は コ テ リ ン 社 が 市 当 局 の 建 設 許 可 を 得 て い な い と し て
︑ 建 設 の 中 止 を 命 令 し た
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は メ キ シ コ 連 邦 政 府 と 連 絡 を 取 り
︑﹁
︵ 国 内 法 上
︶ 市 の 建 設 許 可 が 必 要 で は あ る が
︑ 市 当 局 に は 建 設 許 可 を 拒 否 す る 根 拠 が 無 い
﹂ 旨 の 確 約 を 得 た
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は
︑ 市 当 局 に 建 設 許 可 を 申 請 し
︑ 建 設 工 事 を 再 開 し た
︒ 廃 棄 物 処 理 施 設 の 工 事 は 完 了 し た が
︑ 地 元 住 民 の 妨 害 の た め に
︑ 施 設 の 操 業 を 開 始 で き な か っ た
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は メ キ シ コ 連 邦 政 府 と 交 渉 し
︑ 一 九 九 五 年 一 一 月 二 五 日 に 施 設 の 運 営 に 関 す る 協 定 を 締 結 し た
︒ グ ワ ダ ル カ サ ー ル 市 は
︑ 施 設 の 建 設 許 可 申 請 が な さ れ て か ら 一 三 ヶ 月 の後
︑ 一 九 九 五 年 一 二 月 一 五 日 に 至 っ て 施 設 の 建 設 許 可 を 与 え な い こ と を決 定 し た
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は 一 九 九 七 年 一 月 二 日 に Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ の 紛 争 解 決 規 定 に 基 づ き
︑ 投 資 紛 争 解 決 国 際 セ ン タ ー の 追 加 的 手 続
︵
Additional Facilities
︶ を 利 用 す る 訴 え を 提 起 し た
︒ 訴 訟 手 続 の 進 行 中
︑ サ ン
・ ル イ ス
・ ポ ト シ 州 知 事 は
︑﹁ 希 少 な サ ボ テ ン 種 の 保 護 の た め に
﹂︑ ラ
・ ペ ド レ ー ラ 渓 谷 付 近 を 環 境 保 護 地 区 に 指 定 し た
︒ そ の た め 廃 棄 物 処 理 施 設 の 運 営 は よ り 困 難 な も の と な っ た
︒ 仲 裁 は 二
〇
〇
〇 年 八 月 三
〇 日 に
︑ 原 告 で あ る メ タ ル ク ラ ッ ド 社 の 訴 え を 認 め
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 四︵ 一 五 三 六
︶
Ａ 一 一
〇 五 条 お よ び 同 一 一 一
〇 条 に 対 す る メ キ シ コ 政 府 の 違 反 を 認 定 し
︑ 賠 償 の 支 払 い を 命 じ た
︒ 判 決 後
︑ メ キ シ コ 政 府 は 仲 裁 が 与 え ら れ た 権 限 を 逸 脱 し た と し て
︑ カナ ダ の ブ リ テ ィ ッ シ ュ
・ コ ロ ン ビ ア 州
︵ Ｂ Ｃ 州
︶ 最 高 裁 判 所 に 判 決 の 無 効
︵
set aside
︶ 審 査 を 求 め た
︒ Ｂ Ｃ 州 最 高 裁 は
︑ 先 の 判 決 が Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 解 釈 を 誤 っ て い た と し て
︑ そ の 部 分 に 関 す る 無 効 の 訴 え を 認 め た が
︑ 一 一 一
〇 条 に つ い て は
︑ メ キ シ コ の 訴 え を 退 け た︒
︵
ii
︶ 仲 裁 判 決 仲 裁 裁 判 所 の 判 決 は
︑ ま ず Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一
〇 二 条 一 項 に 規 定 さ れ て い る
﹁ 透 明 性
︵
transparency
︶﹂ の 原 則 に 言 及 し
︑ こ の 原 則 が
﹁ 投 資 を 始 め
︑ 完 了 し
︑ ま た 成 功 裏 に 運 営 す る た め に 必 要 な 全 て の 法 的 要 件 が
