委 託 販 売 制 と独 占禁 止 法 一独禁研報告をめ ぐる論議を中心に一
佐 々 由 宇
委 託 販 売 制 とは,商 晶 の 所 有 者 が,そ の所 有 権 を 留保 した ま まで そ の販 売 を 他 者 に 委 託 し,こ れ に一 定 の手 数 料 を支 払 う,と い う制度 で あ るσ そ れ は,殊 に 外 国 貿 易 に お い て古 い歴 史 を 持 ち,今 日に お い て も外 国 貿 易 のみ な らず 国 内 取 引 に お い て も様 々な 形 で 幅広 く利 用 され て い る。
こ うした 委 託 販 売 制 が 我 国 で 独禁 法 上 の 問 題 と し て議 論 され る よ うに な っ た の は,そ う古 い こ とで ぽ な い。 基 本 的 に は 売 買 当事 者 の 間 で な され た 場 合 に は 違 法 と され る諸 拘 束 を 委 託 販 売 契 約 に よ っ て委 託 者 が 受 託 者 に対 して 行 な っ た 場 合,独 禁 法 上 い か な る取 扱 い が な され るべ き な のか,と い うこ とが 問 題 の 中 心 で あ る。 仮 に 委 託 販 売 制 の場 合 で あれ ば 合 法 と認 定 され る な らば,一 方 で 厳 し く規 制 さ れ て きた 再 販 売 価 格 維 持 行 為 の か くれ み の と して利 用 され る恐 れ が あ り,そ れ が 公 取 委 の懸 念 とな って いた の で あ る。 そ の 意 味 で,委 託 販 売 制 に 対 す る独 禁 法 規 制 の 問題 は,公 取 委 サ イ ドか らみ れ ぽ,再 販 規 制 の延 長 線上 の 問 題 と し て あ った の で あ る 。
か か る独i禁法 上 の 問題 を 内 包 す る委 託 販 売 制 に つ い て,従 来 公 取 委 は 明確 な 判 断 を衰 明 して お らず.ま た これ まで 審 判 決 を み て もそ の 難解 な言 い 回 しは 論 者 に 様 々な 解 釈 を 許 す も の で あ った 。 また,経 済 法 研 究 者 の 間 で も,規 制 非 対 象 説,比 較 衡 量 説,無 差 別 規 制 説,と い った 如 くに 学 説 が 分 か れ,統 一 的 見 解 が あ った とは 言 え な い 。 こ う した事 情 を 考 慮 す る と,ま こ とに委 託 販 売 制 の独 禁
原稿 受領 日1982年12月8日
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法 上 の取 扱 い の問 題 は,流 通 系 列 化 規 制 を推 進 し また 小 売 業 に お け る合 併 審査 基 準 の 公表 等 に み られ る如 くの 一連 の予 防 措 置 的 政 策 を 標 傍 す る橋 口公 取 委 行 政 に と っ て,重 要 な懸 案事 項 の一 つ で あ った,と 言 わ な け れ ば な らな い 。 そ し て,公 取 委 の私 的 諮 問 機 関 で あ る独 占禁 止 法 研 究 会 が 提 出 したr流 通 系 列 化 に 関 す る独 占禁 止 法 上 の取 扱 い 』(以 上,r報 告 』 と略 記)に お い て,委 託 販 売 制 に 対 して か な り厳 しい 判 断 が与 え られ て い る が,そ れ に つ い て も基 本 的 に は か か る観 点 か ら受 け とめ る必 要 が あ る ので あ る 。 即 ち,r報 告 』 に 盛 られ た 内 容 は あ く まで 研 究 会 の 見解 で あ っ てそ の ま ま公 取 委 の 見 解 で あ る 訳 で は な い。 し か し,公 取 委 はr報 告 』 の 主 旨 を 今 後 の長 期 的 な 独 禁 行 政 の 中 で 生 か して い く こ とを 各 所 で 明 言 して お り,そ の こ とは,格 別 の 意 見表 明 が な され な い限 り, 委 託 販 売 制 に つ い て も同 様 で あ る。 今 後 の我 国 の 独 禁 行 政 に お い て,再 販 に つ い て は 引続 き厳 し く規 制 され る と同 時 に 再 販 のか くれ み の と して 利 用 され る恐 れ の あ る委 託 販 売 制 に つ い て もr報 告 』 の見 解 に 基 づ い て厳 しい規 制 が な され る で あ ろ う との 予 測 に つ い て,こ の 予 測 を支 持 す る材 料 は あ っ て も,逆 に そ れ を 否定 す る材 料 は ど こに も な い の で あ る。
とこ ろ で,こ の独 禁研 『 報 告 』 は,流 通 系 列 化 行 為 類 型 に対 して 総 じて厳 し い 判 断 を与 え て お り,そ れ が 現 実 の 独 禁 行 政 の 中 で 実行 に 移 され た 場 合 に は流 通 及 び企 業 のマ ーケ テ ィン グ政 策 に 対 しズ 少 な か らぬ 影 響 を及 ぼ す こ とが 予 想 され た 。 た め に,r報 告 』 は 独 禁 法 研 究 者 のみ な らず 流 通 論 研 究 者 ・通 産 省 ・ 実 際 に 規 制 を 受 け る実 業 界 の関 係 者 に 至 る ま で各 方 面 に 幅 広 い 関 心 を 集 め,『報 告 』 の 性 格 論 議 か ら各 流 通 系 列 化 行 為 類型 に 対 してr報 告 』 が 与 え た評 価 の妥 当性 に つ い て等 々様 々 な疑 問 が 提 起 され て きた ご とは,周 知 の通 りで あ る。 そ の点,流 通 系 列 化 行 為 類 型 の 一 つ に 挙 げ られ て い る委 託 販 売 制 に つ い て も同様 で あ る。 け れ ど も,専 売 店 制 ・テ リ トリー制 等 他 の 「行 為 類 型 」 に つ い て の議 論 の活 発 さに 較 べ て,委 託 販 売 制 を 特 に 取 扱 っ た もの は そ れ 程 多 くな い。 後 述 す る よ うに,法 律 サ イ ドか らr報 告 』 の見 解 に疑 間 を 提 起 した もの が 数 点 あ る のみ で 疏 通 論 ・経 済 学 の 分 野 か らの も のは 殆 ん ど皆 無 に 近 い 。
これ は,一 つ に は 委 託 販 売 制 を め ぐ る議 論 が 極 め て法 律 的 で あ る こ と,即 ち
委託販売制 と独 占禁止法
23単 に 独 禁 法 のみ な らず 民 商 法 つ い て あ る程 度 の洞 察 を 必 要 と さ れ た た め に,そ の方 面 に つ い て 十 分 精 通 し て い な い流 通 論 ・経 済 学 研 究 者 仁 と っ て比 較 的 取 扱 い難 い テ ー マ で あ っ た,と い う こと に も由来 しよ う。 けれ ど も,比 較的 と っつ き に くい とい うこ とは,勿 論 こ の問 題 を そ の ま ま放 置 して お い て よい どい うこ と を 意 味 しな い 。 現 に 委 託 販 売 制 が様 々な 分 野 で 幅 広 く利 用 され て い る 実 態 を 考 えれ ば,と りわ け そ う言わ ざ るを 得 な い。 そ して,従 来 専 ら法 律 関係 者 の 間 に 委 ね られ て き た 委 託 販 売 制 に 対 す る独 禁 法 規 制 の 問題 を 流 通 論 研 究者 の 側 か らあ らた め て取 上 げ る こ と も,恐 ら く無 意 味 で は あ る ま い 。 そ の よ うな判 断 か ら本 稿 は用 意 され た の で あ る が,本 論 に 入 る前 に若 干 の注 意 書 きを 附 して お き、
た い 。
第 一 に,本 稿 で検 討 され る 委託 販 売 制 を め ぐ る議 論 は,r報 告 』 に お け るそ の 取 扱 い を め ぐ って の もの で あ る。 周 知 の如 く,r報 告 』は従 来 の関 連 審 判 決 及 び 諸 学 説 を 一 応 踏 まえ た 上 で作 成 され て い る。 そ れ 故,よ く も悪 くも今 後 流 通 系列 化 行 為 類 型 に つ い て 議 論 す る場 合 に は,『 報 告 』 が そ の 出 発 点 と な り うる し,ま た そ うす べ き も の と判 断 され る。 そ してそ れ は 委 託 販 売 制 に つ い て も例 外 で は な いo
第 二 に,本 稿 で 取 扱 う委 託 販 売 制 は,『 報 告 』 の 想 定 して い る もの に 限 定 す る 。 従 来 法 律 サ イ ドで 委 託 販 売制 が 論 議 され る 場 合,彼 等 は そ の典 型 を、「 商 法 上 の 問 屋 」 に 求 め て きた 。 「 商 法 上 の問 屋 」 は取 次 商 で あ るか ら,そ の中 に は 証 券 業 者 や 商 品取 引 所 の 卸 売 人 まで も含 まれ る。 また 委 託 者 が生 産 者 で あ る必 要 もな い 。 も し こ の よ うな も の ま で含 め て委 託 販 売 制 を 議 論 す る な ち ば そ の 内 容 は お よそ異 な った もの に な る。が,本 稿 で と りあ げ よ うとす る 委託 販 売 制 は 流 通 系 列 化 行 為 類 型 の一 つ と して のそ れ,で あ る。 そ れ 故,生 産 者 が 委 託 者 とな り販 売 業 者 を受 託 者 とす る よ うな 委 託 販 売 制 で しか も特 別 法 に お い て 別 段 の規 定 の な い も の に 限 定 す る。
