容 の契 約 で あ てっ も 容 易 に は 無 効 主 張 きで な い の であ る
︒ 動 機 の錯 誤 に つい て の議 論 も こ の こ と を 表 す
︒ 動 機 錯 誤 に つい て 動は 機 が 表 示 さ れ
︑ 意 思 表 示 の内 容 と な たっ 場 合 に 錯 誤 にあ た る と さ れ る
︒ 錯 誤 を 効 果 意 思 の 不 存 在 と す る立 場 か ら 動 機 の錯 誤 の 問 題 は 品 質 保 証 の有 無 の問 題 と さ れ る
︵消 費 者 取 引 にお い て こ の合 意 を 柔 軟 に 認 め る 立 場 も あ る
︶︒ ま た 錯 誤 を 真 意 の不 存 在
︑ 意 思 表 示 の瑕 疵 と 解 く 立 場 に よ る と 錯 誤 の範 囲 を 拡 大 し す ぎ な い よ う 相に 手 方 主の 観 的 態 様
︵認 識 可 能 性
︶ が 問 題 と さ れ る 消︵ 費 者 保 護 働に く
︶︒ さ ら に︑ 有 償 契 約 にお い て給 付 の 均 衡 性
︑ 透 過 性 が 動 機 錯 誤 の重 要 な 決 定 基 準 と す る 立 場 も あ る
︒ 以 上 の 理 論 的 な 対 立 は 真 意 に 反 す る 契 約 に 拘 束 さ れ な い こと と 相 手 方 の契 約 へ の信 頼 の保 護 の問 題 の優 劣 の 理 論 的 な 解 明 あで り
︑ 錯 誤 の拡 大
︑ 真 意 の保 護 へと 動 い て い る と 考 え ら れ る と さ れ る
︒ 消 費 者 取 引 に お け る 錯 誤 に つい て︑ 消 費 者 を 全 面 的 に保 護 す る のか
︑ 保 護 が 限 定 さ れ る べき と 考 え る の か
︑ 他 の要 因 も 考 慮 に入 れ る のか に つ い て議 論 が あ る と さ れ る︒ 詐 欺 は 違 法 な 欺 岡 行 為 に よ てっ 相 手 方 が 錯 誤 に陥 り
︑ 契 約 締 結 す る 問 題 で あ り
︑ 欺 岡 者 に欺 岡 の意 思
︑ 意 思 表 示 を さ せ る 意 思 が 必 要 と さ れ
︑ 詐 欺 取 消 の認 め ら れ る 要 件 は 厳 し い と 考 え ら れ て い る
︒ 欺 さ れ た 者 に よ る 契 約 取の 消 を 認 め る こと に 厳 し い の であ る
︒ 情 報 提 供 義 務 論 は 義 務 違 反 に対 す る救 済 と い う 観 点 か ら 錯 誤
︑ 詐 欺 を 拡 大 す る︒ 消 費 者 契 約 法 は こ の点 に つい て緩 和 す る
︵後 述
︶︒
―‑195‑―
法政研究第15巻 2・ 3・ 4号(2011年)
法 律 行 為 の無 効 と 取 消 に つい て︑ 無 効 は 無 効 事 由 が 存 す る 場 合
︑ 当 初 か ら 効 力 が な く
︑ 主 張 者 も 限 定 さ れ な い と さ れ
︑ 取 消 は 取 消 事 由 に基 づ き 取 消 権 者 が 取 消 権 を 相 手 方 に行 使 し 初て め て遡 及 的 効に 力 を 失 う と さ れ る の であ る が
︑ 意 思 表 示 に関 す る 無 効 に つい て は 主 張 権 者 が 限 定 さ れ る も の
︵相 対 的 無 効
︶ に つい て は 取 消 と 相の 違 が な い と も 考 え ら れ る︒ 我 が 国 の契 約 の成 立 に 関 し て は ド イ ツ法 と 同 様 意に 思 表 示 の分 析 の問 題 と さ れ
︑ 真 意 が 重 視 さ れ る
︒ こ の点
︑ イ
ギ リ ス にお け る よ う に当 事 者 の個 々 の行 為 の悪 質 さ を 中 心 的 な 問 題 と す る も の と は 異 な る
︒ 契 約 の成 否 は 意 思 表 示 の真 意 の問 題 か
︑ 意 思 表 示 を 個 々 の要 素 に分 解 す る の か
︑ 全 体 と し て 主の 観 を 重 視 す る の か 客 観 を 重 視 す る の か
︵意 思 主 義
︶︑ 信 頼 保 護 と 関 係 す る の か 等 の理 論 的 な 問 題 が あ る︒ 事 情 変 更 原 則 の 一態 様 と し て再 交 渉 義 務 論 が ド イ ツ に お い て提 唱 さ れ
︑ 我 が 国 に お い て も 主 張 さ れ る
︒ 契 約 の効 力 に つい て︑ 信 義 則 に よ る 契 約 締 結 上 の過 失
︵交 渉 不 当 破 棄
︑ 説 明 義 務
︶︑ 付 随 義 務
︵保 護 義 務
︶ な ど に よ る 責 任 の厳 格 化 が 図 ら れ て い る と 共 に