︑ そ の 影 響 を 受 け る 全 て の 他 の 締 約 国 の 投 資 家 に 容 易 に 認 識 可 能 で あ る べ き こ と
﹂ を 意 味 す る
︑ と 説 明 す る
︒ そ の 上 で
︑ 判 決 は
︑ メ キ シ コ の 行 為 が
﹁ 透 明 で 予 測 可 能 な 枠 組 み
﹂ を 確 保 し て い な い と し て
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 違 反 を 認 定 し た︵８︶
︒ 判 決 が メ キ シ コ の 行 為 は
﹁ 透 明 性
﹂ を 欠 く も の で あ っ た と 判 断 し た 根 拠 は
︑ 大 き く 三 つ に 分 け ら れ る
︒ 一 つ 目 は
︑ グ ワ ダ ル カ サ ー ル 市 の 建 設 許 可 が メ キ シ コ 国 内 法 上 必 要 と さ れ る も の で あ っ た の か 否 か
︑ と い う 点 で あ る
︒ そ れ は グ ワ ダ ル カ サ ー ル 市 に お い て
︑ 過 去 に 市 か ら 建 設 許 可 の 申 請 を 求 め ら れ た 事 例 が 存 在 し な か っ た か ら で あ る
︒ ま た 仮 に 市 の 建 設 許 可 が 必 要 で ある と し て も
︑ 建 設 許 可 の 付 与 に つ い て 考 慮 さ れ る べ き 要 件 が 何 な の か
︑に 関 し て 激 し い 争 い が あ っ た
︒ 判 決 は
︑ メ キ シ コ 国 内 法 を 検 討 し た 上 で
︑ 仮 に 市 の 建 設 許 可 が 必 要 で あ っ た と し て も
︑ 許 可 の 要 件 に 環 境 問 題 は 含 ま れ ず
︑ 建 物 の 建 築 上 の 欠 陥 の み が 対 象 と な っ て い る
︑ と 指 摘 す る
︒ 判 決 は さ ら に 続 け て
︑ 市 が 建 設 許 可 を 与 え な か っ た 理
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 五︵ 一 五 三 七
︶
由 の 主 な も の が
︑﹁ 地 元 住 民 の 反 対
﹂ や
﹁ 周 囲 の 共 同 体 の 環 境 に 与 え る 影 響 に つ い て の 懸 念
﹂ で あ っ て
︑﹁ 施 設 の 建 築 上 の 欠 陥 が 含 ま れ て は い な か っ た
﹂ と 指 摘 す る
︒ 判 決 は
︑ こ う し た 考 慮 に 基 づ い て
︑ 建 物 の 建 築 上 の 欠 陥 以 外 の 理 由 で 建 設 許 可 を 与 えな い 市 の 行 動 が
﹁ 不 適 切
︵
improper
︶﹂ で あ っ た
︑ と 結 論 し た︵９︶
︒ 二 つ 目 の 根 拠 は
︑ 市 の 建 設 許 可 の 手 続 に 関 する も の で あ る
︒ ま ず
︑ 建 設 が 開 始 さ れ た の が 一 九 九 四 年 五 月 で あ り
︑ そ の 建 設 に 対 す る 地 元 住 民 の 反 対 行 動 も あ っ た の で
︑ 市 は 建 設 の 事 実 を 十 分 認 識 し て い た に も 拘 ら ず
︑ 建 設 許 可 を 得 て い な い こ と を 理 由 と す る 作 業 中 止 命 令 を 出 し た の は
︑ ほ ぼ 半 年 後 の 一
〇 月 二 六 日 で あ っ た︵10︶
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は
︑ 同 年 一 一 月 一 五 日 に は 建 設 許 可 を 申 請 し
︑ 同 時 に 建 設 を 再 開 し た
︒ 市 が 建 設 許 可 を 与 え な い こと を 決 定 し た の は
︑ 建 設 が 終 了 し た 後 で あ っ て
︑ 建 設 許 可 の 申 請 か ら 一 三 ヵ 月 も 経 過 し た 一 九 九 五 年 一 二 月 五 日 で あ っ た
︒ 市 が 建 設 許 可 を 与 え な い こ と を 決 定 し た 議 会 に お け る 審 議 に つ い て も
︑ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 の 関 係 者 に は 通 知 さ れ ず
