論 ア 説 メ リ カ 法 か ら み た 外 国 人 の 人 権 一︵
︶
一 はじ め に 一一 外 国 人 の人 権
・小 史
︱︱ 第 二次 世 界大 前戦 後 ま で
︵以 上 本︑ 号
︶ 一 特 別 な領 域 にお け る外 国人 の人 権 １ 社会 保 障受 給 権 ２ 公務 就 権任 ３
﹁全 能 理論
﹂
︱︱ 出 入 国
・帰 化 四 ま と め
根 本
四 四 五
法政 研究 五巻 三
・四 号 含 一〇
〇 一年
︶ は じ め に
︵一
︶
﹁人 権 は 人︑ 種 性︑ 身︑ 分な ど の区 別 に関 係な く 人︑ 間 であ ると うい
︑ ただ それ だ け で当 然 にす べ て享 有 でき る権 利 であ
行
∵ 人権 の普 遍性 は︑ 憲法 学 初の 歩 に属 す る自 明 の事 柄 であ る︒
し かし 立︑ 憲 主義 の先 進 国 の憲 法 に お いて も そ れ は 建 前 だ け のこ と あで り 実︑ 際 には 国︑ 籍 が あ る成 男人 性だ け そが の主 体 であ たっ と い てっ も 過言 では 林だ
︒ メア リ カ合 衆 国も そう し た国 々の ひと つで あ る︒ 州 立士 官学 校 女が 性 の入 学を 拒絶 し て いた こと が争 点 とな たっ 一九 九六 年 のＶ ＭＩ 継だ によ れば
︑
﹁我 々の 憲 法 の歴 史 の主 要 な部 分 は か︑ つて 無視 され 排 除 され てき た人 々 への 憲 法 上 の権 利 と 保 護 の拡 張 の歴 史 であ たっ
﹂︒
﹁か つて 無 視 され 排 除 さ れ てき た 人 々 への 憲法 上 の権 利 と保 護 の拡 張 の歴
﹂史 は︑ 簡単 に振 り返 れば 対︑ 象 順は に︑ 黒 人 女︑ 性 非︑ 嫡 出子 外︑ 国 人 と いう こと にな ろ ︵光
︒ わ 国が もま た例 外 では な い︒ 労 働保 護法 の核 であ る労 働基 準法 は 労︑ 働 者 の国 籍 信︑ 条 社︑ 会 的身 分を 理由 と す る差 別を 禁 上 し て いる
︵第 三条
︶が 性︑ 別 に つい ては 第 四条 で賃 金差 別 を禁 止 す るだ け あで る︒ そ 男の 女 同 一賃 金 の原 則さ え 他︑ の 労働 条件 に関 す る差 別 が事 実 上 野放 とし さ れた 結 果
︱︱ 男女 に別 々 の仕 事 を さ せれ 賃ば 金 格差 は性 別 に基 づく も ので は なく 職 務 よに る こと にな る
︱︱ 実︑ 効 の薄 いも のだ たっ そ︒ の見 返 り に︑ 女 性 は︑ 直接 的 母性 護保 を 超え た 男︑ 性 には な い労 働 保 護 を手 に たし
︒ こ のこ と 女は 性差 別と るみ こと も でき よう が 立︑ 法 者 の意 図 と し ては 女 性 の居 場 所 は職 場 では くな 家 庭と 考 え た こと の当 然 の帰 結 な のだ ろ ︵犯 憲︒ 法 男は 女 の平 等を 第 一四 条 で謳 てっ いる が︑ 現 実 は こん な も ので あ たっ 非︒ 嫡 出 子 差 別 に つ いて も 昨︑ 今 の関 心 の高 ま り 法は 律 家 以 外 の人 々に も 及 ん で いる よう に感 じ られ るが ︑ 一世 代前 には 裁︑ 判所 だ け でな く
︑ 憲法 学 の主 流も こ の問 題 に無 関心 だ っ ︵越
︒
︵二
︶ そ し て︑ 外 国 人 でぁ
だ わ︒ が国 おに いて
︑ こ の テー マは 人︑ 権 の享 有主 体 と し て の外 国人 す︑ な わち 日︑ 本国 憲法 が