︑ 損 害 軽 減 義 務 が 認 め ら れ う る と さ れ る︒ 損 害 軽 減 義 務 に つい て は
︑ 履 行 請 求 権 を 原 則 と す べき か 否 か の議 論 が 存 す る
︒ 付 随 義 務 論
・保 護 義 務 論 に つい て は︑ 債 権 総 論 の問 題 で は な く
︑ 個 々 の契 約 解 釈 の問 題 と さ れ る べき であ り
︑ ま ず
︑ い か な る義 務 が 当 事 者 に よ り 黙 示 的 に合 意 さ れ た の か 確 定 す べき であ り
︑ ま た 規 範 的 に 当 該 契 約 目 的 達 成 のた め に い か な る義 務 が 認 め ら れ る べき か 問 題 と す べき と さ れ る
︒
一‑196‑―
情 報 提 供 義 務 に つい て は
︑ 契 約 締 結 関 連 情 報 提 供 義 務 と し て評 価 矛 盾 の問 題 が あ り
︑ 情 報 提 供 義 務 違 反 に よ る 財 産 的 利 益 に関 す る 自 己 決 定 権 侵 害 の問 題 も あ る と さ れ る︒ 債 務 不 履 行 を 履 行 遅 滞
︑ 履 行 不 能
︑ 不 完 全 履 行 分に け て考 察 す る こ と に対 し て︑ そ の 一般 論 と し て の妥 当 性 が 問 題 と さ れ
︑ 付 随 義 務 違 反 も 取 り 込 む 理 論
︑ 債 務 の本 旨 に従 たっ 履 行 を し な い こ と へ の 一元 化 を な す べ き と す る 理 論 が あ る
︵履 行 請 求 権
︑ 損 害 賠 償
︑ 解 除 を 契 約 の拘 束 力 の 問 題 と し て︑ 想 定 外 の事 由 に よ る 免 責 以 外 の損 害 賠 償 責 任 が 過 失 な し に 不 履 行 に よ てっ 認 め ら れ
︑ 解 除 を 不 履 行 に 対 す る 制 裁 と し て で は な く
︑ 重 大 な 不 履 行 の た め の離 脱 の工 当 化 と し
︑ 危 険 負 担 を 不 要 と す る
︶︒ さ ら に レ メ デ ィ
・ァ プ ロ ー チ も 主 張 さ れ て い る︒ 三 分 論 比は 較 法 的 に も 主 流 でな い と さ れ る︒ 瑕 疵 担 保 責 任 に つい て は特 定 物 に つい て の法 定 責 任 であ る と 解 す る 説
︑ 債 務 不 履 行 責 任 の売 買 に お け る 特 則 と 解 す る 説 が あ る が
︑ 原 始 的 不 能 を 無 効 と す る考 え 方 に 近 い 瑕 疵 のな い 特 定 物 と い う こ の世 に存 在 し な い も の を 給 付 す る義 務 は合 意 が あ てっ も 存 在 し 得 な い と い う 考 え 方 を 取 ら な い限 り
︑ 明 示 的 保 証 の な い 瑕 疵 の存 在 し な 前い 提 で の売 買 契 約 に お け る 保 証 責 任 は 認 め ら れ
︑ あ と は 理 論 的 問 題 と さ れ る
︒ 解 除 に つい て は
︑ 法 定 解 除 と し て債 務 不 履 行 解 除
︑ 担 保 責 任 解 除 が あ る が
︑ 国 際 的 動 向 に倣 てっ 基 本 的 契 約 違 反 に よ る 解 除
︵不 履 行 が 契 約 にと てっ 重 大 であ り
︑ 追 履 行 が 可 能 で あ てっ も 目 的 達 成 が 不 可 能 な 場 合 であ り
︑ 催 告
︑ 帰 責 事 由 が 必 要 と さ れ ず
︑ さ ら に危 険 負 担 も こ の法 理 に よ る と す る︶ が 検 討 さ れ て い る
︒
債権法改正 と現代契約法の特性 について
‑197‑一
法政研究第15巻 203・ 4号(2011年)
解 除 の 効 果 と し て は 契 約 の消 滅
︑ 原 状 回 復
︵直 接 効 果 か 間 接 効 果
︶︑ 損 害 賠 償
︵解 除 時 に予 見 可 能 な 履 行 利 益
︑ こ こ でも 損 害 軽 減 義 務 が 認 め ら れ う る と 主 張 さ れ る︶ であ る︒ 損 害 賠 償 の範 囲 に つい て は
︑ 債 務 不 履 行 に つい て予 見 可 能 性 に よ てっ 限 定 し
︑ 債 務 者 の有 責 性 の程 度 に よ てっ 段 階 づ け る フ ラ ン ス法 立の 場
︑ 債 務 不 履 行
︑ 不 法 行 為 共 通 の ル ー とル し て加 害 行 為 と 損 害 の因 果 関 係 に よ てっ 定 め る ド イ ツ法 の立 場
︵完 全 賠 償 主 義
︶ が あ り
︑ 我 が 国 に お い て は 通 常 損 害
