メ リ カ 合 衆 国 の 高 等 教 育 分 野 に お け る ア フ ァ ー マ テ ィ ヴ ・ ア ク シ ョ ン

論

ア

メ リ カ 合 衆 国 の 高 等 教 育 分 野 に お け る ア フ ァ ー マ テ ィ ヴ ・ ア ク シ ョ ン

安 西 文 雄

は じ め に 一 概 念の 整 理 二 合 衆国 に お ける 判 例 理論 の 形 成

そ の 一 三 合 衆国 に お ける 判 例 理論 の 形 成

そ の 二 四 強 い

﹂ アフ ァ ー マテ ィ ヴ

・ア ク シ ョン と

﹁ 弱い

﹂ ア ファ ー マ ティ ヴ

・ アク シ ョ ン 五 奨 学金 の 場 合 六 む すび に か えて

は じ め に ア フ ァ ーマ テ ィ ヴ

・ アク シ ョ ン

︵affirmativeaction＝

積極 的 差 別是 正 措 置︶ は

︑ 現 在︑ ひ と つ の 重要 な 転 機 を迎 え

て い る よ うに 思 わ れ る

︒ こ の 問 題が し ば し ば 訴 訟 の 場 で 争 わ れ て き た ア メ リ カ に 目 を 向 け れ ば

︑ 連 邦 最 高 裁 判 所

︵ 以 下

︑最 高 裁

︶ が 二

〇

〇 三 年

︑

G ru tt er v .

１

B o lli n g er

お よ び

G ra tz v .

２

B o lli n g er

に おい て

︑ 一 定 限度 内 で あ れア フ ァ ー マ ティ ヴ

・ ア クシ ョ ン の 許 容 性を 明 示 し た こと が 着 目 され る

︒ こ れ まで こ の 問 題に つ き か な り消 極 的 な 態度 を 示 し て きた 最 高 裁 が︑ ど う し て こ のよ う な 判 決 を下 し た の か︑ そ の 理 論 的方 向 性 い かん が 関 心 の 的と な ろ う

︒ さ ら に この 二

〇

〇 三 年と い う 年 をア メ リ カ に おけ る 平 等 論の 流 れ の な かに 位 置 づ けて み れ ば

︑ その 歴 史 的 な意 味 も 浮 き 彫 り に さ れ て く る

︒ こ の 年 か ら 約 半 世 紀 さ か の ぼ れ ば

︑ 公 立 学 校 に お け る 人 種 隔 離 教 育 を 違 憲 と 判 断 し た

B ro w n v . B o a rd o f

３

E d u ca tio n

が あ り

︑ そ れ 以 降

︑ 現 在 ま で の 時 間 の 流 れ の ほ ぼ 中 間 点 で あ る 一 九 七 八 年 に︑ ア フ ァ ー マ ティ ヴ

・ ア ク ショ ン の 合 憲性 の 問 題 に つき

︑ は じ めて 実 体 判 決 を下 し た

R eg en ts o f th e U n iv er si ty o f

C a lif o rn ia v .