︑ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 に は 弁 明 の 機 会 が 与 え ら れ な か っ た︵11︶
︒ 裁 判 所 は こ れ ら の 事 情 を 前 提 と し て
︑﹁ 建 設 の 不 許 可 に い た る ま で の 手 続 的 お よ び 実 体 的 欠 陥 が
︑ こ の 事 件 に お い て 建 設 許 可 を 与 え なか っ た こ と に 関 す る市 の 主 張 が 不 適 切 で あ っ た
︑ とい う 裁 判 所 の 結 論 を 支 え て い る
﹂
︵ 12
︶
と 判 示 し た
︒ さ ら に 判 決 は
︑ 三 つ 目 の 根 拠 と し て
︑ 連 邦 政 府 の 行 動 に も 着 目 し て い る
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は
︑ コ テ リ ン 社 を 買 収 す る に 当 た っ て
︑ 後 者 が 必 要 な 全 て の 許 可 を す で に 得 て い る
︑ と す る 言 質 を 連 邦 政 府 の 担 当 者 よ り 得 て い た
︒ ま た
︑ メ タ ル ク ラ ッ ド 社 は
︑ 市 か ら 建 設 許 可 の 申 請 を 求 め ら れ た 際 に も
︑ 連 邦 政 府 か ら
﹁ 市 の 建 設 許 可 が 必 要 で は あ る が
︑ 市 当 局 に は 建 設 許 可 を 拒 否 す る こ と が で きる 根 拠 が 無 い
﹂ と い う 確 約 も 得 て い た
︒
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 六︵ 一 五 三 八
︶
裁 判 所 は
︑ こ れ ら の 全 て の 事 情 か ら
︑ メ キ シ コ が
﹁ 透 明 で 予 測 可 能 な 枠 組 み
﹂ を 確 保 し て い な い
︑ と 結 論 す る に 至 っ た の で あ る
︒
︵
iii
︶ 仲 裁 判 決 に 対 す る 無 効 審 査 仲 裁 に 敗 れ た メ キ シ コ 政 府 は
︑ 仲 裁 判 決 の 無 効
︵
set aside
︶ を 求 め て カ ナ ダ の ブ リ テ ィ ッ シ ュ
・ コ ロ ン ビ ア
︵ Ｂ Ｃ
︶ 州 最 高 裁 判 所 に 訴 え を 提 起 し た
︒ 同 裁 判 所 が 選 択 さ れ た 理 由 は
︑ 最 初 の 仲 裁 の 所 在 地 が 同 州 の バ ン ク ー バ ー に あ っ た か ら で あ る
︒メ キ シ コ がこ の よ う な 無 効 手 続 を 開 始 で き た 法 的 根 拠 は
︑最 初 の 仲 裁 の 所 在 地 で あ っ た Ｂ Ｃ 州 の州 法 に あ る
︒ Ｂ Ｃ 州 の 二 つ の 州 法
︑ す な わ ち
﹁ 国 際 商 事 仲 裁 法
﹂ お よ び
﹁ 商 事 仲 裁 法
﹂ で は
︑ 原 仲 裁 が そ れ へ の 付 託 事 項 の 範 囲 を 逸 脱 し た 場 合 に は
︑ そ の 仲 裁 判 決 の 無 効
︵
set aside
︶ を 求 め る こ と が で き る こ と に な っ て い る︵13
︒︶
こ の 無 効 手 続 に は
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ の 規 定 上
︑ そ う し た 手 続 が 認 め ら れ う る の か 否 か
︑ を め ぐ っ て も 対 立 が 生 じ た︵14︶ が
︑ そ の 問 題 は 本 稿 の 対 象 と は し な い
︒本 稿 で 取 り 上 げ る べ き は
︑こ の 裁 判 所 によ る 判 決 が
︑仲 裁 に よ る Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 解 釈 は 誤 り で あ っ た
︑ と 結 論 を 下 し た こ と
︑ お よ び そ の 理 由 で あ る︵15︶
︒ 判 決 は
︑ ま ず
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 基 本 的 な 性 格 を 確 認 す る
︒ 裁 判 所 は
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 を