︑ 予 見 可 能 性 のあ る 場 合 の特 別 損 害 に つい て であ り
︵予 見 可 能 性 に よ る 限 定 は 債 務 者 保 護 と さ れ る
︶︑ ド イ ツ法 相の 当 因 果 関 係 理 論
︵債 務 不 履 行 時 の債 務 者 の予 見 可 能 性
︶ に基 づ き 理 解 さ れ
︑ 不 法 行 為 と 共 通 の も の と 解 さ れ た
︒ こ れ に対 し て︑ 保 護 範 囲 説 は 通 常 損 害 と 特 別 損 害 の区 別 を 意 味 が な い と し
︑ 債 務 不 履 行 の場 合 と 不 法 行 為 の場 合 を 区 別 し
︑ 債 務 不 履 行 に つい て は 契 約 類 型
︑ 当 事 者
︑ 目 的 物
︑ 契 約 の態 様 な ど を 考 慮 し て債 権 者
︑ 債 務 者 双 方 予の 見 可 能 性 か ら 判 断 し
︑ 不 法 行 為 に つい て は 義 務 射 程 説
︑ 危 険 性 関 連 説 な ど が 主 張 さ れ る︒ ま た
︑ 契 約 に 関 し て 当は 該 利 益 を 各 当 事 者 が 保 持 で き る も の と 予 定 し て い た か 否 か に よ てっ 賠 償 範 囲 が 確 定 さ れ る と 主 張 さ れ る
︵契 約 利 益 説
︶︒ ま た 制 裁 的 な 損 害 賠 償 の必 要 性 も 議 論 さ れ る︒ 不 法 行 為 に お け る 制 裁 に つい て︑ 損 害 賠 償 の制 裁 的 機 能
︑ 抑 止 的 機 能 は
︑ 慰 謝 料 の意 義 を 制 裁 的 な も のと す る 制 裁 的 慰 謝 料 論
︵侵 害 行 為 の違 法 性 が 社 会 的 に制 裁 を 要 求 す る ほ ど 重 大 な も の であ る
︶ に始 ま り
︵損 害 の賠 償 な い し 制 裁 と し て の不 法 行 為 と 損 失 の補 償 と し て
‑198‑一
の不 法 行 為 を 分 け る︶
︑ 無 形 損 害 の賠 償 に つい て被 害 者 側 の損 害 の填 補 の場 合 だ け で な く
︑ 加 害 者 の動 機
︑ 過 失 の程 度
︑ 加 害 者 の資 力
︑ 加 害 行 為 に よ てっ 得 た 利 益 な ど を 併 せ て考 慮 す る 場 合 と し て懲 罰 的 損 害 賠 償 が 認 め ら れ う る と す る 見 解
︑ 英 米 の懲 罰 的 損 害 賠 償 に基 づ く 民 刑 事 の制 裁 と し て の機 能 の 一元 的 把 握 か ら 民 事 に お い て認 め ら れ う る 場 合 が あ る と す る 見 解
︑ 公 害 問 題 に お い て加 害 者 であ る 企 業 に対 す る 非 難 か ら 無 過 失 責 任 が 提 唱 さ れ た のと 併 せ て制 裁 的 慰 謝 料 を 強 調 す る 見 解
︵企 業 の利 益 追 求 活 動 に対 し て︑ 自 由 な 活 動 を 原 則 と す る の 対に し て︑ 行 動 自 体 を 非 難 す べき も のと し て把 握 し
︑ 抑 止 す べ き 場 合 を 認 め る きべ と す る
︶︑ そ の後
︑ 法 と 経 済 学 の観 点 か ら も 損 害 賠 償 に よ る 事 故 抑 制 機 能 が 合 理 的 と す る 見 解
︑ 被 害 者 の保 障
︑ 不 法 行 為 の抑 止 目 的 か ら の具 体 化 と し て故 意 過 失 に応 じ た 慰 謝 料 額 の差 異 を 主 張 す る見 解
︑ 損 害 賠 償 制 度 を 含 む 総 合 救 済 制 度 を 主 張 す る 見 解 が あ る
︒ そ し て近 時
︑ 利 益 追 求 型 不 法 行 為 に対 し て利 益 の吐 き 出 し を 認 め る べ き と す る 見 解 が あ る︒ 懲 罰 的 損 害 賠 償 に つい て︑ 違 法 行 為 抑 止 の観 点
︑ 私 的 処 罰 の観 点 か ら 正 当 化 す る 見 解 が あ り
︑ 現 在 の刑 罰
︑ 行 政 制 裁 を 含 む 制 裁 体 系 の下 必で 要 性 が あ る のか と いう 検 討 が 必 要 であ り︑ 要 件 の明 示 規 定
︑ 上 限 額 の規 定 が 必 要 と す る︒ 以 上 の不 法 行 為 に お け る 損 害 賠 償 制の 裁 的 機 能 に つい て の考 え 方 は
︑ 債 務 不 履 行 に お け る 損 害 賠 償 にも 当 て は ま る︒ 特 に公 害 問 題 の際 問に 題 と さ れ た 企 業 の自 由 な 活 動 の全 面 的 な 保 証 を 認 め る の で は な く
︑ 結