４

B a k k e

が 位 置 する

︒ そ れ から 四 半 世 紀 たっ て

︑

G ru tt er

判 決に お い て アフ ァ ー マ テ ィヴ

・ ア ク ショ ン の 合 憲 性 が認 め ら れ た ので あ る が

︑こ の 判 決 で はア フ ァ ー マテ ィ ヴ

・ ア クシ ョ ン は 暫定 的 な も の であ る べ き だと さ れ た

︒ す なわ ち

B a k k e

判決 か ら 二 五年 経 て い る こ と を 慮 し つ つ

︑ 今 後 さ ら に 二 五 年 間 ア フ ァ ー マ テ ィ ヴ・ ア ク シ ョ ン を 行 い う る と い５

う

︒ こ の よ う に み て く る と

︑二

〇

〇 三 年 の

G ru tt er

判 決 を 起 点 に し て

︑ 過 去 に さ か の ぼ れ ば

︑ 四 半 世 紀 前 に

B a k k e

判 決 が

︑そ し て 半 世 紀 前 に

B ro w n

判 決 が 位 置 づ け ら れ︑ 逆 に 将 来 を 望 む な ら ば

︑ さ ら に こ れ か ら四 半 世 紀 の 間ア フ ァ ー マテ ィ ヴ

・ ア クシ ョ ン が 採用 さ れ う る こと に な る

︒ ふ り 返 って 日 本 の 場 合を み て み よう

︒ 日 本 に おい て は

︑ たと え ば 男 女 共同 参 画 社 会基 本 法 な ど の法 律 の も と︑ ア フ ァ ー マ ティ ヴ

・ ア ク ショ ン の 本 格的 採 用 が

︑ まさ に 現 実 の課 題 と し て 現在 浮 上 し てき て お り

︑ 諸外 国 の 実 例の 参 照

︑ 憲 法 との 適 合 性 の 議論 が な さ れつ つ あ る

︒ 本 稿 は こう い っ た 背 景事 情 を ふ まえ

︑ ア メ リ カの 高 等 教 育分 野 に 焦 点 を当 て て ア ファ ー マ テ ィ ヴ・ ア ク シ ョン の

立教法学 第 67号（2005)

問 題 を 検 討し

︑ 参 酌 す べき 知 見 を 得よ う と す る もの で あ６

る

︒

＊ 本 稿は

︑ 内閣 府男 女 共同 参 画局

﹁ポ ジ ティ ブ

・ア ク ショ ン研 究 会﹂ に おい て行 っ た報 告

︵二

〇〇 四 年七 月 二七 日

︶に

︑若 干 の補 充 を加 えた も の で あ る

︒研 究 会 で は

﹁ポ ジ テ ィブ

・ア ク シ ョ ン﹂ と い う用 語 が 基 本 的 に 用 い られ た が

︑ アメ リ カ で は む し ろ﹁ ア ファ ー マ ティ ヴ・ ア ク シ ョ ン

﹂ とい う 用語 の方 が 一般 的 であ るの で

︑報 告 では こ の用 語を 用 いた

︒ 1

123U.S.2325

︵2003. 2

123U.S.2411

︵2003.

こ こに あげ た 二つ の 最高 裁 判決 に関 し ては

︑ ジュ リス ト 一二 六

〇号 二二 七 頁以 下

︵二

〇

〇四

︶の 私 の評 釈

︑お よび 吉 田 仁 美﹁ 高 等教 育に お ける ア ファ ーマ テ ィブ

・ アク シ ョン

﹂関 東 学院 法 学一 三 巻 三号 四 九 頁 以 下

︵二

〇

〇 三

︑紙 谷 雅 子 評 釈

﹇二

〇

〇 四

﹈ア メ リ カ 法五 三 頁以 下な ど 参照

︒ 3

347U.S.483

︵1954. 4

438U.S.265

︵1978.Bakke

判決 に 関連 し て最 近 書か れた 紹 介と し て︑ たと え ば大 越 康夫

﹃ア メ リカ 連 邦最 高 裁判 所﹄ 第 一章

︵ 二〇

〇二

︶ な ど

︒ 5

123U.S.at2347.

アフ ァ ーマ ティ ヴ

・ア ク ショ ン が合 憲で あ るた め に暫 定的 な もの で ある 必要 が ある こ とは

︑ しば しば 認 識さ れ てき たこ と で あ るが

︑ この よう に 期間 を 明示 した こ とは 初 めて で ある

︒ 6 近時 刊 行さ れた ア ファ ー マテ ィヴ

・ アク シ ョン に 関す る包 括 的な 研 究書 とし て

︑辻 村 みよ 子編

﹃ 世界 の ポジ テ ィヴ

・ア ク ショ ン と男 女共 同 参 画

﹄ 二〇

〇四

︶ など 参 照︒ ま た私 のア フ ァー マ ティ ヴ・ ア クシ ョ ンに 関 連 す る検 討 と し て

︑安 西

﹁平 等

﹂ 樋口 陽 一 編

﹃講 座 憲 法 学 ３ 権 利 の 保 障︻ １

︼﹄ 七 五 頁以 下

︑九 一

〜九 七頁

︵ 一九 九 四

︑同

﹁法 の 下の 平 等に つ い て

︵四

・ 完

﹂国 家 学 会 雑 誌 一一 二 巻 三

・四 号 六 九 頁 以 下︑ 七

〇

〜 一〇 四 頁︵ 一九 九 九︶ 参 照︒

一 概 念 の整 理 一

︑ ア フ ァ ーマ テ ィ ヴ

・ ア ク シ ョ ン を 理 解 す る た め

︑ ま ず こ の 概 念 の 分 類 を し て お き た い

︒ そ も そ も こ の 概 念 は

︑ さ ま ざま な 切 り 口 から 分 類 す るこ と が で き るが

︑ ま ず

︑い か な る 目 的に も と づ くも の か

︑ と いう 視 点 か ら分 類 す れ ば

︑ 前 向 き﹂ の ア フ ァ ーマ テ ィ ヴ

・ ア ク シ ョ ン

︵forward-lookingaffirmativeaction

︶ と

︑ 後 向 き

﹂の ア

アメリカ合衆国の高等教育分野におけるアファーマティヴ・アクション（安西文雄)