︑ 内 国 民 待 遇 を 規 定 す る Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 二 条 お よ び 最 恵 国 待 遇 を 規 定 す る Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 三 条 と 比 較 し て
︑ 後 二 者 が 相 対 的 規 則 で あ る の に 対 し
︑ 前 者 は 絶 対 的 規 則 で あ る と 述 べ
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 は 最 低 標 準 を 規 定 し て い る と す る
︒ そ の 上 で
︑ 判 決 は 次 に 見 る マ イ ヤ ー ズ 事 件 判 決 を 引 用 し
︑ 一 一
〇 五 条 は 全 体 と し て 慣 習 国 際 法 に 言 及 し て い る と し
︑﹁ 十 分
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 七︵ 一 五 三 九
︶
な 保 護 と 保 障
﹂ や
﹁ 公 正 に し て 衡 平
﹂ と い う 個 々 の 文 言 に あ ま り 着 目 し て い な い
︒ つ ま り
︑ 一 一
〇 五 条 の 内 容 は 国 家 実 行 や 先 例 を 通 し て 確 認 さ れ る べ き で あ っ て
︑ Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 や
﹁ 十 分 な 保 護 と 保 障
﹂ の 規 定 は
︑ 慣 習 国 際 法 の 中 に 包 摂 さ れ て い る
︑ と 考 え た か ら で あ る
︒ そ し て
︑ 判 決 は
︑ 仲 裁 判 決 が
﹁ 透 明 性 を 確 保 す る 義 務 が 慣 習 国 際 法 と な っ て い る こ と を 証 明 す る 証 拠 を 挙 げ て い な い
﹂
︵ 16
︶
と 指 摘 し
︑﹁
︵ 仲 裁 裁 判 所 は
︶ 適 用 法 規 の 中 に 透 明 性 を 確 保 す る 義 務 を 誤 っ て 導 入 し
︑ そ の 透 明 性 の 概 念 に 基 づ い て 判 決 を 下 し た
﹂
︵ 17
︶
と 論 じ る
︒ 判 決 は
︑ 結 論 と し て
︑﹁ 一 一
〇 五 条 を 拡 大 解 釈 し
︑ 透 明 性 を 確 保 す る 義 務 の 違 反 を 根 拠 と す る こ と に よ り
︑ 仲 裁 裁 判 所 は 自 ら へ の 付 託 事 項 の 範 囲 を 逸 脱 し た
﹂
︵ 18
︶
と 判 示 し た の で あ る
︒ メ タ ル ク ラ ッ ド 事 件 仲 裁 判 決 は
︑ 投 資 保 護 条 約 の Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 違 反 を 認 定 し た 初 め て の 判 決 で あ る︵19
︒︶
仲 裁 判 決 は Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 内 容 と し て
︑﹁ 透 明 性
﹂ を 確 保 す る 義 務 に 言 及 し て い る
︒ そ れ に 対 し て 無 効 審 査 判 決 は
︑﹁ 透 明 性
﹂ を 確 保 す る 義 務 が 慣 習 法 に な っ た 証 拠 が 無 い と し て
︑ 原 判 決 の 部 分 的 な 無 効 を 判 示 し た
︒ そ の た め に
﹁ 透 明 性
﹂ と い う 用 語 を 中 心 と し て
︑ そ れ が 慣 習 法 で あ る の か 否 か
︑ と い う 議 論 が 起 こ っ た︵20
︒︶
こ の 議 論 に 対 す る 答 え は
︑﹁ 透 明 性
﹂ と い う 用 語 が 具 体 的 に い か な る 義 務 を 想 定 し て い る の か を 確 定 し な け れ ば
︑ 出 せ な い で あ ろ う
︒ こ の 判 決 に 限 っ て み れ ば
︑ 仲 裁 判 決 は
︑ メ キ シ コ の グ ワ ダ ル カ サー ル 市 に よ る 原 告 の 取 り 扱 い が
︑メ キ シ コ 国 内 法 お よ び 同 国 の 行 政 上 の 慣 行 に 照 ら し て
︑ 原 告 に 予 測 可 能 な も の で あ っ た の か 否 か を 問 題 と し て い た
