『フランス行政法の理論』

第 1 款 『 フ ラ ン ス 行政 法 の 理 論』 の 行政 法 体 系

本 款 で は 、『 フ ラ ン ス 行 政 法 の 理 論 』（ 以 下『 フ ラ ン ス 行 政 法 』）に お い て 、マ イ ヤ ー が 行 政 法 の 体 系 を ど の よ う に し て 説 明 し て い た の か に つ い て 明 ら か に す る 。

『 フ ラ ン ス 行 政 法 』 と 『 ド イ ツ 行 政 法 』 の 関 係 性 に つ い て 説 明 す る と 、 個 々 の 論 点 に つ い て は 、 そ の 内 容 が ほ と ん ど そ の ま ま 『 ド イ ツ 行 政 法 』 へ と 持 ち こ さ れ て い る も の も あ れ ば 、 そ う で な い も の も あ り 、 さ ら に 権 力 分 立 や 法 命 題 論 の よ う に 『 フ ラ ン ス 行 政 法 』 か ら 内 容 に お い て 発 展 が 認 め ら れ る も の も あ る 。 一 方 で 重 要 な こ と は 、 行 政 法 学 の 体 系 構 想 そ の も の に つ い て は 、 二 つ の 著 書 で 論 じ ら れ て い る も の は 決 し て 同 一 と ま で は い え な い 。 マ イ ヤ ー は の ち に 『 フ ラ ン ス 行 政 法 』 で 行 っ た 議 論 を 、 ド イ ツ 人 に フ ラ ン ス の 行 政 法 学 理 論 を 理 解 さ せ る た め の 「 あ る 種 の 叙 述 体 系 」 で あ っ た と 表 現 し て お り 、 結 局 の と こ ろ 、 当 時 の 彼 が 法 学 の 体 系 書 と し て 十 全 な 形 で の 体 系 と し て 論 じ て い た の か ど う か に つ い て も 断 言 す る こ と は で は な い ¹³。し か し 、か よ う な 性 質 を 踏 ま え て も 、や は り 内 容 上 、『 フ ラ ン ス 行 政 法 』で の 議 論 は 、『 ド イ ツ 行 政 法 』 に と っ て 前 史 的 な 作 業 と し て み な す こ と が で き る も の で あ る 。

さ ら に も う ひ と つ 『 フ ラ ン ス 行 政 法 』 の 評 価 に つ い て 前 も っ て 述 べ て お き た い こ と が あ る 。そ れ は 、『 フ ラ ン ス 行 政 法 』に お け る 諸 々 の 概 念 や 用 語 法 に 関 す る マ イ ヤ ー の 整 理 に は ま だ 不 十 分 な 点 が あ っ た 、 と い う こ と で あ る 。 例 え ば 以 下 の 検 討 で 頻 出 す る 「 法 律 」 と い う 用 語 が こ の 問 題 の 筆 頭 で あ る 。 マ イ ヤ ー は こ の 「 法 律 」 を 、 あ る 時 は 特 定 の 法 形 式 に よ っ て 規 定 を 創 造 す る と い う 意 味 で の 行 為 ――つ ま り 通 常 は 「 立 法 」 と よ ば れ る も の で あ る ――乃 至 そ の 行 為 の 主 体 の 意 味 で 使 う が 、 ま た あ る 時 は 単 純 に 法 形 式 と し て の 意 味 で も 使 っ て お り 、 読 者 に 混 乱 を 与 え て い る と 言 わ ざ る を 得 な い 。 そ し て 、 か よ う な 「 法 律 」 と い う 用 語 の 使 用 法 は 『 ド イ ツ 行 政 法 』、

13 Selbstdarstellung, S. 10.

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特 に そ の 2 版 に お い て 最 終 的 に 放 棄 さ れ る こ と に な る の で あ っ た 。

こ の よ う な 事 柄 を 念 頭 に 置 い て 、本 論 文 で は『 フ ラ ン ス 行 政 法 』を あ く ま で も『 ド イ ツ 行 政 法 』 の 叙 述 の 準 備 作 業 と し て 位 置 づ け 、 そ れ を 内 在 的 に 批 判 を 行 う と い う よ り も 、 そ こ で ど の よ う な 議 論 が 行 わ れ て い る の か に つ い て 正 確 に 読 み 取 る こ と を 主 眼 と し た 作 業 を 以 下 で 行 う の で あ る 。