な お,『 報 告 』 の 公 表 を 契 機 と して,独 禁 法 に よ る流 通 規 制 に 関す る分 野 は,
経 済 法 ・経 済 学 ・流 通 論 等 多 くの学 問 分 野 か ら学 際 的 研 究 の試 み が 積極 的 に 展
開 され て きた 。 本 稿 もそ の 一 環 を なす べ く意 図 され て い るが,基 本 的 に は 流 通
論 サ イ ドか らの そ れ で あ り,法 律 的 知 識 の点 で 力量 不足 は 否 め な い 。 そ のた め に あ り得 べ き誤 りに つ い て は,大 方 の 教 示 を得 て今 後 に 期 した い 。
先 ず,r報 告 』 に おけ る委 託 販 売 制 の 定 義 と評 価 を確 認 す る こ とか ら始 め よ う。 そ れ に よ る と,委 託 販 売 制 は 「 製 造 業 者 が,商 品売 残 り及 び 商 品滅 失 に つ い て の危 険 を 販 売 業 老 に 負 担 させ な い よ うにす る こ と,ア フ ター サ ー ビス が 特 に 必 要 な商 品 に つ い て 自己 の指 示 と監 督 の 下 に 販 売 させ る こ と,再 販 規 制 を の が れ 自己 の 指 示 す る販 売 価 格 を 守 らせ る こ と等 を 目的 と して,商 品 の所 有 権 を 留 保 して,販 売 業 者 に 商 品 の 販 売 を委 託 す る制 度 で あ る」1)と定 義 され,次 い で 受 託 販 売 業 老 が 独 立 の 競 争 単 位 と して の機 能 と責 任 を 有 して い な い 場 合(受 託 販 売 業 者 が委 託 業 者g支 店,100%子 会 社 また は販 売使 用 人 とみ られ る場 合)を 除 き,そ れ に よる価 格 拘 束 は再 販 同 様 に,ま た そ れ に よ る販 売先 制 限 等 は 一 店 一 帳 合 制 ・テ リ トリー制 等 の各 流 通 系 列 化 行 為 類 型 と 同様 に 取 扱 わ れ る2) ,と
して い るG
つ ま り,そ こで は,独 立 の競 争 単 位 と認 め られ る受 託 販 売 業 者 に 対 して 委 託 者 が行 な う価 格 拘 束 及 び販 売 先 制 限 が 独 禁 法 違 反 と判 断 され て い る の で あ っ て,委 託 販 売 制 そ の も の を 違 法 と して い る ので は な い 。 け れ ど も,も し委 託 者 が 受 託 者 に 対 して 行 な う価 格 拘 束 や 販 売 先 制 限 等 が委 託 販 売 制 に とっ て 本 質 的 要 素 で あ る な らば,そ れ らの 違 法 判 断 は 結 局 実 質 的 に 委 託 販 売 制 そ の もの に つ い て違 法 と判 断 した こ と と同 義 で あ る。 そ の いず れ で あ るか は,議 論 の 根 本 に 関 わ る極 め て重 要 な問 題 で あ る。 が,こ れ まで の議 論 を 専 ら担 っ て き た法 律 サ イ ドの 研 究 者 の 中 で こ の点 を 明 示 的 に 検 討 した 者 は い な い 。 む し ろ彼 等 の 発 想 に おい ては,委 託 者 が 所 有 権 を 留 保 す る委 託 販 売 制 の 下 で は,そ れ らの拘 束 ・ 制 限 を 所 有 権 保 持者 の 正 当 な権 利 の行 使 と して 適 法 に 行 な い うるか 否 か,と い
う点 に あ った 。 そ して,ま さに この事 に 関 連 して 従 来 の学 説 は 別 れ て い る し,
ま たr報 告 』 評 価 に お い て も一 定 の 影 響 を与 え て い る と言 って よ い。 そ こで,
1)2)野 田実 編 著 『流 通 系列 化 と独 占禁 止 法』,大蔵 省 印 刷 局,昭 和55年4月,25‑6頁 。
委託販売制 と独占禁止法25
議 論 展 開 の 都 合 上,委 託 者 に よ る価 格 拘 束 ・販 売 先 制 限 等 が 委 託 販 売 制 の本 質 的 要 素 で あ るか 否 か の検 討 は 後 述 に 譲 る と して,い ま しぽ ら くはr報 告 』 の意 義 及 び そ れ を め ぐ る法 律 研 究 者 達 の 評 価 を 整 理 して み る こ とに した い 。
先 ず,r報 告 』 と従 来 の 諸 学 説 との関 連 に つ い て 。こ の こ とに つ い て はr報 告 』 に 先 立 つ研 究 会 の席 上 で の基 調 報 告 を み れ ば 明 らか で あ り,結 論 を先 取 して 言 え ば,無 差 別規 制 説 と言 わ れ る線 岸 哲 氏 の 所 説 が そ の ま ま 『報 告 』 に採 用 され て い る ので あ る。
委 託 販 売 の形 式 を と り乍 ら実 質 的 に は 通 常 の売 買 と異 な らな い場 合(=不 真 正 な 委 託 販 売)は 別 と して,真 正 な 委 託 販 売 の 場 合 委 託 者 が 受 託 者 に 対 して行
な う諸 拘 束 を独 禁 法 上 い か に 取 扱 うか に つ い て は,通 常 規 制 非 対 象 説(今 村 成 ・ 和),比 較 衡 量 説(川 越 憲 治),及 び 無 差 別規 制説(根 岸 哲)の 三 説 あ る と され
る 。 この うち,規 制 非 対 象 説 は 例 えば 指 値 の よ うに 委 託 販 売 制 に 基 づ い て委 託 者 が 受 託 者 に 対 して行 な う拘 束 は 独 禁 法 上 適 法 で あ る,と す る説 で あ る3)。 比 較 衡 量 説 とは,所 有 権 の絶 対 性 を重 ん ず る立 場 か ら委 託 者 に よる価 格 指 示 は 当然 で あ るが,所 有 権 の 分 解 傾 向 に 鑑 み て委 託 者 が 受 託 者 に 加 え る諸 拘 束 が 分 解 さ れ て もな お 委 託 者 に 残 る所 有 権 の 正 当 な 行 使 とい え る のか 否 か を 投 下 資 本 の 金 額 と責 任 の 帰 属 とを 比 較 衡 量 して 判 断 し,か つ そ の社 会 的 影 響 を た しか めた 上 で 委 託 者 の価 格 指 定 権 の合 法 性,違 法 性 を 判 断 す べ き,と い うも の で あ る4)。 そ し て,最 後 に 無 差 別 規 制 説 とは,通 常 の 売 買 に お け る価 格 拘 束 と委 託 販 売 制 に お け る価 格 拘束 とを 対 比 して,い ず れ も拘 東 条 件 付取 引 で あ る とい う点 で 形 式 的 違 法 要 件 を満 た し,ま た 公 正 競 争 阻 害 性(=ブ ラ ソ ド内 価 格 競 争 の制 限)な る 実 質 的 違 法 要 件 に つ い て 両 者 は 同様 で あ る と した 上 で,な お かづ 両 者 の独 禁 法 上 の取 扱 い に 違 い を設 け よ うとす る の で あ れ ば,委 託 販 売 に おけ る受 託 者 間 3)「 『公 正 な 』 競 争 を 阻 害す るお そ れ,と い うの が,自 己 と直 接 関 係 の な い第 三 者 間 の取
引 に 介 入す る こ とに よ って,競 争 秩 序 に 影 響 を与 え る こ とで あ る とす れ ば,例 えぽ 委 託 販 売 に お け る委 託 者 の受 託 者 に対 す る指値 の よ うに,正 当 な権 利 行 使 と して行 な わ れ る価 格 拘 束 は,競 争 秩 序 に影 響 を 及 ぼす こ とが あ る と して も,『 正 当 な 理 由』 が あ る。」(今 村 成 和 「不 当な 拘 束条 件 付 取 引 に お け る 『正 当 な事 由』」,『別 冊 ジ ュ リス ト』
No.53,1977年1月,177頁)。
4)川 越 憲 治 「再 販 売 価 格 維 持 と委託 販 売 」,『公正 取 引』,245号,1971年3月,23頁 。
の 競 争 は 独 禁 法 上 保 護 の対 象 と な らな い と言 う他 は な い 。 しか し,法 律 上 独 立 した 事 業 者 間 の 競 争 で 独 禁 法 上 保 護 に値 しな い ケ ース は 親 子 会 社 間 あ るい は 同 一 の 親 会 社 に よ っ て 支 配 され て い る 子会 社 間 の競 争 の よ うに 相 互 に経 済 的 独 立 性 を 失 っ て い る事 業 者 間 の 競 争 に 限 定 され るべ き で あ り,法 律 上 も経 済 的 に も メ ー カ ーか ら独 立 し て い る受 託 販 売 業 者 間 の 競 争 につ い て は メ ー カ ー 朔)支店 や 販 売 使 用 人 と同 一 の取 扱 い を す べ きで は な い 。 即 ち,「真 正 の委 託 販 売 の 場 合 と 売 買 の 場 合 とで 原 則 と して 独 禁 法 上 の取 扱 い に 区 別 を 設 け るべ き で は な い」5)
と主 張 す る の で あ る6)。