四 四 六
保障 す る人 権 外が 国 人 にも 適 用 さ れ るか と うい 文脈 で論 らじ れ てき た︒ も やは 博 物館 入り の感 があ るが か︑ つて は︑ 個 別 の 人権 規 定 の主 語 が
﹁国 民
﹂ であ るも のは 外︑ 国人 に は適 用 され な とい いう 説も あ たっ
︒ さす が に︑ 現在 では 憲︑ 法 が保 障 す る人 権 原は 則と し て外 人国 にも 妥当 す ると うい 考え 方 通が 説
︒判 例 とな てっ いる が︑ これ ら おに いて も な︑ お︑ 参 政権
︵公 務 就任 権 を含 む
︶や 社会 権 は別 すと る考 え 方 有が 力 であ る︒ 外 国人 の人 権 に関 す るリ ー デ ィ ング
・ケ ー スは うい ま でも くな 一九 七 八年 の マク リ ー ン判 決 であ る︒ 最 高 裁 判 所 は
︑
﹁基 本 的人 権 の保 障 は 権︑ 利 の性 質 上 日本 国民 のみ を そ の対 象 と し て いる と解 さ れ るも をの 除き わ︑ が 国に 在留 す る外 人国 対に し ても 等 くし 及
﹂ぶ が 外︑ 国人 在の 留 に関 す る法 務 大 臣 の裁 量権 は広 いか ら
︑
﹁在 留 期 間 中 の⁝
⁝行 為 を 在 留 期 間 の更 新 の 際 消に 極 的 事な 情と し てし んじ くや され な いま で の保 障
﹂ では な い︑ と判 示 だぃ
︒ 権﹁ 利 の性 質 上 日本 国 民 のみ を そ の対 象と し て るい と 解 さ れ るも の﹂ と は何 か
︒ そ の第 一候 補 社は 会 権 あで る︒ 社会 権 に 関 し ては
︑ そ の中 核規 定 あで る憲 法 第 二五 条 の裁 判 規範 性 が 日本 国民 に つ いて す ら頼 り な もい ので あ っ ︵だ 障︒ 害福 祉年 金 の 籍国 条 項 の合 憲性 争が 点 とな たっ 一九 八九 年 の塩 見護
調 にお いて 最︑ 高 裁 判所 は 憲︑ 法第 二五 条 に関 し て︑ 具体 的な 立法 措 置 の選 択 決定 立は 法府 の広 い裁 量 に委 ね ら れ てお り 著︑ し く合 理性 を欠 き 明 らか に裁 量 の逸 脱
・濫 用と 見ざ るを え な いよ う な場 合 を き除 裁︑ 判所 が審 査 判断 す るに 適 なし いと うい 前 提 立に てっ 無︑ 拠 出 制年 金 に関 し て立 法 府 広は 範 な裁 量権 が認 め ら れ るか ら 限︑ られ 財た 源 下の では 自 国 民を 在 留外 国人 に優 先 さ せ るこ とも 許 さ れ ると たし そ︒ し て︑ 憲 法第 一四 条 に関 し ては 在︑ 留 外 国人 の除 外 立が 法 府 の裁 量 の範 囲 に属 す るか ら
︑ こ の区 別 に つい ては 合 理性 を否 定 でき ず 憲︑ 法 第 一四 条違 反 と は いえ な いと 判 断 たし
︒ こ の判 断 は 社︑ 会権 の享 有 主体 性 を外 国 人 全に 面 否定 す るも ので はな いが 裁︑ 判所 でど れだ 役け 立 つの か 不明 の憲 法第 二五 条 に つい て︑ 日本 国民 の︑ そ のも う 一歩 後 もで 構 わ な いと うい 趣 旨と 受 け止 めら れ る︒ 参 政 権 に関 し ては 最︑ 高 裁 判所 は ︑ 一九 九 年五 定︑ 住外 国 人 の地 方参 権政 が争 点 と な たっ 事件 にお いて 憲︑ 法第 一五 条 第 一項 保が 障す る公 務員 の選 定罷 免権 は 権﹁ 利 の性 質 上 日本 国 民 のみ を そ 対の 象 と