さ て 、 前 置 き を 終 え 実 際 の 内 容 に 入 ろ う 。

『 フ ラ ン ス 行 政 法 』 に お け る マ イ ヤ ー の 行 政 法 の 体 系 の 構 想 が 打 ち 立 て ら れ た 箇 所 は 、前 章 の 冒 頭 で 引 用 し た と こ ろ の 法 学 の 一 般 論 に つ い て 議 論 か ら 始 ま っ て い る 。 マ イ ヤ ー に よ れ ば 、法 学 が 相 手 に す る べ き は 、「 そ こ に お い て 、法 学 に よ っ て 観 察 さ れ る 諸 法 主 体 間 に 、意 思 支 配（Willensherrschaft）が 客 観 法 に 応 じ て 現 れ る よ う な 諸 形 式 」で あ る 。そ の「 多 様 性 と 連 関 性 の 中 」か ら 生 ま れ る「 確 か な 性 質 の 諸 形 式 」 に よ る 体 系 を 作 る こ と が 、 民 事 法 学 に も 公 法 学 に も 共 通 す る 法 学 の 任 務 で あ る、 と さ れ る ¹⁴。

こ の よ う な 任 務 を 行 う に あ た っ て 、行 政 法 学 は 独 自 の 法 言 語 を 持 っ て い な い た め 、 民 事 法 の 技 術 的 諸 概 念 を 使 用 せ ざ る を 得 な い 、 と マ イ ヤ ー は 指 摘 す る 。 し か し 、 こ の 両 学 問 領 域 に は 相 違 点 が あ る た め 、 行 政 法 学 は 輸 入 し た 概 念 を 適 合 さ せ ・ 改 造 す る 必 要 に 迫 ら れ る こ と に な る 。 そ の 「 相 違 点 」 と は な に か 。 こ の こ と に つ い て 彼 は 次 の よ う に 説 明 し た 。

民 事 法 の 法 制 度 の 中 心 点 に は 主 観 的 権 利 、 す な わ ち 個 別 の 法 主 体 に と っ て獲 得 さ れ 、行 使 さ れ 、失 わ れ る と こ ろ の 権 能（Befugnis）が あ る 。こ の よ う な 諸 権 能 の 体 系 を 行 政 法 学 は そ の 対 象 か ら 形 作 る こ と は で き な い ； 行 政 す る 国 家と 諸 個 人 と の 間 の 関 係 （Verhältniss） を 行 政 法 学 は 産 み 出 さ な い 。

国 家 は 、 こ の 関 係 に お い て 、 諸 権 能 を 獲 得 し た り 失 っ た り す る の で は な く、

憲 法 法 （Verfassungsrecht） に よ り 立 法 権 力 と 執 行 権 力 と し て 持 ち あ わ せ て い る と こ ろ の 、 た だ 一 つ の 偉 大 な 権 能 を 行 使 す る の で あ る ： す な わ ち 個 人 に 対す る 高 権 的 力（hoheitliche Macht）〔 で あ る 〕。あ ら ゆ る 多 様 性 は た だ こ の 権 能 の 多 様 な 使 用 法 、個 人 に 対 す る 様 々 な 種 類 の 作 用（Einwirkung）に お い て 存 在 す る 。 他 の 法 主 体 す な わ ち 個 人 は 、 国 家 に 対 し て 、 そ の 国 家 と の 関 係 を 一 方 的に 特 定 さ れ る と こ ろ の 受 動 的 な 側 な の で あ る 。 こ れ が 憲 法 法 お よ び 行 政 法 上 の諸

14 TdfV, S. 21.

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規 則 に よ っ て 秩 序 付 け ら れ た 国 家 に よ っ て 行 わ れ る 限 り で 、 か よ う に し て 生じ た 関 係 の い ず れ に つ い て も 法 関 係 と 名 付 け ら れ る だ ろ う ¹⁵。