以上 が 委 託 販 売 制 に よ っ て委 託 者 が 受 託 者 に 対 して行 な う諸 拘 束 ・諸 制 限 の 独 禁 法 上 の取 扱 い に 関 す る所 説 の 概 要 で あ る 。 言 うま で もな く,委 託 販 売 制 に つ い て最 も緩 か な態 度 を と る の が規 制 非 対 象 説,最 も厳 しい態 度 を と る の が無 差 別 規 制 説,そ して 両 者 の中 間 に 属 す る とは い え 事 実 上 規 制 非 対 象 説 に 近 い と 思 わ れ る の が 比 較 衡 量 説 で あ る。 問 題 は委 託 販 売 制 に 関 してr報 告 』 の 採 っ た 立 場 が,こ れ ら所 説 と対 比 して み た 場 合 い か な る部 類 に 属 す るか,と い うこ と で あ る。
既 に 紹 介 した よ うに,r報 告 』 は 受 託 販 売 業 者 が 独 立 の 競 争 単 位 と して の機 能 と責 任 を 有 して い る場 合 に は,そ れ に よる価 格 拘 束 は 再 販 と同様 に(一 定 の 形 式 的 な 行 為 類 型 に 該 当す る こ と 自体 で 公 正 競 争 阻 害 性 を認 定 し,そ れ 以外 の 実 質 的 判 断 を 行 な う必 要 は な い),ま た そ れ に よ る販 売 先 制 限等 は 一 店 一 帳 合 制 ・テ リ トリー制 と 同様 に(行 為 の 外 形 か ら,原 則 と して 違 法 と判 断 され る) 違 法 で あ る,と して い る。 つ ま り,受 託 販 売 業 者 が 独 立 の競 争 単 位 と認 め られ
る場 合 に は,通 常 の 売 買 に お け る価 格 拘 束 や 販 売 先 制 限 と異 な らな い も の と し て 一 律 に 独 禁 法 違 反 に 問 うべ き も の と主 張 して い る。 そ れ 故,r報 告 』 は無 差 別 規 制 を 唱 え る根 岸 説 を 支 持 し,そ れ を そ の ま ま採 り入 れ た もの,と 理 解 して い 。 とす れ ば,競 業 避 止 義 務 を特 別 に 課 され て い る代 理 商(商 法 第 四 十 八 条)・
5)根 岸哲 「 流通系列 化をめ ぐる独禁法上の問題点(下)」,『NBL』No.161,1979年3月 23頁 。
6)以 上三説については,野 田前掲書,362‑4頁 に簡潔な紹介が ある。 あわせて参 照され
たい。
委託販売制 と独 占禁止法
27と は異 な り相 互 に競 争 関 係 に あ る多 数 の委 託 者 の商 品 を取 扱 うこ とが 出 来,「自 己 ノ名 ヲ以 テ」 営 業 を 行 な う問屋(商 法 第 百 五 十 一 条)の 場 合 は法 人 格 的 に は 常 に 委 託 者 とは 独 立 した 関 係 に あ るか ら,委 託 者 が これ に 対 して行 な う指 値 し た と え真 正 な 委 託 販 売 で あ っ て も)も 独 禁 法 上 許 され な い,とr報 告 』 は 判 断
して い る と考 え られ,経 済 法 関 係 者 の 従 来 の通 説 に 較 べ て 相 当 に 厳 しい 内 容 を 含 む もの と言わ ざ る を得 な い。 な お 附 言 す れ ば,こ の無 差 別 規 制 説 が 『報 告 』 に 採 用 され た こ とは,そ の こ とに よ っ て この 説 が 既 に 個 人 的 見 解 の域 を脱 し, 独 占 禁 止 法 研 究 会 の 名 の下 に 一 定 の権 威 が 与 え られ,更 に 今 後 の 公 取 委 に よ る 委 託 販 売 制 規 制 の指 針 と もな り得 る も の と して に わ か に 現 実 味 を 帯 び て き た こ と を 見 落 す わ け シ こは いか な い。以 上 が,r報 告』 と従 来 の諸 説 との 関 連 で あ る。
引続 い てr報 告 』 の 立 場 と従 来 の 審 判 決 とを対 比 して 検 討 す る こ とに す るが, こ の点 や や 難 解 な 問 題 を 含 んで い るの で,節 を改 め てや や 立 入 っ て 検 討 し よ
う。
委 託 販 売 制 に対 す る 『 報 告 』 の立 場 と従 来 の審 判 決 とを 比 較 論 評 す る際,論 者 の 中 に は 両 者 の 立 場 は 異 な って お り,従 来 の 審 判 決 で は委 託 販 売 制 を 真 正 な
もの と不 真 正 な もの とに 区分 し,真 正 な場 合 で あれ ばそ れ に 基 づ い て委 託 者 が 受 託 者 に 対 して行 な う価 格 拘 束 や 販 売 先 制 限 は 合 法 と され て い た,と の解 釈 を 示 す もの が しば しば 見 受 け られ る7)。他 方,後 出 の森 永 乳 業 事 件 審 決 は 真 正 な 委 託 販 売 の 場 合 で あ って もそ れ に 基 づ く価 格 拘 束 が 違 法 とな る こ とが あ り う る と した,と 解 す る 者 も い る8)。問題 は い ず れ の 審 決 解 釈 が 適 切 な のか とい う 7)こ う した 審 判 決 解 釈 を 採 る論 者 と して は,松 下 満 雄i,河 村 穣,公 正取 引 研究 フ ォー ラ
ム等 が あ る。(松 下 満雄 「再 販 売 価格 維 持 制 度 と独 禁法 の 規 則」,『流 通系 列 化 聞 題 に 関す る理 論 的 研 究』,公 正取 引 研 究 フ ォー ラ ム,昭 和56年6月,85頁;「 流 通 系 列 化 に関 す る報 告 書 をめ ぐっ て」 に お け る河 村 発 言,川 越 憲 治 『流 通 系 列 化対 策 の解 説(別 冊商 事 法 務)』,No.47,昭 和55年11月;公 正 取 引 研 究 フ ォー ラ ム 『独 占禁 止 法 に よ る流 通 規 制 に つ い て』,昭 和56年1月,26頁)。
8)こ の解 釈 に立 つ 者 に は,根 岸 哲,来 生 新 氏 等 がい る。(根 岸,前 掲 論 文,41頁;来 生 新 「独 禁 法 に よる流 通 系列 化 規 制 の 新展 開(3)」,・ 『公 正取 引』No,32白,1928年3月,
13頁)。 ・
こ とだ が,そ の 判 断 は 結 局 審 決 文 そ れ 自体 に 立 戻 っ て検 討 す る 他 は な い 。 な お,以 下 で は簡 略 化 のた め価 格 拘 束 のみ を と りあ げ るが,そ れ に つ い て言 え る こ とは 販 売 先 制 限 につ い て も妥 当す る。
過 去 の我 国 の 独 禁 法 違 反 事 件 の 中 で 委 託 販 売 制 が と りあ げ られ た のは,和 光 堂 事 件 と森 永 乳 業 事 件 の 二件 の み で あ る 。 この うち委 託 販 売 制 に よ る価 格 拘 束 の 間 題 が か な り突 込 んで 争 わ れ た のは 後 者 で あ り,和 光 堂事 件 で は そ れ は争 い の 中 心 の外 に あ った 。 そ れ故,検 討 す べ き 重要 事 件 は森 永 乳 業 事 件 の方 で あ る の で あ る が,と も角 両 事 件 と も審 決 文 の 中 に 委 託 販 売制 に つ い て触 れ た 部 分 が あ る ので,そ こ の所 を と り出 して み てみ る こ とに す る。
先 ず 和 光 堂 事 件 で あ る が,こ れ は 育 児 用 粉 ミル クの再 販 価 格 維 持 をは か る た め に 小 売 業 者 の登 録 制 度 ・感 謝 金制 度 及 び 商 品流 通 経 路 を確 認 す る制 度 を 実 施 した と こ ろ,独 禁 法19条 違 反 に 問 わ れ た も ので あ る 。 つ ま り,委 託 販 売 制 そ の も の が 独 禁 法 違 反 に 問 わ れ た わ け で は な い の で あ るが,被 審 人 側 が 本 件 再 販 行 為 が独 禁 法 違 反 に 問 わ れ るべ き で な い と主 張 した 根拠 の一 つ に 委託 販 売(本 件 商 品 の 販 売 形 態 は返 品 の 自 由が あ る委 託 販 売 的 性 格 の取 引 で あ る との 主 張 が な され た)を 挙 げ た た め に,審 決 で は傍 論 的 に この 主 張 に 対 す る判 断 を 簡 単 な 形 で 与 え て い るo即 ち,「 委 託 販 売 に お い て 委 託 者 に 指 値 の権 利 が 認 め られ る の は,委 託販 売 が 委 託 者 の た め に,す な わ ち委 託 者 の計 算 に お い て行 な わ れ る 取 次 行 為 で あ る こ と に よる … … 単 に 返 品 が 可 能 で あ る こ とか ら,当 然 に 育 児用 粉 ミル クに つ い て の被 審 人 と卸 売 業 者 お よび 卸 売 業 者 と小 売 業 者 の各 間 の取 引 関 係 を 実 体 的 に 委 託 販 売 に 準 じて 考 え な け れ ぽ な らな い もの で は な い …… 」9)
とい うの が,そ れ で あ る。
