リスク規制における法解釈論

∧論

リ スク 規制

にお ける 法解 釈論

李

斗 領 第一章 はじめに第二章 リスク・倉人︵規制︶の法解釈第二章 リスク規制再構築と自主規制︵市場の観点︶第四章 リスタ評価・管理の限界第五章 リスタ社会における消費者保護の観点第大章 リスク管理の観点からみた近時の判例検証第七章 リスク介入︵規制︶と比例原則第八章 結びに代えて

第一章 

一 は

じめに

近年︑﹁リスク社会﹂において要求される規制につき︑消費者

たるの ︱安全のめ食品に関す食品衛生法医薬品︑︑

立正法学論集第42巻第1号

(2008)

に関 す る薬 事 法 の整 備 が大 幅 に改 正 さ たれ こと を勘 案 し つ つ︑ 本 稿 では

︑ こ の

﹁規 制

﹂ のあ り 方 に つい てリ スク 観 点 から 論 じ る こと と す る︒ まず

︑

﹁リ スク 規 制﹂ のあ り方 と し て事 後 規 制 か ら事 前 規 制 に重 点 を 移 す べき と の変 遷 に注 目 し て頂 き た い︒ す な わち 従︑ 前 事の 後 的 手な 法 とし ては

︑ 事 後的 な許 可 の取 消 し

︒撤 回 や損 害 賠 償 と いう こと であ

てっ

︑ 人 体 の被 害 不は 可逆 性 的 な 性質 をも

つ︑ 代 替 不可 能 性 を考 え れば

︑ そ の事 後 的 対応 では 不 十 分 であ る こ とが 痛 感 さ れ る︒ そ し て︑ 本 稿 のも う 一つ の課 題 は︑ 上 記 のよ う な 認 識 に立 ち なが ら安 全 の本 質 規︑ 制 の対 象 域領 の特 質 を 踏 ま え た上 で︑ 安 全 確 保 を有 効 行に うい る も の とす る手 法 検を 討 し︑ 作 り出 す こ とが 最 も重 要 あで ると 考 え て いる 観 点 か ら規 制 の 一種 とし リて スク 制規 的 な ール ル 模の 索 に関 す る問 題 提 起 を し た い︒ と り わ け︑

﹁絶 対 安 全

﹂ から

﹁リ ス ク管 理

﹂ へと

︑ さ ら には

﹁リ スク 規 制

﹂ への 仕 組 みや 意 識 の転 換 の必 要 があ る︒ 本稿 は︑ リ﹁ スク 社 会

﹂ に おけ る認 識 踏を ま え︑ 安 全 確 保 のた め に必 要 な視 点 を 析出 し 法︑ 的 レベ ルで の規 制 の あ り 方 に つい て︑ 今 後 規 制 を めぐ る法 解 釈 の問 題 に つい て述 べる

︵第 二章

︶︒ ま た は市 場 に おけ る取 り 組 みや そ れを 踏 ま え る必 要 の観 点 から

一連 の規 制 の緩 和 の流 れ で社 会 的 規 制 や リ スク 管 理 を 必要 とす る規 制 の類 型 に つい て検 討 し

︵第 二章

︶︑ 更 リに スク 規 制 の手 法 を 考 え てゆ く 上 では

︑

﹁安 全 性

﹂ に対 す るリ スク 評 価 や限 界 に つい て述 るべ

第︵ 四章

︶︒ そ れ を基 礎 とし て法 的 な観 点 か ら検 討 す る こ と の重 要 性 に つい て触 れ る︒ こ のよ う な 問 題解 決 のへ 出 発点 は︑ リ スク 社 会 に お け る市 民 の安 全 に対 す る考 え方 を 再 認 識 す る こ と であ り

︵第 五章

︶︑ こ の よう 意な 味 に お てい 消 費 者 安 全 の観 点 か 検ら 討 を 行 う と同 時 に︑ 近 年 のリ スク 観 点 か ら責 任 を 問 わ れ た判 例 を分 析 す る 第︵ 六章