マ イ ヤ ー に よ る 行 政 法 学 体 系 の 議 論 は さ ら に 続 く が 、 そ れ を 追 う こ と は い っ た ん 止 め 、 こ こ ま で の 議 論 を 上 記 引 用 箇 所 で は 示 さ れ て い な い 事 柄 に 関 し て い く つ か 補 足 を 行 い な が ら 明 ら か に し よ う 。

ま ず 注 目 し た い の は 、 国 家 及 び そ の 権 力 に つ い て の 記 述 で あ る 。 す な わ ち 、 立 法 権 力 と 執 行 権 力 ――こ れ ら は 「 憲 法 法 」 に よ る 権 力 分 立 に よ っ て 生 み 出 さ れ る の だ が こ の こ と に つ い て は 次 款 で 取 り 扱 う ――は 、 国 家 の 高 権 的 力 の 行 使 と し て あ く ま で 同 一 の も の と し て 議 論 の 中 で 取 り 扱 わ れ て い る と い う こ と で あ る 。 こ の よ う に 、 マ イ ヤ ー は 国 家 と 個 人 の 関 係 を 行 政 法 学 的 に 認 識 す る に あ た り 、 個 人 に 向 け ら れ る 国 家 権 力 に 関 し て 、 我 々 が し ば し ば 意 識 的 ま た は 無 意 識 的 に 行 っ て い る よ う に 、 そ の う ち の 執 行 （ 行 政 ） 権 力 の 部 分 だ け を 問 題 と し な い 。 彼 に と っ て 、 個 人 が 立 ち 向 か う の は 立 法 権 力 も 執 行 権 力 も 備 え た 全 体 と し て の 権 力 を 備 え る 国 家 で あ る 。 彼の 法 学 理 論 を 理 解 す る さ い に 、 か よ う な 発 想 が あ る こ と を 認 識 す る こ と が 出 発 点 と な る 。

こ の よ う な 発 想 の も と で 、『 フ ラ ン ス 行 政 法 』に お い て マ イ ヤ ー は 、本 質 的 に は 同 じ 高 権 的 力 の 行 使 で あ る と こ ろ の 立 法 権 力 の 行 使 も 執 行 権 力 の 行 使 も 、 国 家 に よ る 個 人 へ の 一 方 的 な 関 係 の 特 定 を 意 味 す る 「 作 用 （Einwirkung）」 と い う 概 念 で 取 り 扱 う こ と を 試 み る の で あ る 。 つ ま り マ イ ヤ ー は 、 国 家 が 個 人 と の 関 係 に お い て な ん ら か の 法 規 則 を 制 定 す る と い う こ と も 、 そ の 法 規 則 に 基 づ き 執 行 権 力 の 行 使 が 行 わ れ る と い う こ と も 、国 家 に よ る「 受 動 的 な 側 」で あ る と こ ろ の 個 人 へ の 作 用 で あ る 、 と 『 フ ラ ン ス 行 政 法 』 で 論 じ よ う と し た の で あ る 。 か よ う に 定 義 づ け ら れ た 作 用 と い う 概 念 は 『 フ ラ ン ス 行 政 法 』 の 記 述 に お い て 頻 出 す る こ と と な り 、 こ の 著 作 の い わ ゆ る 鍵 概 念 と な っ た ¹⁶。

ま た 、「 憲 法 法 」と 並 ん で 述 べ ら れ て い た「 行 政 法 」と は 何 を 指 す の か に つ い て 補 足 し よ う 。 こ の 引 用 部 分 と は 別 の 箇 所 で 、 マ イ ヤ ー は 「 行 政 法 」 概 念 を 以 下 の よ う な 一 般 的 規 則 の 総 体 と し て 定 義 し て い る 。そ れ は 、「 国 家 と 臣 民 の 間 の 関 係 は 、一 方 的 に 、 行 動 す る 国 家 か ら そ の 活 動 を 通 じ て 特 定 さ れ る 。 国 家 の 意 思 が そ の 際 に 個 人 に 接 触 す る と こ ろ の 全 て で 国 家 は 個 人 を 拘 束 す る の で あ る 。 一 般 的 規 則 の 形 式 に お