審 決 の 論 旨 は,委 託 販 売 で あれ ば委 託 者 に 指 値 の 権 利 が 認 め られ るけ れ ど も, 本 件 取 引 行 為 は 委 託 販 売 で もそ れ に 準 ず る もの で もな い か ら,被 審 人 が卸 売業 者 ・小 売 業 者 に 対 して行 な っ た 指 値 に 「 正 当 な 理 由」 は な い ∫ とい うもの で あ る。 実 際,本 件 取 引 を委 託 販 売 的 性 格 を 持 つ と主 張 す る被 審 人 側 の挙 げ た 根拠 を み る と,「 ま溜 こは資 金 繰 りのた め に 返 品 す る こ とが あ る」 程 度 の返 品 の 自
9)和 光 堂 株 式 会社 に 対 す る件(昭 和41年(判)第3号),『 審決 集(十 五)』,115頁 。
委託販売制 と独占禁止法
29由 と手 形 決 済 の=二つ が 挙 げ られ て い る の み で あ るり 確 か に委 託 販 売 で あれ ば返 品 の 自由 は あ る。 が,返 品 され る こ とが あ るか らと い っ て,そ の 取 引 が 委 託 販 売 で あ る こ と に は な らな い 。 また,手 形 決 済 完 了 前 の所 有 権 帰 属 に つ い て も, 民 法 上 の通 説 は 所 有 権 は 買 主 に 移転 した も の と解 して い る10)。そ れ故,本 件 取 引 行 為 を委 託 販 売 と認 定 しなか っ た 審 決 の判 断 は,正 し い。 だ が,同 時 に 仮 に 本 件 取 引行 為 が 委 託 販 売 で あ った 場 合 に は 指 値 の権 利 を認 め る との 判 断 が あ っ た こ とを,蜜 決 の言 い 回 しか ら読 み と る こ とは,決 して 不 自然 で も無 理 で も あ る まい 。
け れ ど も,次 の森 永 乳 業 事 件 審 決 で は,こ の判 断 に重 要 な 変 更 が な され た と 思 わ れ る。 この 事 件 は,育 児用 粉 ミル クの販 売 に あた り,被 審 人 が 卸 売 業 者 に 対 し委 託 販 売 制 に 基 づ い て そ の 販 売 価 格 を 定 め 取 引先 を指 定 して い る こ と,及 び 一 店 一 帳 合 制 に よ り卸 売 業 者 の販 売 先 を制 限 して い る こ とが,独 禁 法19条 違 反 に 問 わ れ た もの で あ る11)。そ して,本 審 決 に お け る委 託 販 売 捌 に 対 す る判 断 は,次 の 通 りで あ る。 即 ち,本 件 委 託 販 売 は 真 正 の 委 託 販 売 で あ るか ら委 託 者 は受 託 者 に 対 し委 託 商 品 の販 売 価 格 の指 示 及 び 販 売 先 の指 定 を 合 法 的 に 行 な え る との被 審 入 側 の主 張 に 対 して,「 委 託 者 が 受 託 者 に対 して 委 託 商 品 の販 売 価 格 の指 示 及 び そ の販 売 先 の 指 定 を 行 な う委 託 販 売 が,そ の内 容 及 び取 引 の実 態 を 問 わ ず,お よそ 独 占禁 止 法 に 抵 触 しな い も の とは解 され な い とこ ろ,真 正 の 委 託 販 売 とは 認 め られ な い 本 件 委 託 販 売 制 が … … 実 質 的 に 再 販 売 価 格 維 持 契 約 に よ る場 合 と同様 の 効 果 を 挙 げ る た め に実 施 され て い る以上,被 審 人 の 本 件 行 為 は,不 公 正 な取 引 方 法 … … の 八 に 該 当す る」12)と 。
審 決 は,前 半 部 分 に 委 託 販 売 制 に 対 す る一 般 的 考 え 方 を,後 半 部 分 で本 件 委 託 販 売 制 に 対 す る判 断 を 与 え て い るの であ る が,難 解 な の は前 半 部 分 の解 釈 で あ ろ う。 素 直 に 読 め ぽ,委 託 販 売 の 内 容 及 び 取 引 の実 態 に よっ て は 独 禁 法 に抵 触 す る との 判 断 を 与 え て い る,と 読 み とれ る。即 ち,独 禁 法 に 抵 触 す る委 託 販 売 と抵 触 しな い そ れ とが あ る と述 べ て い る よ うに 解 釈 出来 るの で あ る。 と した 場
10)同 様 の指 摘 は 川越 氏 に も あ る。(川 越,前 掲論 文,23頁 参 照)。
11)森 永 乳 業 株 に対 す る件(昭 和49年(判)第4号),『 審 決 集(二 四)』,所 収 。
12)同 上 書,113頁 。
合,次 に 問 題 に な るの は,具 体 的 に い か な る委 託 販 売 が 独 禁 法 に抵 触 しあ るい は しな い の か,と い うこ とで あ る。
一 つ に は ,委 託 販 売 を 真 正 な もの と不 真 正 な もの とに 区 分 し,独 禁 法 に 抵触 す るの は 後 者 で あ る と判示 した もの とす る解 釈 が あ り得 る。 これ は,「 そ の 内 容 及 び 取 引 の 実 態 を 問わ ず」 と の文 言 に 着 目 して,例 え ぽ 委 託 販 売 の形 式 を と りな が ら実 質 的 に 通 常 の売 買 と異 な らな い場 合,換 言,不 真 正 な 委 託 販 売 と判 断 さ れ る場 合 に は 独 禁 法 に抵 触 す る と判 示 した も の と解 釈 す る も ので あ り,先 の 河 村 ・ 松 下 氏 の審 決 理 解 の基 礎 は こ こに あ る と 思わ れ る。 けれ ど も,「お よそ 独 占禁 止 法 に抵 触 しな い とは解 され な い」 の主 語 で あ る 「 委 託販 売 」 に 真 正 ・不 真 正 の 区 別 が な され て い な い こ とに 着 目す れ ぽ,真 正 ・不 真 正 を 問 わ ず 委 託 販 売 は,そ の 内 容 及 取 引 の実 態 に よ って徹 独 禁 法 に 抵 触 す る と判 示 した もの で あ る との,第 二 の 解 釈 が 可 能 で あ る。 筆 者 の知 る限 り本 件 審 決 を 直 接 と りあ げ て そ の評 釈 を 試 み た のは 根 岸 ・来 生 両 氏 のみ で あ る。 そ して,両 氏 と もに,本 件 審 決 は 真 正 な委 託 飯 売 で あ って も独 禁 法 に 抵 触 す る場 合 が あ る旨 の判 示 が な さ れ た もの と解 して お り13),経済 法 学 者 の 目で み た 場 合,こ れ が最 も妥 当 な 見 方 で あ りそ うで あ る 。 これ に 対 して,実 質 上 第 二 の解 釈 に近 い の で あ るが,経 済 法 の 専 門 家 で な い 筆 者 の 当該 審 決 文 を み て の感 想 は,次 の 如 くで あ る 。 即 ち,
「委 託 者 が 受 託 老 に 対 して 委 託 商 晶 の 販 売 価 格 の 指 示 及 びそ の 販 売 先 の 指 定 を 行 う委 託 販 売 」 と委 託販 売 に 附 加 され た形 容 辞 に 着 目 して,か か る指示 指 定 を 伴 わ な い委 託 販 売 制 で あ れ ば 独 禁 法 に抵 触 す る こ とは な い が,そ うした 指 示 指 定 を 律 う委 託 販 売 で あ れ ぽ,真 正 ・不 真 正 を 問 わ ず,独 禁 法 に 抵 触 す る場 合 が あ り,独 禁 法 に抵 触 す る か 否 か は,そ の 内容 及 び 取 引 の 実 態 か ら判 断 して,換 言,当 該 委 託 販 売 制 が 形 式的 違 法 要 件(=排 他 条 件 付 取 引 で あ る のか 拘 束 条 件 付 取 引 で あ る の か)及 び実 質 的 違 法 要 件(=公 正 競 争 阻 害 性)を 満 たす か 否 か を 判 断 して 決 め られ る,と 判 旨 して い る よ うに 思 わ れ るの で あ る。
しか し,こ れ らは い ず れ も推 測 で あ っ て,審 決 の真 意 が ど こに あ る の か は 必 ず し も明 らか で は な い。 審 決 は,本 件 委 託 販 売 制 を 不 真 正 を 認 定 した 上 で 違 法
13)前 掲 注(8)参 照 。
委託販売制 と独占禁止 法
31と して い る が,経 済 法 学 者 の 間 で は む しろ 真 正 で あ っ たす る理 解 が 二 有1力 で あ り,単 に審 判 審 決 に 留 ま る ので な く最 高 裁 段 階 に まで 争 い 持 ち込 まれ て い れ ば, 委 託 販 売 制 に対 す る独 禁 法 上 の取 扱 い が 確 定 した のに,と 惜 し まれ る。 そ の点 は とも 角,森 永 乳 業 事 件 審 決 は,一 応 様 々な解 釈 が 可 能 で あ るけ れ ど も,い ず れ の解 釈 を と っ て み て も先 のr報 告 』の取 扱 い よ りも緩 か で あ った と言 え よ う。