︶︒ こ の リ﹁ ス ク﹂ 対に す る認 識 の変 化 に焦 点 を当 てた 上

︑ 法 一般 原 則 であ る比 例 原 則 に つ いて 述 べ る

︵第 七章

︶︒ 最 後 に︑ リ

リスク規制 にお ける法解釈論

(李  

スク 規 制 の観 点 から

︑ 法 解 釈 制︑ 度 設計 の際 に考 慮 す べき こ と に関 し て総 括 結︵ び 代に え て︶ す る︒ 第

二 章   リ ス ク 介 入

︵規 制

︶の 法 解 釈 第

一節   リ スク 規定 の構 造 の観 点 従来 の作 用 法 的 な 側 面 から は︑ リ スク 社会 に対 応 で きな

い解 釈 上 の限 界 を論 じ る こと が あ る︒ 法 社会 論 上

︑ 今 後 一層 こ のよ う な行 政 の責 任 の帰 結 を めぐ る議 論 が 活 発 にな ると 思 われ る︒ リ スク 社 会 にお け る法 的 な解 決 手段 と し て︑ 限定 的 で はあ り な がら

︑ 行 政行 為 の附 款 を 用 い る こ とや 様 々な 規 制 手 法 活を 用 す る こと で柔 軟 に行 政運 用 上 実︑ 施 し て いく こと 望が まし いと 考 えら れ る︒ ま た︑ 環 境 リ スク な ど の分 野 に つい ては

︑ 自 主 規 制 の役 割 も 大 き いと 思 われ る︒ さら に︑ 憲 法 上 の議 論 の つ一 であ る︑ 法 の定 め方 に関 す る条 件プ

ログ ラ ム的 構成 と目 的 プ ロ グ ラ ム的 構成 を めぐ る従 来 の議 論 を 今︑

一度 リ スク 社会 と いう 状 況 の中 で再 検 討 し てみ る必 要 が あ る︒ リ ス ク介 入

︵規 制︶ の法 解 釈 論 と し て本 章 で は︑ 憲 法 の視 点 に立 ち︑ 規 制 構 造 の視 点 から 検 討 す る︒ す な わ ち︑ 表 Ｉ のよ う に︑ 従 来 の法 律 は要 件 と効 果 を規 定 す るタ イプ の条 件 プ ログ ラ ム的 構 成 作で ら れ て き て おり

︑ これ は過 去 志向 的 あ る いは 権 力 志向 的 な 要 素 を有 す るも のと し て説 明 され てき た︒ 条件 プ ログ ラ ムは

︑ 行 政 の決 定 様 式 か ら いえ ば

︑ 法 の機 械 的 執 行 型 あで る と えい る︒ こ のよ

【表

I 

条件プログラム→一定効果の発動要因

(条

制 1目的プログラム→結果 の実現 のため行動 を整序 す る 規1法 の構成要件等 にあて は まるか否か問われ る

現在 で判断 した将来

(未

立正法学論集第42巻第1号

(2008)

う 規な 定 構 造 は法 解 釈 にも 大 き な影 響 を与 え てき た

︒ そ の反 面

︑ そ れ に対 し︑ 計 画法 な ど に典 型 的 見に ら れ る よう に︑ 行 政 目 的 のみ を明 示 し

︑ そ れを 実 現 す る手 法 は 多 様 な選 択 を 認 め る と うい タ イプ の規 定 構 造 を も つ︒ こ の目 的 プ ログ ラ ム的 構 造 の法 は︑ 将 来 志 向 的 性な 質 を 持 ち︑ 法律 の実 現 のた め法

の目 的 や関 連 法 規等 考を 慮 す る こと が そ の狙 いで あ ると いえ る︒ し かし 後︑ 者 の短 所 とし て︑ 行 政 決定 に対 す る正 当 性

・結 果責 任 が生 ず る こ とが 看過 さ れ が ち にな る と いう と こ ろ にあ る︒ 条 件 プ ログ ラ ム は︑ 予測 可能 な 法 分 野 にお いて は︑ 適 合的 な も ので あ るが

︑ 予 測 不 能可 法な 領 域 おに いて は︑ 目 的 プ ログ ラム と の融 合 望が ま し いの では な いか と考 え て いる

︒ 第

二節   リ スク 概念 と警 察 概 念 次 に︑ リ スク 概念 と警 察 概念 整の 理 であ るが

︑ 以 下 の表

Ⅱ のよ う な 説 明 が可 能 にな ろう

︒ 私 見 では

︑ 規 制 の対 象 であ る危 害 発を 生 さ せ る原 因 と な る事 実 は大 き く 三 つに 分 け ら れ る︒ す な わ ち危 険 概 念

︑ リ スク 概 念

︑ 残 存 リ スク が そ れ にあ た る︒ そ し て︑ 危 険 概 念 リと スク 概 念 の間 に危 険 の限 界

︵警 概察 念 の限

︶界 と 呼 び う るグ

ーレ ゾ ー ンが あ る︒ 同様 に︑ リ スク 概 念 と残 存 リ スク の間 にも グ ーレ ゾ ー ンが 考 え ら れ る︒ リ スク 規 制 は︑ 学 問 的 に析 出 さ れ て承 認 さ れ る ま で︑ 実 質 的 な 生存 権 の確 保 の観 点 から の