︒ 特 に
︑ 次 の 三 つ の 事 実 が 裁 判 所 の 判 断 の 根 拠 と し て 重 視 さ れ て い た
︒ 一 つ に は
︑ 過 去 に グ ワ ダ ル カ サ ー ル 市 に お い て 同 種 の 建 設 許 可 の 申 請 が 市 か ら 求 め ら れ た 事 例 が 存 在 し な か っ た 事 実 で あ る
︒ も う 一 つ に は 市 が 建 設 許 可 の 申 請 を 求 め た 時 期
︑ そ し て そ の 申 請 を 不 許 可 と し た 時 期 が
︑ 建 設 工 事 が 進 行 し て い る に も か か わ ら ず
︑ と も に 遅 延 し て い た 事 実 で あ る
︒ そ し て 最 後 に
︑ 連 邦 政 府 が
︑ グ ワ ダ ル カ サ ー ル 市 に は
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 八︵ 一 五 四
〇
︶
国 内 法 上 建 設 許 可 を 拒 否 で き る 権 限 がな い 旨 の 言 質 を 原 告 に 与 え て い た 事 実 で あ る
︒
︵ ２
︶ マ イ ヤ ー ズ 事 件
︵
i
︶ 事 実 こ の 事 件 の 当 事 者 は
︑ ア メ リ カ 企 業 マ イ ヤ ー ズ 社 と カ ナ ダ 政 府 で あ る
︒ マ イ ヤ ー ズ 社 は オ ハ イ オ 州 に お い て Ｐ Ｃ Ｂ 含 有 廃 棄 物 の 処 理 業 務 を 行 っ て い る
︒ マ イ ヤ ー ズ 社 は カ ナ ダ 国 内 に 合 弁 会 社 を 設 立 し
︑ カ ナ ダ 国 内 で 発 生 す る Ｐ Ｃ Ｂ 含 有 廃 棄 物 を ア メ リ カ 国 内 に 輸 入 し
︑ ア メ リ カ に お い て 処 理 し て い た
︒ と こ ろ が カ ナ ダ が
︑ Ｐ Ｃ Ｂ 含 有 廃 棄 物 の 輸 出 を 禁 止 し た た め
︑ そ れ に 対 し て マ イ ヤ ー ズ 社 が 一 九 九 八 年 七 月 二 二 日
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一 章 の 紛 争 解 決 手 続 に 基 づ き 仲 裁 裁 判 に 訴 え た の が 本 件 で あ る
︒
︵
ii
︶ 仲 裁 判 決 仲 裁 裁 判 所 の 判 決 は
︑ ま ず 内 国 民 待 遇 を 定 め る Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 二 条 の 違 反 を 検 討 す る
︒ そ し て
︑ 本 件 に お け る カ ナ ダ 政 府 の 輸 出 禁 止 が
︑お も に 国 内 の 処 理 業 者 の 保 護 を 目 的 と し た もの で あ っ た︵21︶
︑と し て 一 一
〇 二 条 の 違 反 を 認 定 し た
︒ 問 題 と な っ た の は︑ 内 国 民 待 遇 規 定 と 一 一
〇 五 条 の 最 低 標 準 規 定 と の 関 係 で あ る
︒ 判 決 は
︑ ま ず
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 最 低 標 準
﹂ と い う 表 題 に 着 目 す る
︒ 判 決 に よ れ ば
﹁﹃ 最 低 標 準
﹄ と は
︑ 政 府 が 仮 に 差 別 的 に 行 動 し て い な か っ た と し て も
︑ 外 国 人 投 資 家 の 待 遇 が 下 回 っ て は な ら な い 最 低 限 の こ と で あ る
﹂ と さ
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 三 九︵ 一 五 四 一
︶
れ る
︒ 裁 判 所 は
︑﹁ 最 低 標 準
﹂ の 概 念 か ら 政 府 の 決 定 を 再 審 査 す る 無 制 限 の 権 限 が 生 ま れ る わ け で は な い
︑ と 述 べ て
︑ 政 府 の 決 定 に 誤 りが あ っ た と し て も
︑そ れ は 通 常
︑選 挙 を 含 む 国 内 の 政 治 的 ま た は 法 的 過 程 を 通 し て 解 決 さ れ る べ き だ
︑ と す る
︒ そ の 上 で
︑ 裁 判 所 は 一 一
〇 五 条 の 条 文 の 内 容 を 検 討 す る
