を 招 く 行 為 は い く ら 注 意 を し た と し ても
︑ 生 じ る 可 能 性 のあ る 限 り
︑ そ も そ も す べき で は な か たっ と い う 正 当 な 主 張 を 示 す も の で あ る が
︑ こ の結 果 回 避 義 務 を あ ら ゆ る 問 題 に 当 て は め る こと は
︑ 自 由 な 活 動 の萎 縮 を 導 く も の で あ り
︑ 過 失 の客 観 化 は 限 定 さ れ た 局 面 で の み 適 用 さ れ る も のと 考 え ら れ な け れ ば な ら な い︒ 責 任 は ど う 考 え れ ば よ い の か
︒ 現 在 の相 当 因 果 関 係 に よ る 損 害 賠 償 の範 囲 の判 断 は︑ 責 任 を 無 限 定 に 広 げ る こ と で は な く
︑ 合 理 的 な 範 囲 に 限 定 す る こ と を 目 的 と し
︑ そ れ に よ てっ 自 由 な 活 動 の萎 縮 の回 避 を 目 的 と す る も の であ る︒ た だ し 抽 象 的 な 基 準 であ る た め に実 際 の運 用 上 は 問 題 が 生 じ う る ︒ 一般 的 合 理 的 抽 象 的 責 任 論 か ら 複 雑 な 個 別 責 任 に 対 応 す べき 場 合 も あ る
︵懲 罰 的 賠 償
︑ 責 任 軽 減
︶︒ そ れ と 共 に 不 履 行 に 対 し て主 観 的 な 悪 性 の高 い者 に 対 し て は よ り 厳 し い責 任 を 負 わ せ る べき で は な い の か が 問 題 と な る
︒ 信 頼 破 棄 に 対 す る伝 統 的 な 契 約 厳の 格 責 任 を 考 慮 す べき 場 合 も 存 す る の であ る︒ そ し て︑ 懲 罰 的 損 害 賠 償 が 認 め ら れ る た め に は
︑ 違 法 性 程の 度 の高 い行 為 を 明 確 にし た 上 で︑ 三 倍 額 な ど 基 準 を 定 め 課て す べ き あで る
︵不 履 行 に よ る 違 法 性 の程 度 基 準 は 明 確 に措 定 でき る と 考 え ら れ る
︶︒ ま た
︑ 不 履 行 に よ てっ 損 害 を 被 たっ 者 の主 観 的 な ダ メ ー ジ を 特 に強 く 認 定 し て制 裁 的 な 慰 謝 料 を 課 す とこ が でき る の か も 問 題 と な る
︒ さ ら に こ の よ う に 点 と 関 連 し て違 約 罰 は ど こ ま で認 め ら れ る か も 問 題 と な る
︒ こ れ に つい て 契は 約 法 上 の利 益 引 渡 責 任
︑ 信 託 に 基 づ く 利 益 吐 き 出 し 責 任 の よ う に特 に強 い義 務 を 負 う 者 の責 任 も 関 連 す る
︵信 託 に つい て は こ の点 が 物 権 性 と も 関 連 す る
︶︒
債権法改正 と現代契約法の特性 について
―
‑307‑
法政研究第15巻20304号 (2011年)
逆 にあ る 程 度 や む を 得 な い損 害 に対 す る 責 任 軽 減 は 認 め ら れ う る の か
︒ 責 任 免 除 は ど こ ま で認 め ら れ る か も 問 題 と な る
︒ こ
の よ う 効に 力 を 考 え る に 当 た てっ
︑ 契 約 の趣 旨 を 統 一的 に 理 解 す る の は 良 い と し ても
︑ 契 約 内 容 の確 定 の際 に い た ず ら に 後 見 的 に 関 与 し
︑ 多 大 な 義 務 を 当 事 者 に負 わ す べ き で は な く
︑ あ く ま でも 当 該 当 事 者 の自 由 意 思 を 尊 重 す る