﹂し て いる と し て外 国 人 の人 権 享有 主体 性 メア リカ 法か らみ た外 国人 の人 権
︵こ 四 四七
法政 研究 五巻 三 四・ 号 含一〇
〇 一年
︶ 四 四人 を否 定 し︑ こ の理 は
﹁︑ 住
﹂民 に地 方参 政 権 を保 障す る第 九 三条 第 二項 に つ いて も あ ては ま ると し た︒ す な わち
﹁︑ 住 民﹂ と は
﹁国 民
﹂ のう ち でそ の地 方 公 共 団体 に住 所 を有 す る者 を うい と す る︒ 一方
︑ こ の判 決 は 地︑ 方自 治 の性 格 から み て︑ 外 国 人 うの ち 永住 者 等 に つい ては 法︑ 律 で地 方 選 挙権 を付 与 す る こと 違は 憲 では な いと 述 べ て は犯
︒ 公 務就 任 権も か︑ つて は 日本 国 民 に限 られ るど され て いた が︑ も は や︑ そう した 頑な な 則原 が通 用す る時 代 去は り ︑ 一般 の公 務員 に つ いて は外 国 人 にも 開放 さ れ る よう にな てっ き た︒ し かし そ︑ れ以 外 の管 理職 など に つい ては な︑ お日 本 国民 に 定限 さ れ ると いう のが 有 権解 釈 であ る ︒ 一九 九七 年 の東 京高 裁 判決 は
︑ これ に 一石 を投 じた も ので ぁど
︒ こ の事 件 は 東︑ 京 都 の管 理職 昇任 試 験 で︑ 外 国籍 職 員 の受 験 が 一律 に拒 否 され た こと 問が 題と な たっ も ので あ る︒ 判決
は︑ 管 理職 は公 権 力 の行 使 な をど 通 じ て地 方 公共 団体 の統 治 作 用 にか かわ る蓋 然性 が高 い職 種 であ るか ら︑ 外 国人 の職 員が 日本 人と 同様 に管 理 職 に任 用 さ れ る権 利 を保 障 され て いる と は 言え な いと す る 一方 で︑ 地方 公 務 員 やそ の管 理職 の職 務 は広 範 で 多 岐 にわ た り地 方 公共 団体 の公 の意 思形 成 への 参 画な ど そ︑ のか か わり 方 は様 々で 憲︑ 法 がす べて の管 理職 外に 国人 任を 用 す る こと を 一切 禁 じ て るい とま では 言え な いと 述 べた
︒ そ
し て︑ 職務 の内 容 や権 限 統︑ 治作 用 と のか かわ り方 や程 度 によ り
︑ 外 国人 の任 用 許が さ るれ 管 理職 と許 さ れな い管 理職 を 区 別す る必 要 があ り 前︑ 者 に つ いて は 職︑ 業 選択 の自 由と 法 の下 の平 等 の保 障 が 及 ぶと し て︑ 管 職理 登用 試験 の 一律 受 験拒 否 は違 憲 と結 論 づけ た
︒
︵三
︶ 移 民 の国 と いわ れ る メア リ カ合 衆 国 おに いて も 外︑ 国 人は 様 々な 偏 見 の標 と的 な って き た︒ 外 国 人 から の救 済 の訴 え に 最︑ 高 裁 判 所 は と︑ き には 救 いの 手を 差 伸し べ︑ とき には そ れを 退 け た︒
﹁外 国 人 にか かわ る制 定 法 上 の分 類 に 関 す る当 裁 判 所 の判 決 は 長︑ 年 確︑ 固と した 筋道 ロ︵ ロ
︐■ お﹃︼
口 Ｂ中︼
︶を 形 成 し てこ な か っ編
∵ 最高 裁 判所 に お いて
︑ や や 一貫 性 の感 じ ら れ 判る 例理 論 が発 展 し てき た のは こ の三