即 ち,第 一 の解 釈 で は 真 正 の委 託 販 売 で あ れ ば そ れ に よ る価 格 拘 束 ・販 売 先 制 限 等 は 合法 と判 旨 して い る と解 す る もの で あ っ た し,ま た 第 二 の解 釈 も 「真 正 な 委 託 販 売 に 基 づ くも ので あ っ て も違 法 と な り うる こ とが あ り うる こ とを 認 め て い る」1の も の と審 決 を読 み とっ て い る。 つ ま り,い か な る 審 決 解 釈 の立 場 に立 と う と も,森 永 乳 業 事 件 審 決 が 真 正 な委 託 販 売 制 に 基 づ く価 格 拘 束 や 販 売 先 制 限 のす べ て を 違 法 と した と理 解 す る者 は い な い し,ま た そ の よ うな 解 釈 は 到 底 しえ な い の で あ る。 これ に対 して,『 報 告 』 で は,既 述 の如 く,独 立 の競 争 単 位 と認 め られ る 受 託 販 売 業 者 に対 して行 なわ れ る価 格 拘 束 や販 売 先 制 限 は, 真 正 な委 託 販 売 制 に 基 づ くも のか 否 か に 関 わ りな く,一 律 違 法,と して い る の で あ る。
そ れ 故,.r報 告 』 の 委 託 販 売 制 に 対 して とる 態 度 は,過 去 の我 国 の 審 判 決 の そ れ に 比 して厳 しい もの と言 わ ざ る を得 な い 。 が,他 方 で,過 去 の審 判 決 で は 様 々 な解 釈 を 許 す と い う意 味 で 必 ず し も明 確 で なか った 委託 販 売 制 に対 す る独 禁 法 上 の取 扱 い に つ い て,無 差 別 規 制 説 と称 され る根 岸 説 を 採用 す る こ とに よ っ て,そ れ な りに 明 確 な判 断 を示 した 点 は,一 応 評 価 され て よか ろ う。
四
で は,こ う した委 託 販 売 制 に よ る 価格 拘 束 ・販 売 先 制 限 等 に関 す るr報 告 』 の 立 場 に 対 して,こ れ まで ど の よ うな 批 判 が な され て きた のか 。 次 に そ の こ と を み て い き た い 。
一 般 に 『 報 告 』 の全 体 あ るい は 専 売 店 制 ・テ リ ト リー制 等 他 の流 通 系 列 化 行 為 類 型 に 対 す るr報 告 』 の立 場 を と りあ げ て の評 価 ・ 批 判 は,か な り多 い 。 だ が,
14)根 岸,前 掲 論 文,86頁 。
委 託 販 売 制 に 関 す る部 分 を特 に と りあ げ て論 評 した文 献 は 少 な く,筆 者 の知 る 限 り,松 下,川 越,来 生 氏 の 他 独 占禁 止 法 研 究 フ ォー ラ ム のr報 告 書 』(以 下,
『フ ォ ー ラ ム』 と略 記)を 数 え るの み で あ る6r報 告 』 の 立 場 が 従 来 の 審 判 決 に 比 して 厳 しい 内 容 を 含 み,し か も通 説 を超 え た もの で あ る こ とを 考 え る と,
も う少 し議 論 が あ って よ さそ うに 思 え る が,そ れ は と も角,以 下 そ れ ぞれ の論 者 の批 判 の 論 点 を 確 認 し,'そ の 問題 を 探 っ て い こ う。
先 ず 松下 氏 の 場 合,r報 告 』 が ブ ラ ン ド内 価 格 競 争 制 限 効 果 に 着 目 して 受託 販 売 業 者 に 対 す る価 格 を違 法 と して い る の に対 し,こ こ で い う競 争 を ブ ラ ン ド 内競 争 に 限 定 す る こ とな く ブ ラ ソ ド間 競 争 を 加 味 して よ い と した 上 で,ブ ラ ン
ド問 競 争 を重 視 す る立 場 か ら 「 報 告 」 の無 差 別規 制 説 に疑 問 を 提 起 さ れ る。 つ ま り,新 製 品発 売 も し くは新 規 参 入 時 に 商 品 の 市 場 性 見 通 しが 必 ず し も十 分 で な く販 売 業 者 が危 険 負 担 を嫌 うよ うな場 合 に は,委 託 販 売 契約 が 有 効 で あ り得 る し,ま た そ れ に よ っ て初 め て 新 た な競 争 単 位 と して の商 品 が 世 に 出 る こ とに な る。 も し,委 託 販 売 が一 律 違 法 と され れ ば,叙 上 の意 味 で の 委 託 販 売 の 有用 性 が 損 わ れ,却 て 競 争 政 策 上 マ イ ナ ス とな る こ とす らあ り得 る。 そ れ 故,委 託 契 約 が 真 正 で あ る こ と を条 件 と して,あ る程 度 の 制 限(価 格 や 販 路 の拘 束)は 認 め られ るべ き で あ る15)。以上 が 松 下 説 の骨 子 で あ り,こ れ を 「ブ ラ ン ド間競 争 重視 説 」 と呼 ぽ う。
これ に 対 して,委 託 販 売 の 問題 を 組 織 内取 引 と して 扱 う見 地 か ら批 判 を提 起 す るの は,来 生 新 氏 で あ る 。 即 ち,氏 は 「 独 占禁 止 法 に よる保 護 の対 象 が,市 場 に おけ る取 引 で あ っ て,一 つ の企 業 組 織 の 内 部 で行 なわ れ る取 引 は … …保 護 の 対象 に な らな い こ と は … … 独 禁 法 の大 前 提 で あ り…… 真 正 の 委 託 ・受託 関係 は,究 極 的 に は,内 部 取 引 の一 種 と して 解 す べ き で … …rそ もそ も受 託 業 者 間 の競 争 は 独 禁 法 上 保 護 に値 しな い 』 」ゆ,と 主 張 され る。 こ こ で真 正 の 委 託 ・ 受託 関 係 を 内 部 取 引 と解 す る こ とは,r報 告 』 の文 言 に 則 して 言 え ぽ,受 託 販 売 業 者 を 「独 立 の競 争 単 位 」 とみ な さな い と い うこ と と同 義 で あ るが,来 生 氏 の場
15)松 下,前 掲 論 文,86頁 。
16)来 生 新 「流 通系 列 化 行 為 の 公 正競 争 阻 害 性 一 外 形 の み に よる違 法 判 断 は 妥 当 か一」,
『流 通 系 列 化 と独 占禁 止 法(経 済 法 学 会年 報第1号)』,有 斐 閣,1980年,62頁 。
委託販売制 と独 占禁止法
33合,内 部 取 引 か 否 か を 判 断 す る基 準 と して 「所 有 権 移 動 の有 無 」 した が って ま た 「 商 品 売 残 りの 危 険 負担 」 を 挙 げ られ,「(商 品 売 残 りに つ い て の危 険 を 負 わ な い)者 は,独 立 した 競 争 単 位 とLて み るべ きで は な く,最 終 的 に 商 品 の 売残 りに 危 険 を 負 う者 に 属 した,そ の 者 の 内部 組織 と して 考 え るべ き」の だ と主 張 され るoこ れ は,基 本 的 に は 規 制 非 対 象 説 に 属 す るが,こ こで は 氏 の主 張 の 内 容 に 則 して 組 織 内取 引 説 と呼 ぶ こ とに し よ う。
次 セ こ川 越 憲 治 氏 の 場 合 で あ る が,氏 の 『 報 告 』 批 判 は 微 細 か つ 多 岐 にわ た っ て い る。 が,そ の ポイ ン トは,対 無 差 別 規 制 批 判 と 「受 託 販 売 業 老 の独 立 の競 争 単 位 と して の 性 格 」 に 関 わ る部 分 で あ ろ う。 先 ず 前 者 に つ い て 氏 は 「 委 託 販 売 と称 して い て も実 態 は 売 買 で あ る よ うな も の を売 買 と 同視 して 独 禁 法 を 適 用 す る の な ら正 しい が,委 託 販 売 一 般 に つ い て 売 買 と同視 す る とい うの は,一 個 の 腐 敗 した 果 実 を 除 去 す る た め に,果 樹 薗 ご と廃 棄 して し ま うよ うな ものゴ8)と き め つ け,委 託販 売 制 が 社 会経 済 的 に営 ん で い る機 能 を 顧 る よ う求 め られ る。
そ して,受 託 販 売 業 者 の独 立 の 競 争 単 位 の 問 題 に 触 れ て,「 委 託 販 売 に お け る 競 争 単 位 の設 定 問 題 は,委 託 者 と受 託 者 が一 体 と な っ て 一 つ の競 争 単 位 を造 る こ とに あ る。 この よ うな 競 争 の単 位 が 社 会 的 分 業 の理 念 に 合 致 し,よ り有 効 な シ ス テ ムを 造 るな らぽ,政 策 的 に も保 護 して い こ う とい うの が,基 本 的 な 考 え 方 で な け れ ば な らな い 」19),と 主 張 され る の で あ る。 か か る川 越 氏 の委 託 販 売 制 擁 護 の 所 説 を こ こで は 「 社 会 経 済 的 機 能 重 視 説 」 と呼 ぶ こ とに しよ う。
こ う した 法 律 サ イ ドか ら の批 判 の 他 に 唯 一 流 通 サ イ ドか らの もの と して,rフ ォ ー ラ ム』 に よ る簡 単 な 批 判 が あ る。 そ れ は,再 販 のか くれ み の と して 利 用 さ れ る委 託 販 売 制(こ うした ケ ー スは 実 際 に は 殆 ん どな い との実 際認 識 を 『フ ォ ー ラ ム』 は 抱 いて い る)を 再 販 同様 違 法 とす る こ とに 異 論 を さ しは さ まな い。
しか し,従 来 の 「 不 真性 」 を 「独 立 の競 争 単 位 と認 め られ る場 合」,従 来 の「真 性 」 を 「 認 め られ な い場 合」 と置 き換 え る 『 報 告 』 の把 え方 は,「 真 性 の 委 託