﹁警 察 規 制 の積 極 化

﹂ と いう 形 で表 現 さ れ対 応 が 模索 さ れ て きた

︒ し かし

︑ こ のよ う な 対応 はで 限 界 が あ り︑ な か でも リ スク 社会 論 に対 応 し た リ スク 規 制 への 要 請 の認 識 なが いと ころ で︑ 警 察 規 制 の積 極化 には 限 界 が あ たっ

︒ 要 す る に︑ 積極 化 に関 す る社 会 的 な 背 景 は︑

﹁近 代 社会 が リ スク 社 会 あで る の は︑ そ れ が様 々な 損 害 や苦 し みや

リスク規制における法解釈論

(李  

【表

I 

(規

破 壊 や災 害 を う む か ら では な い︒ 近 代 以前 のす てべ の 社会 も そ う し たも のを 生 み出 し てき た︒ 社会 は︑ 運 命 と か不 幸 と うい 名 の恵 み深 い マン ト が も はや 損 害 を包 み込 ん でく れ なく な る こと よに

てっ

︑ は じ め てリ スク 社

︿至 にな る︒ さ ら に︑

﹁リ スク 概 念

﹂ に基 づ く 規 制 のあ り 方 の ベ ー ス にあ る基 本 権 が︑ 生存 権 であ る こと に異 論 なは い が

︑ リ スク 社会 の認 識 を 基礎 にす れば 警︑ 察 概 念 基に づ く

﹁生 存 権

﹂ 認識 よ りも

積﹁ 極 的

﹂ な 生存 権 概 念

︑ す な わ ち

﹁実 質 的生 存 権

﹂ と いう 表 現を も つも のを 基 礎 すに べき であ る︒ 例 えば 食︑ 品 分 野 のリ スク 防 御 の立 場 から

いえ ば

︑ 消 費 者 に お いて そは の安 全 性 を確 かめ る方 途 を有 し な いこ と︑ し かも  ︑ 一旦 大 量生 産

︑ 流 通 消︑ 費 さ れ る食 品 に起 因 す る事 故 が 発 生 す る と き は︑ そ の被 害 広は 汎 か つ深 刻 な も のと な る︒ そ れ 故食 品 の安 全 性 の確 保 に つき 単 に食 品 製造 業 者 に私 法 上高 度 の注 意 義 務 を 負 わ せ る のみ で は不 十 分 であ る︒

制 象 規

対 残存 リスク リスク概念 危険概念

(警

措置 手法

安全確保→純 粋 な管理手法

技術水準 によ る予防措置必

要

予防措置 。除 去義務・ 事後

救済

入 質 介

性 管理形式・ 積 極 的要求

積極的規制 消極 的規制

護 囲 保

範 ^{リスクが零か} 或 いは 未知 の領域

団体訴訟・ 集 団訴訟 (リ ス ク 介 入 。概

念)消費者 熙

^(警

鉢権 ^不可抗力

^(現

時点)→時期

の問題現段階 滲 ^{実質的生存権 以前→ 自由権戦後→生存権}

立正法学論集第42巻第1号

(2008)

そし て更 に︑ 食 品 起に 因 す る衛 生 上 の危 害 の発 生 の防 止 を 目的 とし て行 政 庁 が さら に

﹁積 極 的

﹂ に行 政 的 規 制等 の権 限 行を 使 す る こと が きで る点 に鑑 み︑ 食 品製 造 等 に か るか 行 政 的 規制 に際 し て は︑ 食 品 に起 因 す る事 故 を 防止 す ると