〇年 のこ と であ る そ︒ れ もで 平︑ 等 保護 の他 のテ ー マに 比 べる と未 解決 の問 題 が多 く 発︑ 展途 上と うい 感 が否 め な い︒
日本 法 対に し て︑ ア メリ カ法 は 外︑ 国人 も 市 民 ｏい︵ Ｎ８けい
︶と 同様 人︑ 権 の享 有 主体 あで る こと を前 提 に︑ 両者
の区 別 あが る場 合 には 平等 保 護 の審 査 基準 と し て適 切 な レ ベ ルは 如何 と︑ うい 観 点 で論 じ ら れ てき た︒ これ には 平︑ 等 保護
の権 利主 体 が
﹁何 人﹂ 口→ Ч 零
﹃８ こ と さ れ て るい こと も 大 き く影 響 し て いる 平︒ 等 護保
の審 査基 準 は 周︑ 知 のご とく
︑ 人 種
・出 身 国 など に関 す る厳 格審 査 基 準 性︑ 別
・非 嫡 出 子な ど に関 す る中 間審 査 基 準
︑ それ ら以 外 関に す る合 理性
の審 査 基準 の三 段 階 と うい こと にな る が ︑ 一九 七 一年 のグ ラ ハム 路 鯉 外は 国 差人 別 に関 し ては 厳 格審 査 基準 妥が 当 す ると し た︒ グ ラ ハム 判決 の射 程 に つ てい 議は 論 あが るが 原︑ 則的 には 外︑ 国 人差 別 許が され る余 地 きは わ め て狭 いこ と にな る︒
て︑ いれ に 崚卸 い︼ ヤ騨 蜘薇
興﹄ ¨智制 却颯 薦剛 郭瑚 翻時 い¨よ 鏡は
り原 くと 則に は︑ 少な
たつ もふ の例外 があ る︒ そし
ま ず 統︑ 治 過程 に つ いて の例 外 であ る︒ 投票 権 はも ち ろん のこ と ︑ 一般 の公 員務 公︑ 立学 校 教 員 警︑ 察官 治︑ 安職 員 弁︑ 護 士 公︑ 証人 な ど に つ いて ど︑ こま でが 市 民と し て の資 格 ０日︵日 ぎ
﹃多 ぼ︶ でど こか ら 人間 と し て の権 利 罵︵
﹃８ 口Ｆ ８ ３ か と いう 論点 であ る 前︒ 者 の市 民と し て の資 格 に該 当す るも のに は 厳︑ 格 審 査 基準 は適 用 され な こい と にな る︒ そし て︑ 近 年 の裁 判官 の対 立 は主 そに の広 狭 を めぐ てっ 生 じ てき た
︒ も う ひと つは 連︑ 邦 府政 に つい て の例 外 と呼 ば れ るも ので あ る︒ す な わち 出︑ 入国
・帰 化 に関 し て全 能 の連 邦 府政 は外 国 人 の処 遇 関に し て州 政 府 より も 広範 な権 限 もを つ︒ しば しば 引 用 さ れ る最 高裁 判所 判決 の 一節 よに れば
︑ これ ら に関 し ては え﹁考 ら 得れ るあ ら ゆる 問 題よ りも 連︑ 邦 議会 の立 法 権 が完 全 もな ので あ 翫
∵ そ れ ゆえ 連︑ 邦 府政 は︑ 出入 国 ｏ帰 化と うい 前 提 の大 問 題 に つ いて 全能 な のだ か ら 在︑ 留 中 の いわ もば とっ 小 さな 問 題 に つい ても 多大 の権 を限 も つと うい こと にな る︒ 外 国 人 社の 会 保 障受 給 権 に関 す る デ アィ ス牲
だ が こ の代 表 例と さ れ て いる が 学︑ 説 は賛 否 様 々 であ る︒
︵四
︶ 問題 を 論 じ る出 発点 を 異 すに る日 米 の判 例 や学 説 だ が︑ 現実 の効 果 は劇 的 に違 う わけ はで な い︒ わが 国 おに いて 伝︑ メア リカ 法か らみ た外 国人 の人 権
︵一
︶ 四 四九