︒ 裁 判 所 は
︑﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ な ら び に
﹁ 十 分 な 保 護 と 保 障
﹂ の 用 語 は
︑ 単 独 で 読 む べ き も の で は な く
︑﹁ 国 際 法 に 従 っ た 待 遇
﹂ と い う 用 語 と と も に 読 ま れ る べ き で あ る
︑ と 断 じ る
︒﹁ 裁 判 所 は
︑ 投 資 家 が 国 際 的 な 観 点 か ら 見 て 受 け 入 れ が た い 程 度 の
︑ 恣 意 的 で 不 公 正 な 待 遇 を 受 け て い る こ と が 示 さ れ た 場 合 に の み
︑ 一 一
〇 五 条 の 違 反 は 発 生 す る
︑ と 考 え る
﹂
︵ 22
︒︶
﹁﹃ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹄ が 拒 否 さ れ た か 否 か を 決 定 す る 際 に
︑ 国 際 法 の 規 則 の 違 反 が あ る の か 否 か が 決 定 的 な 問 題 で な い 場 合 が あ り う る
︒ し か し な が ら
︑ 投 資 受 入 国 が 投 資 家 を 保 護 す る こ と を 特 に 目 的 と す る 国 際 法 の 規 則 に 違 反 し た 事 実 は
︑ 一 一
〇 五 条 の 違 反 が あ っ た と 認 定 する 際 に 相 当 に 重 要 な も の と な る で あ ろ う﹂
︵ 23
︒︶
裁 判 所 は
︑ Ｆ Ｅ Ｔ が
︑ 内 国 民 待 遇 規 定 や 最 恵 国 待 遇 規 定 と い っ た 投 資 保 護 条 約 上 の 全 て の 実 体 的 義 務 を 包 括 す る 規 定 で あ っ て
︑ そ れ ら の 個 々 の 義 務 は Ｆ Ｅ Ｔ 標 準 の 具 体 例 に 過 ぎ な い
︑ と い う マ ン の 見 解 を 引 用 す る
︒ 裁 判 所 は
︑ 内 国 民 待 遇 規 定 の 違 反 が 必 ず し も 最 低 標 準 規 定 の 違 反 を 構 成 し な い 可 能 性 を 排 除 し な い
︑ と 述 べ る も の の
︑ 最 終 的 に
﹁ 本 件 の 事 実 関 係 に お い て
︑ 一 一
〇 二 条 の 違 反 は 一 一
〇 五 条 の 違 反 を も 共 に 構 成 し て い る
﹂ と 判 断 す る
︒ マ イ ヤ ー ズ 事 件 判 決 に お い て は
︑ 一 一
〇 五 条 に 関 す る 考 察 自 体 の 分 量 が 少 な く
︑ 判 決 が 一 一
〇 五 条 の 内 容 と し て い か な る 義 務 を 想 定 し て い た の か を 究 明 す る こ と は 困 難 で あ る
︒ た だ し 判 決 が
︑ 内 国 民 待 遇 規 定 の 違 反 は 多 く の 場 合 に 同 時
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 四
〇︵ 一 五 四 二
︶
に Ｆ Ｅ Ｔ 規 定 の 違 反 を も 構 成 し う る と 考 え て い た 事 実 だ け は 認 識 し て お く 必 要 性 が あ ろ う
︒ 判 決 は
︑ 内 国 民 待 遇 規 定 に つ い て 考 察 す る 際 に
︑ カ ナ ダ に は 原 告 に 対 し て よ り 被 害 の 少 な い 諸 措 置
︵ た と え ば 内 国 業 者 へ の 補 助 金 の 付 与 な ど
︶ に よ っ て
︑ 規 制 の 目 的 を 果 た す こ と が で き た 事 実 を 強 調 し て い る
︒ そ う し た 事 実 に も か か わ ら ず
︑ あ え て 輸 出 禁 止 措 置 を 取 っ た こ と に
︑ 判 決 は 内 国 業 者 の 保 護 と い う
︑カ ナ ダ 政 府 の 目 的 を 推 定 し た の で あ る
︒判 決 に お け る こ れ らの 認 定 か ら
︑ カ ナ ダ が 外 国 業 者 を 差 別 的 に 取 り 扱 う に あ た っ て
︑ 合 理 的 な 根 拠 を 提 示 で き な か っ た こ と が
︑ 一 一
〇 五 条 の 違 反 認 定 に つ な が っ た
︑ と 考 え る こ と が でき よ う
︒
︵ ３