フ ァ ー マ テ ィ ヴ・ ア ク シ ョ ン︵backward-lookingaffirmativeaction

︶ に 区 分 さ れ１

る

︒ 前 向 き

﹂ の ア ファ ー マ テ ィ ヴ

・ ア ク ショ ン と は

︑ 将来 に 向 け て望 ま し い 社 会を 実 現 す ると い う 見 地 から 設 け ら れる も の で あ り︑ た と え ば学 生 集 団 の 多 様 性 を め ざ し た ア フ ァ ー マ テ ィ ヴ・ ア ク シ ョ ン な ど は こ の 範 疇 に 属 す る︒ こ れ に 対 し て

﹁ 後 向 き

﹂ の ア フ ァ ー マ ティ ヴ

・ ア ク ショ ン と は

︑過 去 に 存 し た差 別 に 対 する 救 済 と し て設 け ら れ るも の で あ り

︑た と え ば 大学 が 入 学 者 選 抜に 際 し て 人 種的 マ イ ノ リテ ィ を 差 別 した こ と が ある 場 合

︑ そ の差 別 行 為 に対 す る 救 済 とし て 当 該 人種 的 マ イ ノ リ ティ を 入 学 者 選抜 の 際 に 優遇 す る な ど であ る

︒ も ち ろ ん︑ 前 向 き

︑ 後 向 き

﹂ と い っ て も 両 者 は 関 連 し あ っ て お り

︑ 区 別 し が た い 点 は あ ろ う が

︑し か し︑ 概 念 と し て 分け る こ と は 可能 で あ る し︑ ま た 必 要 でも あ る

︒ たと え ば 先 に 若干 言 及 し た

G ru tt er

事 件 は

︑ミ シ ガ ン 大 学 ロ ー

・ スク ー ル の 入 学に お け る アフ ァ ー マ テ ィヴ

・ ア ク ショ ン を 最 高 裁が 合 憲 と 判断 し た 事 案 であ る が

︑ この 事 案 に お け る ア フ ァ ーマ テ ィ ヴ

・ ア ク シ ョン は ア フ リ カ ン

・ ア メ リ カ ン︵ 黒 人

︑ ネ イ テ ィ ヴ

・ ア メ リ カ ン

︑ ヒ ス パ ニ ッ ク な どを 対 象 と し てい る も の の︑ ア ジ ア 系 やユ ダ ヤ 人 など は 対 象 に 含ま れ て い ない

︒ ア ジ ア 系や ユ ダ ヤ 人な ど は

︑ か つ てア メ リ カ に お い て 差 別 さ れ て き た グ ル ー プ で あ る か ら

︑ 後 向 き

﹂の ア ファ ー マ テ ィ ヴ

・ア ク ショ ン で あ れ ば︑ そ の 対 象 に 含 み う る こ と に な る

︒ と こ ろ が

︑ こ う い っ た マ イ ノ リ テ ィは

︑ 既 に 大 学 に 相 当 数 入 学 し て い る

︒ 従 っ て︑ 学 生 集 団 の多 様 性 を 求め る な ど

﹁ 前向 き

﹂ の アフ ァ ー マ テ ィヴ

・ ア ク ショ ン で あ れ ば︑ そ の 対 象か ら 外 さ れ２

る

︒こ の よ う に

︑ 前 向 き

︑ 後 向 き

﹂ と い う 区 分 は

︑ 実 際 の ア フ ァ ー マ テ ィヴ

・ ア ク シ ョ ン を み て ゆ く 際 に 注 意 を 要す る 点 で あ る︒ 後 向 き

﹂の ア フ ァ ー マ テ ィ ヴ・ ア ク シ ョ ン で あ っ て も

︑ さ ら に そ こ に い う 過 去 の 差 別 が い か な る も の か︑ に よ っ て 分 類 す る こ と も 可 能 で あ る

︒ 過 去 の 差 別 を 限 定 的 に 捉 え

︑ 具 体 的 な 特 定 の 差 別 tion ﹂identifieddiscrimina-

︶ に 対 す る 救済 と し て のみ ア フ ァ ー マテ ィ ヴ

・ ア ク シ ョン を 肯 定 す る 立 場 が 一 方 に あ り︑ 他 方 に お い て は︑ 過

立教法学 第 67号（2005)