︑ 自 由 意 思 基に づ く 関 係 に対 し て責 任 を 持 てっ 行 動 す る 方 向 に導 く よ う に 解 釈 す べ き であ る
︒ こ の こと は 過 失 責 任 主 義 であ り
︑ 合 理 的 責 任 範 囲 の確 定 で あ る が
︑ そ れ でも 当 事 者 の行 為 が 社 会 的 な 非 難 に値 す る も の あで る場 合 に 強は く 否 定 す べ き で あ り
︑ 当 事 者 の主 観 的 な 悪 性 に基 づ く 行 為 対に し て は 強 く 義 務 を 課 す
︑ 責 任 を 負 わ せ る こ と も 考 え な け れ ば な ら な い︒ 付 随 義 務 論
︑ 懲 罰 的 損 害 賠 償 論 は 明 確 な 基 準 を 伴 てっ こ 意の 味 に お い て正 当 化 さ れ る の で あ る が
︑ あ く ま でも 客 観 的 に明 白 な 基 準 が 必 要 で あ る
︒ ま た そ の際 に そ 他の の責 任 関 係 と あ わ せ た 考 慮 も 必 要 と な る
︒ 詐 欺 強 迫 に つい て は 不 法 行 為 責 任 が 併 存 す る
︒ ま た 詐 欺 罪 も 認 め ら れ う る
︒ 業 者 に よ てっ は 行 政 処 分 も 科 さ れ る
︒ こ の よ う な 責 任 の相 互 関 係 は ど う 考 え る の か も 明 確 にす る必 要 が あ り
︑ 基 本 的 に民 事 責 任 は 強 く 認 め る べき であ る
︒
一‑308‑―
一 成 立 と 責 任 成 立 と 責 任 に つい ても 自 由 を 重 視 す る のか
︑ 公 正 さ を 重 視 す る のか の問 題 が あ る
︒ 成 立 を 広 く 認 め て責 任 も 軽 減 す べき か
︑ 成 立 を 認 め ず 責 任 も 重 く す べき か
︑ あ る い は成 立 は 広 く 認 め る が 責 任 は 重 く 考 え る の か
︑ 成 立 は 限 定 し
︑ 責 任 も 限 定 す る のか な ど であ る
︵基 本 的 に は 成 立 が 認 め ら れ た 後 に責 任 の問 題 が 生 じ る の であ る が
︑ 評 価 矛 盾 の問 題 も あ り
︑ 重 な り う る
︶︒ こ の点 に つい て︑ 契 約 自 由
︑ 自 己 責 任 か ら 成 立 は 広 く 認 め
︑ 成 立 を 認 め ら れ た 契 約 の拘 束 力 に つい て は 合 理 的 な 責 任 が 当 て は ま る だ け で な く
︑ 広 く 成 立 を 認 め た 趣 旨 か ら 信 頼 重 視 基に づ き 責 任 を 重 く 考 え る べ き 場 合 も 存 す る
︵説 明 義 務 多の く の場 合 を 内 容 の 問 題 と す る
︶︒ ま た
︑ 商 取 引 の 合 理 性 基に づ き 契 約 か ら の撤 退
︵効 力 否 認
︶ も 広 く 認 め る べき 場 合 は あ る
︒ そ れ に対 し て契 約 成 立 は 方 式 性 な ど 客 観 的 に認 め る べき であ る と し
︑ そ の点 に つい て 合の 理 的 な 責 任 の み を 考 え る べき 場 合 も あ る
︒ 実 際 上
︑ 契 約 自 由 の尊 重 か ら 成 立 を 広 く 認 め る と
︑ 地 位 の格 差 の あ る当 事 者 間 で 不 当 な 内 容 の合 意 が な さ れ た 場 合 に は
︑ 成 立 後
︑ 事 後 的 な 救 済 で あ る た め に責 任 が 認 め ら れ に く い︑ あ る い は 実 効 性 が 少 な い こ と か ら 被 害 も 拡 が る 場 合 も あ る
︵事 実 上 の 不 利 益