︶ ポ ー プ
・ ア ン ド
・ タ ル ボ ッ ト 事 件
︵ 本 案 第 二 段 階
︶
︵
i
︶ 事 実 こ の 事 件 の 当 事 者 は ア メ リ カ 企 業 ポ ー プ
・ ア ン ド
・ タ ル ボ ッ ト 社 と カ ナ ダ 政 府 で あ る
︒ 紛 争 の 主 な 内 容 は
︑ カ ナ ダ か ら ア メ リ カ へ の 軟 材 木
︵
softwood lumber
︶ の 輸 出 に 関 し て な さ れ た 輸 出 割 当 制 度 に か か わ る も の で あ っ た
︒ カ ナ ダ 政 府 と ア メ リ カ 政 府 は
︑ 一 九 九 六 年 に 軟 材 木 協 定 を 締 結 し
︑ カ ナ ダ か ら 輸 出 さ れ る 当 該 材 木 を カ ナ ダ 政 府 が 管 理 し
︑ カ ナ ダ 政 府 が 輸 出 に 際 して 手 数 料 を 徴 収 す る こ と に 合 意 し た
︒輸 出 の 総 量 が 一 四 七 億 ボ ー ド フ ィ ー ト ま で は 手 数 料 は 掛 か ら ず
︑ そ れ を 超 え て 一 五 三 億 五 千 万 ボ ー ド フ ィ ー ト ま で は 一
〇
〇
〇 ボ ー ド フ ィ ー ト あ た り 五
〇 ド ル の 手 数 料 が 掛 か り
︑ 一 五 三 億 五 千 万 ボ ー ド フ ィ ー ト を 超 え る 分 に は 一
〇
〇
〇 ボ ー ド フ ィ ー ト あ た り 一
〇
〇 ド ル の 手 数 料 が 掛 か る こ と に な っ て い た
︒ 手 数 料 が 掛 か ら な い
︑ ま た は そ れ が 安 い
︑ 最 初 の 二 つ の 範 疇 に つ い て は
︑ カ ナ ダ 政 府 が 国 内 の 輸 出 業 者 に 毎 年 割 当
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 四 一︵ 一 五 四 三
︶
を 行 う こ と に な っ て い た
︒ 原 告 は
︑ こ の 割 当 が 適 切 に な さ れ な か っ た こ と を 理 由 と し て
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一 章 を 利 用 す る 訴 え を 提 起 し た の で あ る
︒ 問 題 と さ れ た カ ナ ダ 政 府 の 行 為 は
︑ 大 き く 分 け て 二 つ あ る
︒ 一 つ は 輸 出 割 当 制 度 に 伴 う も の で あ り
︑ も う 一 つ は 訴 訟 が 提 起 さ れ た 後 に
︑ カ ナ ダ 政 府 が 原 告
︵ お よ び そ の 子 会 社
︶ に 対 し て 実 施 し た 検 査 手 続
︵
verification review
︶ で あ っ た
︒
︵
ii
︶ 仲 裁 判 決
︵ 本 案 第 二 段 階
︶ ポ ー プ
・ ア ン ド
・ タ ル ボ ッ ト 事 件 に は 三 つ の 主 要 な 判 決 が あ る
︒ 一 つ 目 は 二
〇
〇
〇 年 六 月 二 六 日 に 下 さ れ た
﹁ 暫 定 判 決
︵
Interim Award
︶﹂
︵ 24
︑︶
二 つ 目 は 二
〇
〇 一 年 四 月 一
〇 日 に 下 さ れ た
﹁ 本 案 第 二 段 階 判 決
︵
Award on the Merits of Phase
2
︶﹂
︵ 25
︑︶
三 つ 目 は 二
〇
〇 二 年 五 月 三 一 日 に 下 さ れ た
﹁ 賠 償 判 決
﹂
︵ 26
︶
で あ る
︒ 暫 定 判 決 と 本 案 第 二 段 階 判 決 が な ぜ 分 離 さ れ た の か
︑ そ の 理 由 は は っ き り し な い
︒ 仲 裁 の 審 議 の 過 程 に お い て
︑ 一 一
〇 五 条 に 関 す る 問 題 の み が 分 離 さ れ
︑ そ れ 以 外 の 規 定 に 関 す る 問 題 が 先 行 し て 扱 わ れ た︵27
︒︶
本 案 第 二 段 階 判 決 は 一 一
〇 五 条 の 問 題 の み を 扱 う た め に 分 離 さ れ た 判 決 で あ り
︑ した が っ て 本 稿 で 扱 う の も こ の 判 決 が 主 な 対 象 と な る
︒ 仲 裁 裁 判 所 は