17)来 生,同 上 論 文,64頁 。
18)川 越 憲 治 「流 通 系 列 化 に 関 す る 報 告 書(独 禁 研)の 読 み 方(下)」,『NBL』,No.209, 1950年5月15日,16頁 。
19)川 越,同 上 論 文,17頁 。
販 売 の範 囲 を 不 当 に狭 くさせ る お そ れ が あ り,真 性 の委 託販 売 制 に 対 して ま で 規 制 が及 ぶ こ とは 問題 で あ る」2。),との疑 問 を 述 べ て い る 。
以 上 が,委 託 販 売 制 に 関 わ ってr報 告 』 に寄 せ られ た 批 判 ・疑 問 の概 要 で あ る。 いず れ も,委 託 販 売 の名 を借 りな が らそ の実 売 買 と異 な らな い 場 合(=不 真 正 な委 託 販 売)は 通 常 の売 買 の 場 合 と同様 に取 扱 わ れ るべ きで あ る とす る点 で は,異 論 は な い 。 が,だ か ら とい っ て無 差 別 規 制 を 唱 え るr報 告 』 の見 解 に は 同意 し得 な い と して,そ れ ぞれ の 立 場 か ら批 判 が 寄 せ られ て い る ので あ る 。 け れ ど も,r報 告 』 批 判 を展 開 す る論 者 の論 拠 を み て み る と,あ る意 味 で説 得 的 で は あ るが 同時 に い さ さか の疑 問 を 抱 か せ る もの もあ る。 そ こで,以 下r報 告 』 批 判 の批 判 的 検 討 を通 じて,委 託 販 売 制 及 びそ れ に 基 づ く価 格 拘 束 ・販 売 制 限 等 の 独 禁 法 上 の取 扱 い に お い て 探 るべ き視 角 を模 索 して み た い 。
最 初 に 注 意 しな け れ ば な らな い の は,『 報 告 』 が そ して また 過 去 の 審 判 決 が 違 法 と し て い る の は,委 託 販 売 制 そ の もの で は な く委 託 販 売 制 に 基 づ く価 格 拘 束 ・販 売 先 制 限 等 で あ る。rフ ォ ー ラ ム』 で は この こ とを 折 角 確認 して お きな が ら,そ の後 で 従 来 の 審 決 が 真 性 の委 託 販 売 を 合 法 と して き た,あ る い は 『報 告 』 の 把 え方 では 真 性 の委 託 販 売 制 に 対 して まで 規 制 が 及 ぶ こ とに な る とい っ た 如 くの表 現 か ら もわ か る様 に,こ の点 が 曖 昧 に な って い る 。 こ の こ とは 法 律 学 者 に つ い て も同様 で あ る こ とは,例 えば 「 従 来,通 説 的 に は 適 法 と され て き た 真 正 の 委 託 販 売 を違 法 とす る 点 に,報 告 書 の 議 論 の最 大 の 特 色 が あ る」21)と の叙 述 か ら も窺 え る。 これ は,委 託 販 売 に お い て 委 託 者 が 受 託 者 に対 し価 格 拘 束 ・販 売 先 制 限 を行 な うこ と は 所 有 権 留 保 者 た る委 託 者 の 当 然 の 権 利 で あ り,
こ の権 利 を 否 定 す る こ とは と りも直 さず 委 託 販 売 制 を 否 定 す る こ と と同様 で あ る との認 識 の結 果 で あ る。 そ して,そ れ は,各 論 者 が 明確 に 意 識 して い るか 否 か は 別 と して,か か る価 格 拘 束 ・販 売 先 制 限 を委 託 販 売 制 の 本 質 的 要 素 とみ な
して い る こ と と同義 で あ る。 果 して そ うか 。
結 論 か ら言 えぱ,か か る価 格 拘 束 ・販 売 先 制 限 等 は 決 して 委 託 販 売 制 の 本 質
20)公 正 取 引 研 究 フ ォ ー ラ ム 『独 占 禁 止 法 に よ る 流 通 規 制 に つ い て 』,昭 和56年1月,26 頁 。 ま た,同 書,14‑5頁 も参 照 。
21)来 生,前 掲 経 済 法 学 会 年 報 所 収 論 文,61頁 。
委託販売制 と独 占禁止法
35的 要 素 で は な く,そ れ 故 所 有 権 の 留 保 を 通 じて委 託 者 が 受 託 者 に 対 して か か る 拘 束 ・制 限 を行 な うこ とが 独 禁 法 上 違 法 とされ て も,そ れ は 委 託 販 売 制 そ の も め を禁 止 した こ とを 意 味 しな い の で あ る。 こ の こ とが 比 較 的 明 瞭 な の は,販 売 先 制 限 の 場 合 で あ ろ う。 例 え ば,百 貨 店 と納 入 業 者 と の取 引 関 係 の一 つ に 委 託 仕 入 な る方 式 が あ る。そ こで は,納 入業 者 が 委 託 者,百 貨 店 が 受託 者,そ して一 般 消 費 者 が そ の販 売 先 とな っ て い る。 そ こで は,納 入業 者 が 商 品 の所 有 権 留 保 を 通 じて 受 託 者 た る百 貨 店 の販 売先,即 ち 一 般 消 費 者 を 特 定 す る とい った 行 為 は 何 等 行 な わ れ て い な い し,ま たそ の 必 要 もな い。 成 程,委 託 者 が受 託 者 に 対 して販 売 先 制 限 を行 な うこ とが テ リ トリー制 と 同様 受 託 者(殊 に 卸売 機 能 を営 む)に 地 域 的 売 手 独 占 の立 場 を与 え る とい う 目的 で 行 な わ れ る場 合 に は,そ れ に よ って 受 託 者 とな る販 売 業 者 に対 して 一 つ の経 済 的 メ リ ッ トを提 供 す る こ と を 意 味す るか ら,販 売 先 制 限 が認 め られ れ ば,商 品 の所 有 者 は販 売業 者 に そ の 商 品 の取 扱 い を 働 きか け や す くな る,と は 言 え る。 け れ ど も,商 品 の 所 有 者 が 自己 の商 品 の取 扱 い を 働 きか け よ うとす る販 売 業 者 の 商 圏 を察 知 して お れ ば 商 圏 が 競 合 しな い よ うに 販 売 業 者 を選 択 す る こ と も可 能 で あ り,委 託 者 側 に 販 売 先 制 限 を行 な う権 利 が 認 め られ な け れ ぽ委 託 販 売 制 は 存 立 し得 な い とい う性 格 の も の で は な い。 即 ち,販 売 先 制 限 は 委 託 販 売 制 に と っ て本 質 的 要 素 とは 言 え な い の で あ る。
で は,価 格 拘 束 の 場 合 は ど うか。 商 法 上 典 型 的 委 託 販 売 と され る問 屋 に 指 値 遵 守 義 務 が課 され て い る こ とは,周 知 の 通 りで あ る。 こ の こ とか ら逆 に,そ の 前 提 と して委 託 販 売 に お い て委 託 者 は 当 然 の 権 利 と して 指 値 を行 な い うる と の 理 解 が 生 ず るか も知 れ な い 。 け れ ども,委 託 者 に 与 え られ た 指 値 の権 限 は,委 託 者 が 希 望 す る販 売 代 金 を 委 託 者 が 確 保 出来 れ ば 足 りる も の で,受 託 者 は そ の 差 額 を 負 担 し さえ す れ ば委 託 者 の指 値 通 りの 価 格 で 販 売 す る必 要 はな い し,委 託 者 は 受 託 者 に 対 し指 値 通 りで 販 売 させ る権 利 を保 証 す る も の で もな い22)。つ
ま り,委 託 者 に 与 え られ た 指 値 の権 利 は,実 質 的 に は売 買 が 成 立 した 場 合 に 指 値 か ら問 屋 に 支 払 う手 数料 を 差 引 い て委 託 者 が 問 屋 か ら受 取 るべ く期 待す る代
22)実 方 謙 二 『独 占禁 止 法 と現 代 経 済』,成 文 堂,昭 和52年9月,220‑1頁 参 照。
金 を保 護 しよ う とす る趣 旨か ら与 え られ て い る の で あ って,逆 に 売 買 が 成 立 し た 場 合 に 問 屋 か ら受取 るべ く期 待 す る代 金 に 問 屋 に 支払 う手 数 料 を加 え た 額 を 定 め る権 利 を 保 証 す る も の で は な い の で あ る。
確 か に,現 実 に 採 用 され て い る委 託 販 売 制 を み た 場 合,委 託 者 は 受 託 者 に 販 売 価 格 を 指示 して い る し,価 格 は売 買成 立 のた め の不 可 欠 の 条 件 で あ り,ま た 委 託 者 の受 取 る代 金 は 委 託 者 に と っ て重 要 な 関 心 事 で あ っ て みれ ば,そ れ は 当 然 で あ るbけ れ ど も,そ の こ とか ら受 託 者 が 第 三 者 に 商 品 を売 却 す る際 の代 金 を 指 示 ・指 定 しな い よ うな委 託 販 売 制 は あ り得 な い と の結 論 を 引 き 出 す こ とは 出来 な い 。また 実 際 問 題 と して,売 れ な か った 場 合 に は 返 品 自 由を 条 件 と し,販 売 業 者 が 販 売 す る価 格 を 定 めず そ の 商 品 が 売 れ た 場 合 に 所 有 者 が 受 取 る金 額 を 定 め て販 売 を 委 託 す る ケrス が あ る 。 これ は 委 託 販 売 以外 の 何 物 で もな い し,