︶︒ こ の た め に場 合 に よ てっ は 契 約 の公 正 さ を 尊 重 し
︑ 不 公 平
︑ 不 公 正
︑ 不 当 な 契 約 の成 立 を 広 く 否 定 す る こ と も 考 え ら れ る︒
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法政研究第15巻2・ 304号(2011年)
これ ら の点 は 契 約 に応 じ て も 異 な り う る
︒ 当 該 契 約 に つい て当 事 者 の行 為 が ど の よ う な 点 で非 難 さ れ る べき であ る のか で あ る
︒ 契 約 に お い て非 難 す べき 行 為 に対 し て︑ 成 立 を 否 定 す べき か
︑ 重 い責 任 を 課 す べき か
︑ 基 本 的 に 合は 意 に基 づ く も の あで り
︑ 個 々 の契 約 の特 性 が か か わ る 問 題 であ る
︒ 原 則 的 に 契は 約 自 由 を 尊 重 し
︑ 成 立 を 広 く 認 め
︑ 合 意 違 反 に対 し て責 任 を 重 く し
︑ 実 効 性 の あ る も の に す る こと が 重 要 と な る︒ 四
契 約 法 は ど う あ る べ き か
︵再 び 自 由 か 公 正 か
︶ 市 場 規 制 は ど う あ る きべ か
︑ 長 期 間 の地 位 の強 弱 は ど う 考 え る の か
︑ 業 法 は 業 者 を ど の よ う 規に 制 す べ き か
︵業 界 安の 定 的 な 発 展 の た め の自 主 規 制 か
︑ 客 観 的 公 正 さ の強 行 か
︶︑ 刑 罰 は 取 引 に関 し て ど の よ う に科 さ れ る の か
︑ そ れ ぞ れ 特 別 法 規 制 と 私 法 上 の効 力 は ど の よ う な 関 係 にあ る の か
︑ 自 由 は ど の程 度 尊 重 さ れ る べき であ る のか
︑ 公 正 さ は ど の よ う に も た ら さ れ る べ き で あ る の か
︑ 社 会 的 に非 難 さ れ る べき 行 為 の悪 性 は ど の程 度 ど の よ う に 非 難 す べき であ る の か
︒ 特 別 法 依に 存 し な い私 法 独 自 の価 値 判 断 が 明 確 に な さ れ な け れ ば な ら な い
︒ 国 家 の関 与 は でき る だ け 少 な く す べ き であ り
︑ 民 間 の活 力 を 増 や す べき あで る
︒ 一般 法 の自 由 の尊 重 は 取 引 優 位 であ り
︑ 市 場 規 制 等 特 別 規 制 も 自 由 の尊 重 で あ り
︑ そ の た め の不 当 な 当
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事 者
︑ 行 為 の排 除 であ る
︒ こ の こと は 伝 統 的 契 約 法 の立 場 でも あ る
︒ た だ し
︑ 取 引 優 位 は 業 者 等 地 位 の強 い者 の た め の法 と な り う る
︒ そ れ に対 し て︑ 公 正 さ の確 保 が 必 要 と な る 場 合 が あ り
︑ 特 別 法 に よ る 対 応 も 不 十 分 な 面 が あ る が
︑ 消 費 者 法 は 一面 的 保 護 に な る 恐 れ が 存 す る
︒ 公 正 さ の国 家 に よ る強 行 は何 ら か の意 図 を 有 し う る も の で あ り
︑ ゆ が み を も た ら す も の であ る︒ 基 本 的 に公 正 さ 当は 事 者 の自 己 責 任 に よ っ ても た ら さ れ る べき であ り