︑ ま す Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 解 釈 と し て 二 つ の 可 能 性 を 提 示 す る
︒ 一 つ は
︑﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇 な ら び に 十 分 な 保 護 と 保 障
﹂︵ 判 決 は こ れ を
﹁ 公 正 の 要 素
﹂ と 称 し て い る
︶ が
﹁ 国 際 法
﹂ に
﹁ 含 ま れ る
﹂ と い う 解 釈 で あ り
︑ も う 一 つ は
﹁ 公 正 の 要 素
﹂ が
﹁ 国 際 法
﹂ に 対 し て 付 加 的
︵
additive
︶ な も の で あ る
︑ と い う 解 釈 で あ る
︒ 裁 判 所
北 米 自 由 貿 易 協 定
︵ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ
︶ 一 一
〇 五 条 の
﹁ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇
﹂ 規 定 を め ぐ る 論 争 同 志 社 法 学 五 五 巻 六 号 一 四 二︵ 一 五 四 四
︶
は
︑ 後 者 の 解 釈 を 採 る べ き で あ る と す る
︒ 裁 判 所 は そ の 根 拠 を
︑ 他 の 二 国 間 投 資 保 護 条 約 の 文 言 に 求 め る
︒ そ れ は
﹁ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 文 言 が
︑ 合 衆 国 や そ の 他 の 工 業 諸 国 に よ っ て 交 渉 さ れ て き た 二 国 間 投 資 保 護 条 約 の 規 定 か ら 出 て 来 た
﹂
︵ 28
︶
と 考 え た か ら で あ る
︒ 裁 判 所 は 一 九 八 七 年 の 合 衆 国 の モ デ ル 投 資 保 護 条 約 の 規 定 を 引 用 し
︑ カ ナ ダ
︑ イ ギ リ ス
︑ ベ ル ギ ー
︑ フ ラ ン ス
︑ ス イ ス な ど が こ の モ デ ル の 方 式 に 従 っ てい る
︑ と す る
︒ 一 九 八 七 年 の モ デ ル 条 約 は 次 の 通 り 規 定 し て い る
︒ 投
資 は 常 に
︑ 公 正 に し て 衡 平 な 待 遇 を受 け
︑ 十 分 な 保 護 と 保 障 を 享 受 し
︑ い か な る 場 合 も
︑ 国 際 法 に よ っ て 要 求 さ れ る待 遇 を 下 回 る 待 遇 を 与 え ら れ て は な ら な い
︒ 裁
判 所 は
︑ こ の 文 言 が
﹁ 公 正 の 要 素
﹂ が
﹁ 国 際 法
﹂ に 対 し て 付 加 的 で あ る
︑ と い う 解 釈 を 明 確 に 支 持 す る も の だ と 考 え る
︒ 裁 判 所 は
︑ さ ら に
﹁ 公 正 の 要 素
﹂ を 慣 習 国 際 法 上 の 標 準 と は 別 個 の も の で あ る
︑ と す る 学 者 の 見 解 を 正 し い も の だ と し て
︑ 二 国 間 投 資 保 護 条 約 の 文 言 と そ の明 白 な 意 図 が
︑﹁ 公 正 の 要 素
﹂ が 慣 習 法 上 の 諸 標 準 と は 別 個 の
︵ す な わ ち
︑ 付 加 的 な
︶ 標 準 で あ る と す る 解 釈 を 正 当 な も の に し て い る
︑ と 述 べ る
︒ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 文 言 が
︑ 二 国 間 条 約 の そ れ と 異 な っ て お り
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ は
﹁ 付 加 的 な
﹂ 解 釈 方 法 を 明 示 的 に 排 斥 し て い る
︑ と い う 主 張 に 対 し て
︑ 裁 判 所 は
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ 一 一
〇 五 条 の 文 言 を 二 国 間 の 投 資 保 護 条 約 の そ れ と 同 様 に 解 釈 す べ き 強 い 理 由 が あ る
︑ と 述 べ る
︒ 裁 判 所 は
︑ 大 き く 分 け て 二 つ の 理 由 を あ げ る
︒ 一 つ は
︑ Ｎ Ａ Ｆ Ｔ Ａ は そ