ま た受 託 販 売 業 者 に 対 す る価 格 拘 束 が委 託販 売 制 の本 質 的 要 素 で な い こ と の決 定 的 証 左 で あ ろ う。
こ う.して,受 託販売業老 に対 す る販売先制 限や価格拘束 は委 託販売制 の要素 で は な く,そ れ らを 違 法 とす る こ とが 直 ち に 委 託 販 売 制 を違 法 とす る こ とに な らな い こ とは,明 らか で あ る。 この 点 と もす れ ぽ 曖 昧 に な りが ち な の で 敢 え て 注 意 を 喚起 して お き た い 。 な お,以 下 と りあ げ られ る所 説 で こ の点 の 区 劉 な し にr報 告 』 を 批 判'しよ うとす る もの が あ れ ば,そ もそ もか ら失 当 と言 わ ざ るを 得 な い。
rフ ォ ー ラ ム』 の 見解 を と りあ げ た 場 合,先 ず この 意 昧 で 失 当 で あ るが;そ の 上 そ れ が説 得 力 を 欠 くの は 「…… 真 性 の 委 託 販 売 制 に対 レて ま で規 制 強 化 が 及 ぶ こ とは 問題 で あ る」 と言 うに と ど ま り,そ れ が いか な る視 点 か ら問 題 な の か とい う点 に一 切 触 れ られ て い な い か らで あ る。 恐 ら くは 真正 の委 託 販 売 制 に ま で規 制 が 及 ぶ こ とに よ っ て合 法 的 に 行 な い得 る委 託 販 売 制 の範 囲 が 制 限 され る こ とに 懸 念 を感 じて い る もの と推 測 され る が,そ れ に して も何 故 「問 題 」な の か に つ い て 堀 り下 げ られ た 議 論 が な け れ ば,そ れ 以 上 論 評 の し よ うが な い。 そ
こ で,以 下 法 律 サ イ ドの 所 説 を検 討 す る こ とに した い 。
先 ず 来 生 説 で あ る が,こ れ が 委 託 販 売 に基 づ く価 格 拘束 ・販 売 制 限 の 禁 止 が
委託販売制 と独 占禁止法
37そ の ま ま委 託 販 売 の一 部 を 違 法 と した もの と解 す る点 でrフ ォー ラ ム』 同様 の 説 を把 して い る の だ が,そ の点 に は も う触 れ な い 。 氏 の所 説 の ポ イ ン トは,真 正 の委 託 ・受 託 関 係 は 内部 取 引 の一 種 で あ り,そ もそ も受 託 業 者 問 の競 争 は独 i禁法 上 の 保 護 に 値 しな い とい う点 に あ る の で あ り,以 下 検 討 は そ の点 に 則 して 行 な う。
氏 の場 合,委 託 販 売 の真 正 性 の 判 断 基 準 は 所 有 権 の 移 動 した が って 商 品 売 れ 残 りの危 険 を 誰 が 負 担 す る か に あ るか ら,委 託 者 が商 品 売 残 りの危 険 を 負 うよ
うな委 託 ・受 託 関 係 が 結 ばれ た 場 合 に は,そ れ は 内 部 取 引 の一 種 で あ り,そ の 量 や 規 模 に か か わ らず 受 託 販 売 業 者 間 の 競 争 は 独 禁 法 上 の 保 護 に 値 しな い,と 主 張 す る もの と読 み か え て よい。 しか し,指 値 に つ い て既 に み た如 く,委 託 販 売 に お い て 委 託 者 が 行 使 し うる価 格 拘束 力 は 商 品所 有 老 が 自 ら販 売 す る場 合 の そ れ に 較 べ て は るか に 弱 く,委 託 販 売 の 場 合 に は 本 来 的 内 部 取 引 と同 程 度 に は 商 品 所 有 者 の保 護 を最 初 か ら与 えて い な い 。 また 指 値 を含 め 一 般 に委 託 販 売 に お い て委 託 者 に 認 め られ る権 利 は,法 律 的 に は 商 法 上 委 託 販 売 の典 型 と され る 問 屋 に 課 され た 格 別 の 義 務 ・責 任 の裏 返 しと して認 識 され る と言 って よい が, そ の意 味 で 委 託 者 に 認 め られ た 今 一 つ の権 利 は 履 行 担 歩 責 任 の 背 後 に あ る もの
で あ ろ う。 これ は 買 手 が 債 務 不 履 行 の場 合 問 屋 に 代 金 支 払 義 務 を 負 わ せ る もの で あ るか ら,こ れ に よ って 保 護 され る委 託 者 の権 利 は代 金 支 払 能 力 を 持 た な い 買手 を商 品 の販 売 先 とす る こ とを 制 限 す る とい う範 囲 を超 え る も の で は な い 。 こ れ らの事 情 は,例 え ば 支 店 間 あ るい は 親 会 社 を 一 に す る100%子 会 社 間 の競 争 が 独 禁 法 上 保 護 に 値 しな い と言 わ れ る場 合 と同 等 の資 格 を 委 託 者 を一 に す る 受 託 者 間 の競 争 に 無 条 件 で 与 え られ そ うに な い こ とを 窺 わ せ る。 つ ま り,こ れ が 本 人 の 名 に お い て 取 引 の代 理 を な し競 業 避 止義 務 を 負 っ た代 理 商 を受 託 者 と す る委 託 販 売 制 に つ い て言 わ れ るの で あ れ ば 了解 出 来 る の で あ るが,問 屋 を 受 託 者 とす る場 合 と区 別 され な い 点 に ど う して も疑 問 が 残 る ので あ る。
例 え ば,多 数 の競 合 商 品 を 売 買 を 通 じ て取 扱 っ て い る商 人 に 対 しあ る商 品所
有 者 が 自己 の商 品 に つ い て の み 商 屋 た ら しめ る とい う委 託 販 売 制 を 一 般 的 制 度
的 に採 用 し,そ の結 果 当該 商 品 の ブ ラ ソ ド内価 格 競 争 が 制 限 され た,と 仮 定 し
よ う。 氏 に あ っ て は,こ の場 合 で も,商 品 売 残 りの 危 険 を 委 託 者 が 負担 し て い る限 り独 禁 法 に 問 わ れ るべ き で な い こ とに な る。 しか し,商 法 上 の問 屋 は,代 理 商 とは 異 な り多 数 の商 品 所 有 者 の競 合 商 品 を 同時 に取 扱 うこ とが 出来,'合 併
で も しな い 限 り特 定 め 商 品 所 有 者 に対 して は 常 に独 立 した経 済 計 算 単 位 と して の 地 位 を保 持 して い る 。 また,か か る商 人 を 相 手 方 と して 委 託 ・受 託 関係 を 結 ん だ か ら とい って,そ の こ とだ け で 直 ち に ブ ラ ン ド内価 格 競 争 制 限 が 結 果 され る と考 乏 る の は早 計 で あ る 。 そ れ が確 実 に 保 証 され るた め に は,受 託 販 売 業 者 た る 各 問 屋 に 対 して 同 一 価 格 で の販 売 を強 制 す るか,あ る い は テ リ トリー制 同様 に 地 理 的 に 問 屋 間 の競 合 関 係 を除 去 す る か あ るい は 一 店 一 帳 合 制 を併 用 して 問 屋 間 の 同 一 顧 客 奪 取 競 争 を 排 除 す る と い っ た 別 の措 置 が 更 に要 請 され る。 筆 者 に は 真 正 の 委 託 ・受託 関 係 だ か ら とい っ て,独 立 の 経 済 計 算 単 位 と して の性 格 を 有 す る商 法 上 の 問屋 に 対 して か か る拘 束 ・制 限 を 講 ず る こ とが,支 店 や 親 会 社 を 一 にす る子 会 社 あ るい は 代 理 商 の場 合 と 同様 に,独 禁 法 上 無 条 件 に認 め ら れ る とは,ど う して も考 え られ な い の で あ る。
次 に 川 越 説 に つ い て。 氏 の 「委 託 販 売 制 が 社 会 経 済 的 に 営 んで い る機 能 」 が 何 か は,必 ず し も定 か で な い。 が,別 め 書 物 で挙 げ られ た 「 問 屋 の経 済 的 機 能 」 が そ れ で あ る な ら,そ の よ うな も の を い く ら列 挙 して も独 禁 法 の観 点 か らな さ れ る委 託 販 売 制 を め ぐる議 論 に と っ ては 全 く無 益 で あ る 。 即 ち,氏 の 「問 屋 の 経 済 的 機 能 」 とは,(1)支 店 を設 置 して,物 的 設 備 を整 え,従 業 員 を 雇 用 す る よ り も経 費 が か か らな い,F(2)代 理 商 を 利 用 す る のに 較 べ て,権 限 乱 用 の心 配 が 少 な い,(3)(各 地 に お け る)問 屋 の信 用 ・知 識 経 験 を 利 用 し うる,(4)本 人 は 匿 名 で い る こ とが 出 来 る,(5)金 融 の便 を得 られ る こ とが あ る,23)と い う
もの で あ る 。 明 らか に,問 屋 の 利 用 か ら得 られ る委 託 者 及 び 問 屋(=受 託 者) り 企 業 経 営 上 の 利 点 が挙 げ られ て い る に す ぎ な い。
だ が,粉 ミル ク事 件 に対 す る最 高 裁 判 決 で 「 一 般 指 定 」 に 言 う「正 当な 理 由」