去 の 差 別 を広 く 捉 え

︑ 一 般 的 な 社 会的 差 別

﹂societaldiscrimination

︶ に 対 す る 救 済 と し て︑ ア フ ァ ー マ テ ィヴ

・ ア ク シ ョ ンを 肯 定 す る 立場 が あ る

︒ 二

︑ 以 上︑ 目 的 に よ る分 類 を 論 じた が

︑ こ れ に加 え て

︑ いか な る 手 段 が用 い ら れ るか と い う 視 点か ら な さ れる 分 類 が あ る

︒論 者 に よ れ３

ば︑ 弱 い

﹂ アフ ァ ー マ ティ ヴ

・ ア ク ショ ン

︵weakaffirmativeaction

︶ と

﹁強 い

﹂ ア ファ ー マ テ ィ ヴ

・ア ク シ ョ ン︵strongaffirmativeaction

︶ が 分類 さ れ る

︒ 弱 い

﹂ アフ ァ ー マ ティ ヴ

・ ア ク シ ョ ン と は

︑ マ イ ノ リ テ ィ を 積 極 的 に リ ク ル ー ト す る

︑ 彼 ら に 対 し 受 験 す る よ う に 働 き かけ る

︑ あ る いは 競 争 試 験に お い て 同 点に 並 ん だ とき の み 人 種

︑性 別 を 慮す る

マ ジョ リ テ ィ の志 願 者 と マ イ ノリ テ ィ の 志 願者 が 同 点 に並 ん だ と き マイ ノ リ テ ィを 優 遇 す る

も の で ある

︒ こ の タ イプ の ア フ ァー マ テ ィ ヴ

・ ア ク シ ョン は︑ 基 本 的 に 平 等 な 機 会 の 保 障 に 力 点 を お く も の と い え４

る

︒こ れ に 対 し

﹁ 強 い

﹂ア フ ァー マ テ ィ ヴ

・ アク シ ョ ン と は︑ 逆 差 別 の文 脈 で 用 い られ る も の

︑つ ま り マ イ ノリ テ ィ を マイ ノ リ テ ィ であ る が ゆ えに

︑ マ ジ ョ リ ティ よ り も 優 遇す る 手 法 を採 用 す る も ので あ る

︒ こ の よ う に﹁ 弱 い

﹂ も の と

﹁強 い

﹂ も の と が 対 比 さ れ る が

︑ 強 い

﹂ ア ファ ー マ テ ィヴ

・ ア ク シ ョ ン の な か に あ っ て も

︑い か な る 手 法で マ イ ノ リテ ィ を 優 遇 する か を め ぐり 二 つ の 方 法が あ り う る︒ プ ラ ス 方 式と ク ォ ー タ方 式 で あ る

︒ 大学 入 学 を 例 にと れ ば

︑ プラ ス 方 式 は

︑入 学 志 願 者が マ イ ノ リ ティ で あ れ ば︑ そ の こ と をプ ラ ス の 一要 素 と し て 入 学者 選 抜 に お いて

慮 す るも の で あ る のに 対 し

︑ クォ ー タ 方 式 は︑ 合 格 者 の一 定 割 合 を あら か じ め マイ ノ リ テ ィ に 割り 当 て る も ので あ る

︒ この 両 方 式 を 比較 す れ ば

︑通 念 的 に は プラ ス 方 式 より も ク ォ ー タ方 式 の 方 が強 い と さ れ る であ ろ う が

︑ 実は 必 ず し もそ う と は 限 らな い

︒ プ ラス 方 式 で あ って も

︑ マ イノ リ テ ィ に 相当 大 幅 な 加点 を す る 場 合

︑そ の 加 点 が 決定 的 な 意 味を 持 ち う る

︒つ ま り

︑ プラ ス 方 式 に も大 幅 な プ ラス か ら 小 幅 なプ ラ ス ま で多 様 な も の が あ る の で あ っ て

︑大 幅 な プ ラ ス で あ れ ば ク ォ ー タ 方 式 と 実 質 的 に 異 な ら な い わ け で あ る

最 高 裁 が

アメリカ合衆国の高等教育分野におけるアファーマティヴ・アクション（安西文雄)