うい 目 的 の達 成 のた め︑ 徹 底 的 な 安 全性 要が 求 され

︑ 安 全 性 対に 些し か もで 疑 間 のあ る食 品 は規 制 す る︑ い わば

﹁疑 わ し き 規は 制 す る﹂ と の原 則 が 妥当 す る も のと 解 す きべ あで ろう

︒ 次章 に お いて は︑ 法解 釈 再の 識認 立に ちな が 市ら 場 に おけ る規 制 の変 遷

︵規 制緩 和︑ 規制 撤廃

︶ に関 し て目 を 転ず る︒ 第

二章   リ ス ク 規 制 再 構 築 と 自 主 規 制

︵市 場 の観 点

︶ 第 一節   リ スク 規制 再 構築 規 制 緩 和 を めぐ

てっ 議論 さ れた と ころ であ るが

︑ 規 制 手 法 の再 検 討 は︑ 規 制 を 撤廃 す きべ 事 項 や規 制 の改 善 のみ 念を 頭 に おく 事 項

︑ ま た は新 型 規の 制

︵リ スク 規 制含 む︶ を 考 え る べき 事 項 な ど の差 異 踏を ま え た検 討 が必 要 であ る 考と え る︒ そも そ 規も 制 は︑ あ る時 は抑 制 し そ し てあ る望 ま くし な い活 動 の発 生 を防 げ る活 動 と し て想 起 さ れ る事 が あ る︒ ま た︑ 規 制 作 用 が権 能 を 付 与 す る活 動 まか た 促は 進 的 な活 動 であ ると し て想 起 さ せる こ とも あ

︒型 すな わ ち︑ 近 時 の経 済 分 野 にお け る規 制 緩 和 の潮 流 は︑ 規 制 の イマ ナ ス の面 を 強 調 し︑ 従 来 の規 制 を撤 廃 す る こと に意 義 があ る と の 議 論 が な さ れ て い る︒ し か し︑ 上 記 の よ う に︑ 規 制 の 性 質 に 着 目 す れ ば

︑ い わ ゆ る

﹁規 制 の 再 構 成

①→

￡﹃

●一 一一

〇じ

﹂ す る こと に意 義 が あ る 思と わ れ る の あで る︒ まず

︑ 現 行 の規 制 を 持維 し て いく の か或 いは 新 型規 制 と し て分 類 運し 用 し て いく のか を 明確 にし た 上 で︑ 行 政 運

リス ク規制 における法解釈論

(李  

【図

1 

1.現行規制 a。 現行 の規制維持

①現行 の まま維持 す る規制

②改善 を要す る規制 (2に移動⁾

b.規制撤廃

(市

2.規制改善

 a.規

(1)市

(誘

(4)指

3.新規制 a。 社会的規制 として強化す る分野

(安

b.社会的規制 として管理・評価 による規制

(組

(食

C。 社会的規制 として情報 。経済的

(保

(PRTR法、安全確保 の枠組 み法等)

用 に反 映 し て いく きべ で あ る と考 え る

︻図 Ｉ規 制 類型 の再 編成 の流 れ参 照︼︒

と わり け︑ 国 民 の健 康

・安 全 に関 わ る行 政 領域 では

︑ こ のよ う に規 制 の再 構 成 を把 握 す る た め に︑ リ スク 社会 に合 致 す るリ スク 規 制 の法 制 度 が図 れ るよ う 体な 制 整を え る べき であ る と考 え て いる

︒ さ ら に︑   一般 的 に︑ 市 場 失 敗 ヨ︵ 井 ２ ご︻

︻︻ のＣ と いぅ 原 因 究が 明 さ れ て いる な か︑ こ こ では 政 府 によ る規 制 の失 敗 に基 づ く 制規 撤 廃 の流 れ で議 論 さ れた 規 制 緩 和 に つ てい 検 討 す る︒

① 規 制 を撤 廃 す べき 事項

︵Ｈ し

︶︑② 規 制 の改 善 の みを 念 頭 に置 く 事 項 ヽβ 卜

︶２

︵９

③︑ 新 型規 制

︐ ﹇ ＰＦ

ｅ リ スク 規 制 含

﹈む を考 え る べき 事 項 に分 類 し て検 討 す る必 要 が あ る と考 え る︒ こ のよ う に︑ 現 行 の規 制 を維 持 し て くい のか 或 いは 新 型 規 制 と し て分 類 し運 用 し て いく のか

︑ 明 確 にし た上

︑ 行 政運 用 に反 映 し て いく きべ であ る と考 え る︒ 次 に︑ 市 場 にお け る取 り組 み に つ てい 考 察 す る︒ 近 年

︑ 市 場 にお け る規 制 緩 和 の潮 流 から

︑ 自 主 規制

への 転 換 が 見受 けら れ るが

︑ 内 在 的 な克 服 の手 段 と し て︑ オ ペ ーレ シ ンョ の検 査 が 注