は 専 ら公 正 な競 争 秩 序 維 持 の 見 地 か らみ た 概 念 で,事 業経 営 上 又 は取 引上 の 観
23)川 越 憲 治 『流 通系 列 化 と独 占禁 止 法 』,ビ ジネ ス社,昭 和55年10月,202頁 。
委 託販売制 と独 占禁止法
39点 等 か らみ て の合 理 性 ・必 要 性 等 は 「 正 当 な理 由 に あ た らな い 」24)と の 判 示 が 既 に 与 え られ て い る こ とを 忘 れ て は な らな い 。 こ の判 決 を念 頭 に 置 け ば,委 託 販 売 制 擁 護 の た め に 主 張 され るべ きは,こ う した 商 法 上 の問 屋 の 利 用 が もた らす 企 業 経 営 上 の利 点 で は な く,真 の意 味 で の 問屋 の 経 済 的 機 能 で あ ろ う。 問題 は そ れ が 何 か で あ る 。
先 ず 考 え られ る の は,社 会 的 分 業 に 関 わ っ て 期 待 され る経 済 的 機 能 が あ る。
例 え ば 専 門 化 の利 益 とか,'問 屋 は 代 理 商 と異 な り多 数 の委 託 者 の 共 同販 売 代 理 人 と して の 役 割 を果 し うる こ とか ら,彼 の手 元 に 売 買 が 集 中 さ れ,販 売 の個 別 性 が 止 揚 され る こ との 結 果,販 売 時 間 及 び 販 売 費用 の社 会 的 節 約 が もた らされ る こ と,が 想 定 され る。 委 託 販 売 に よ っ て,こ れ らの 効 果 が 生 ず る こ とは 疑 い な い。 しか し,専 門 化 の 利 益 は単 な る企 業 内 分 業 に よ って 当 然 得 られ る し,ま た 後 者 の 利 益 も 自立 的商 業 資 本 を 前 提 とす る通 常 の 売 買 に よ って も も た ら さ れ,何 も委 託 販 売 に よ られ な け れ ば期 待 し得 な い効 果 で は な い 。 必 要 な のば, 他 の 方 法 に ょ って は 得 られ な い,正 に委 託 販 売 そ の もの の 独 自 の特 質 か ら流 出 す る経 済 的 機 能 を 明 らか に す る こ とで あ る。 .とすれ ば,そ れは委託販 売 の当事 者 間 は 売 買関 係 で は な く,従 って 受 託 者 は商 品 貿 取 資 本 を 準 備 す る必 要 が な い 点 に 着 目 して,導 出 され る こ とに な る。 端 的 に 言 っ て,そ れ は,委 託 ・受 託 の 双 方 に つ い てそ れ が な げ れ ば 到底 参 入 し得 な い よ うな潜 在的 事 業 者 を委 託販 売 は 現 実 の 取 引単 位 に 転 化 せ しむ る,と い う点 に 求 め られ る 。 例 えば 我 国 の 書 籍 販 売 業 に お い て委 託 販 売 方 式 が な く販 売 業 者 が 買取 資 本 を用 意 しな け れ ば な ら な か っ た とす れ ば,販 売 業 者 の数 は 今 よ りは るか に 少 な い で あ ろ う。 ま た,委 託 側 に つ い て み て も,例 え ば 確 実 な販 売 見 込 み の 立 れ な い新 製 品 の所 有 者 や ブ
ラ ソ ドカ の 弱 い 企 業 の よ うに 買切 り制 に よ っ て は流 通 経 路 の確 保 に 困 難 を感 じ
る 者 に とっ て は,販 売 業 者 に 市 場 危 険 を 負 担 させ な い 委 託 販 売 制 の 利 用 に よ っ
て 比 較 的 容 易 な新 規 参 入 が 可 能 に な る場 合 が あ る。 そ の意 味 で,委 託 販 売 は,
元 来 資 本 力 の 乏 し い あ るい は また市 場 力 の弱 い企 業 に と っ て種 め て 有 用 な取 引
形 態 で あ り得,だ か ら こそ 未 だ 大 規 模 な 企 業 が 成 立 して お らず また 商 品 流 通 経
24)和 光 堂(株)に よる 審 決 取消 請 求,昭 和 四六 年 行 ツ第 八 二号,『審 決 集(二 二)』,175‑6頁 。
済 が 十 分 に発 達 して い な い 中 世 の時 代 か ら,幅 広 く利 用 され て きた ので あ る 。 そ して,通 常 の 売 買 等 の 他 の 取 引 方 式 に よ って は 到 底 期 待 し得 な い 程 に 資 本 力 に 乏 し くま た 市 場 力 の 弱 い 企 業 を して現 実 の取 引単 位 に 転 化 せ しめ る とい う点 に こ そ,委 託 販 売 が 独 自 に持 つ経 済 機 能 は 認 識 され るべ き で あ り,「 社 会 経 済 的 機 能 重 視 説 」は こ の こ とを 積 極 的 且 つ 明 示 的 に 主 張 す べ きで あ っ た の で あ る。
と して み る と,こ の社 会 的 機 能 重視 説 は,最 後 の ブ ラ ン ド間競 争 重 視 説 と基 本 的 に は さ程 異 な る もの で は な い。 委 託販 売 が 社 会 経 済 的 に 有 用 な機 能 を 果 し 得 る の は,何 も寡 占段 階 に 限 定 され ず,自 由競 争 段 階 さ らに は商 品流 通 が 未 発 達 で 「 競 争 」 概 念 が成 立 しな い歴 史 段 階 に お い て も同 様 で あ る。 それ 故,松 下 氏 が 「新 た な 競 争 単 位 と して の商 品 を世 に 出 す 」 との表 現 で 委 託 販 売 の有 用 性 を 唱 え られ る のは,実 は社 会 経 済 的 機 能 重 視 説 と同 根 な ので あ る。 そ して,両 者 の 違 い は,ブ ラ ソ ド間 競 争 な る用 語 が体 現 す る今 日の 経 済 環 境 の 中 で そ の 有 用 性 を 把 え直 そ う乏 す る点 に あ る。
即 ち,今 日の 公 取 委 に よ る流 通 系 列 化 規 制 強 化 の背 景 に 対 製 造 寡 占対 策 と し て 役 立 て よ うとの 意 図 が あ る。 そ れ は,製 造 企 業 間 の競 争 促進 あ る い は ブ ラ ン ド問 競 争 促 進 を 図 ろ うとす る もの で あ り,今 日の 公 取 委 の究 極 の 目標 は そ の点 に 集 約 され る。 松 下 氏 が ブ ラ ソ ド間 競 争 重 視 の 立 場 か ら委 託 販 売 制 を 弁 護 され る こ との 今 日的 意 義 は,.こ の公 取 委 の 独 禁 行 政 の 究 極 目標 に 照 らして み た 場 合 に,明 確 とな る。 た とえ 真 正 の委 託 販 売 が 現 実 に利 用 され 易 い よ うに 委 託 者 に 価 格 や 販 路 の拘 束 を あ る程 度 認 め,そ れ に よ っ て ブ ラ ソ ド内競 争 が 制 限 され る こ とに な って もブ ラ ン ド間 競 争 の促 進 が 期 待 され る限 りは,委 託 販 売 に よ る諸 拘 束 は ケ ース ・バ イ ・ケ ース の判 断 が な され るべ き で あ る,と 主 張 さ れ る ので あ る。 氏 が委 託 者 に 価 格 ・販 路 拘 束 を どの 程 度 認 め よ うとす る のか 不 明 で あ る が,今 日 の独 禁 行 政 の究 極 目標 に 照 ら し合 わ せ てみ た 場 合,氏 の所 説 は一 つ の 見 識 で あ る よ うに 思 わ れ る。
五
以 上, .委 託販売 制の独禁法上 の問題を め ぐる議論 をr報 告』を中心に概観 し
委託販売制 と独 占禁止法
4ヱてみ たb従 来 専 ら法 律 家 の手 掛 け て きた 領 域 だ け に,筆 者 に と っ て は な じみ に
くい テ ーマ で あ り,誤 解 ・独 断 もあ り得 る。 が,と も角 以 上 の 概 観 を通 じて 得 た 感 想 を 述 ぺ て,一 応 の 締 め く く りと した い。
委 託 販 売 な る用 語 に法 律 上 の定 義 は な く,彼 等 は商 法 上 の 問 屋 を 典 型 と して 議 論 して い る。 そ れ は よい と して,議 論 の 最 初 か つ 最 大 の焦 点 は,そ こで商 品 の所 有 権 を 留 保 した 委 託 者 の 権 利 が独 禁 法 上 ど こ ま で認 め られ るか とい う点 に あ る。 一 般 に 民 商 法 秩 序 は 独 禁 法 を必 然 化 せ しめ る経 済 社 会 を前 提 した り予 定 した り して つ く られ て は い な い 。 そ れ 故,独 禁 法 は,時 と して民 商 法 秩 序 に 抵 触 し,こ れ を覆 す 場 合 も あ る 。委 託 販 売 の独 禁 法規 制 に つ い て もそ の こ とが 妥 当す る と言 え る の だ ろ うか 。 そ こで,履 行 担 保 責 任 ・指 値 遵 守 義 務 等 問 屋 に 課 され た格 別 の義 務 の 裏 返 し と して 所 有 権 留 保 者 た る委託 者 の保 護 され た 権 利 を 読 み と る とす れ ぽ,そ こで は 既 に 市 民 法 秩 序 の大 前 提 と も言 え る所 有 権 の 絶 対 性 は か な りの制 限 を 受 け た も の とな って い る。 審 決 や 『報 告 』 が 商 法 上 制 限 さ
し