15 TdfV, S. 21 f.

16 Vgl., TdfV, S. 13.

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い て 作 用 が な さ れ る と き 、 そ れ は た や す く 拘 束 的 規 則 、 す な わ ち 法 命 題 を な す 。 行 政 法 と は こ の 規 則 の 総 体 」 で あ る 。 つ ま り 行 政 法 と は 、 国 家 が そ れ で も っ て 作 用 を な す 一 般 的 法 命 題 の 総 体 で あ る ¹⁷。

以 上 の こ と か ら 、 先 ほ ど 引 用 し た マ イ ヤ ー の 記 述 は 以 下 の よ う な 内 容 だ と 解 釈 す る こ と が で き る 。

民 事 法 の 法 制 度 は 、各 々 の 法 主 体 ――そ こ で は 対 等 な 主 体 が 想 定 さ れ て い る ――の 間 の 意 思 支 配 を 特 定 す る の だ が 、 こ の 意 思 支 配 は 各 法 主 体 に と っ て 、 権 能 、 す な わ ち 主 観 的 権 利 と い う 形 式 で 現 れ る こ と に な る 。 こ う し て 、 法 主 体 間 に は 本 来 的 な 意 味 で の 法 関 係 が 結 ば れ る こ と に な る 。 民 事 法 学 の 任 務 と は 、 諸 々 の 主 観 的 権 利 に つ い て の 体 系 を 形 作 る こ と で あ る 。

と こ ろ が 、 国 家 と 個 人 の 関 係 を 対 象 と す る 行 政 法 学 は 民 事 法 学 と 同 じ 作 業 を 行 う こ と が で き な い 。 国 家 は 、 唯 一 つ の 権 能 と し て の 高 権 的 性 質 を 持 っ た 力 を 、 様 々 な や り 方 で 行 使 す る の で あ る が 、そ こ に は 法 主 体 間 の 先 の 意 味 で の 関 係 は 生 ま れ な い 。 な ぜ な ら 、 国 家 は あ く ま で も 個 人 と の 関 係 を 一 方 的 に 特 定 ＝ 作 用 す る だ け だ か ら で あ る 。 そ こ に 民 事 法 学 上 の 法 関 係 の よ う な 主 観 的 権 利 の 発 生 ・ 消 失 し う る 関 係 は 生 ま れ な い 。

し か し 、 そ う し た 作 用 に よ っ て 一 方 的 に 特 定 さ れ る 関 係 で あ っ て も 、 そ の 作 用 を な す 国 家 が 法 的 に 秩 序 付 け ら れ て い る 限 り で 、 国 家 と 個 人 の 関 係 は 法 関 係 と み な し て も よ い 。 こ の 法 的 秩 序 付 け と は 、 ま ず 権 力 分 立 に 基 づ き つ つ 、 さ ら に 一 般 的 規 則 に よ っ て 法 命 題 を 通 じ て 行 わ れ る の だ が 、 こ の 一 般 的 規 則 の 総 体 こ そ が 行 政 法 と 呼 ば れ る も の な の で あ る 。

先 の 記 述 は 以 上 の よ う に 解 釈 す る こ と が で き る だ ろ う 。 そ し て 、 行 政 法 に お け る こ の よ う な 「 法 関 係 」 に お い て 、 個 人 は 民 事 法 学 上 の そ れ と は 異 な る 内 容 を 与 え ら れ る こ と に な る 。

個 人 は 行 政 す る 国 家 に 対 し て 初 め か ら 権 能 を 持 た な い 。 個 人 の 権 利 に つ いて 人 が 語 る と き は 、 そ れ は 単 な る 国 家 活 動 の 憲 法 適 合 的 秩 序 づ け か 、 国 家 の 作用 に よ っ て 根 拠 づ け ら れ た 諸 々 の 法 関 係 の 反 射 な の で あ る 。 た だ 一 つ の 場 合 に、

国 家 の 明 示 的 な 作 用 が 真 の 法 （ 権 利 ） の 根 拠 づ け と な る 。 諸 個 人 に は 、 も っぱ ら 行 政 法 的 権 能 の 対 象 で あ る と こ ろ の も の 、 す な わ ち 国 家 活 動 そ の も の へ の協

17 TdfV, S. 16.