︑ 不 当 さ に対 す る 強 い対 応 が 必 要 な の であ る︒ 主 要 な 点 は 自 由 の尊 重 に よ る 自 立 し た 個 人 の尊 重 で あ り
︵個 人 は 自 立 す べ き で あ る
︶︑ そ れ に対 し て 社 会 的 に 非 難 に値 す る 当 事 者 の主 観 的 な 悪 性 を 強 く 否 定 す る こと であ り ︑ 一般 契 約 法 は 伝 統 的 契 約 法 に に 基 づ き
︑ こ の点 を 基 礎 と す べき であ る
︒ 契
約 成 立 に つい て は
︑ 合 意 に対 す る 当 事 者 の責 任 を 重 く 考 え
︑ 成 立 に関 す る 合 意 の欠 如 が 明 確 に 認 め ら れ な い限 り 広 く 成 立 が 認 め ら れ る べ き で あ る︒ 意 思 表 示
︑ 法 律 行 為 論 と し て意 思 に重 点 を 置 く こ と に つい て︑ 欺 岡 者 な ど の当 事 者 の行 為 の 悪 性 を 重 視 す べき で あ る
︒ 合 意 強 制 に よ る 不 当 な 利 得 は 否 定 す べき であ り
︑ 錯 誤 に つい て相 手 方 は ど の程 度 宥 恕 す べ き あで る の か と い う 問 題 であ り
︑ 詐 欺 の拡 大 の 必 要 性 に つい て は ど の程 度 客 観 化
︑ 具 体 化 さ れ う る のか と
債権法改正 と現代契約法の特性 について
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法政研究第15巻 2・ 304号 (2011年)
い う 問 題 と な る
︒ 信 頼 の保 護 も こ の よ う に︑ 手 続 的 に 正 当 であ る こ と を 前 提 と し て認 め ら れ る きべ であ る
︒ 契
約 の効 力 も 同 様 に合 意 に対 す る個 人 の責 任 を 重 視 す べ き で あ り
︑ 約 束 違 反 は 強 く 非 難 さ れ る きべ であ る
︒ た だ し 約 束 し て い な い こと に対 す る義 務 は な く
︑ 責 任 も 合 理 的 範 囲 に限 定 さ れ る
︒ こ の よ う に基 本 的 な 合 理 的 責 任 と 悪 意 あの る 場 合 の厳 し い責 任 が 区 別 さ れ る べき で あ る
︒ ど ち ら が 責 任 を 負 う のか 当 事 者 の自 律 を 前 提 と し て考 察 す べ き で あ り
︑ 非 難 に値 す る 行 為 を 行 たっ 者 に 対 し て は 重 い義 務
︑ 重 い 責 任 を 課 す べき であ り
︑ こ の点 に つい て は 明 確 性 が 要 求 さ れ る
︒ 免 責 条 項 に つい ても 了 解 事 項 に基 づ き 認 め ら れ
︑ 合 理 性 を 基 礎 と す べ き 場 合 も 生 じ う る
︒ そ し て︑ 成 立 よ り 効 力 が 重 視 さ れ る べき で あ る
︒ 合 意 は 守 ら な け れ ば な ら ず
︑ 不 当 な 合 意 に 対 し て は 自 ら 相 手 方 を 非 難 す きべ であ る︒ 自 由 の尊 重 と 自 己 責 任 に よ る 公 正 さ の確 保 であ る
︒ 契 約 の目 的 と 個は 人 の自 立
︑ 自 主 性 であ る
︒ 経
済 と 法
︑ 産 業 発 展 と 法 に お い て︑ 特 別 法 上
︑ 公 正 な 内 容 を 強 制 す る︑ 業 者 に説 明 義 務 を 課 す
︑ 撤 回 権 を 付 与 す る
︑ 市 場 に お け る独 占 的 地 位 を 否 定 す る
︑ 業 者 を 規 制 す る
︑ 消 費 者 を 保 護 す る な ど 多 様 な 分 野 に