タイトル
南アフリカ契約法における錯誤理論 : 基本的骨格と
判例法理
著者
内山, 敏和
引用
北海学園大学法学部50周年記念論文集: 273-296
発行日
2015-03-15
南
ア
フ
リ
カ
契
約
法
に
お
け
る
錯
誤
理
論
基
本
的
骨
格
と
判
例
法
理
内
山
敏
和
は じ め に 二 〇 一 四 年 八 月 二 六 日 に 法 制 審 議 会 民 法 ︵ 債 権 関 係 ︶ 部 会 に お い て 決 定 さ れ た 要 綱 仮 案 に よ る と 、 民 法 九 五 条 は 、 次 の よ う に 改 正 さ れ 、 動 機 の 錯 誤 に つ い て の 規 律 を 新 た に 取 り 入 れ る こ と に な る 。 ⑴ 意 思 表 示 は 、 次 の い ず れ か の 錯 誤 に 基 づ く も の で あ っ て 、 そ の 錯 誤 が 法 律 行 為 の 目 的 及 び 取 引 上 の 社 会 通 念 に 照 ら し て 重 要 な も の で あ る と き は 、 取 り 消 す こ と が で き る 。 ア 意 思 表 示 に 対 応 す る 意 思 を 欠 く も の イ 表 意 者 が 法 律 行 為 の 基 礎 と し た 事 情 に つ い て の そ の 認 識 が 真 実 に 反 す る も の ⑵ ⑴ イ の 錯 誤 に よ る 意 思 表 示 の 取 消 し は 、 当 該 事 情 が 法 律 行 為 の 基 礎 と さ れ て い る こ と が 表 示 さ れ て い た と き に 限 り 、 す る こ と が で き る 。 南アフリカ契約法における錯誤理論⑶ ⑴ の 錯 誤 が 表 意 者 の 重 大 な 過 失 に よ る も の で あ っ た 場 合 に は 、 次 の い ず れ か に 該 当 す る と き を 除 き 、 ⑴ に よ る 意 思 表 示 の 取 消 し を す る こ と が で き な い 。 ア 相 手 方 が 、 ⑴ の 錯 誤 が あ る こ と を 知 り 、 又 は 知 ら な か っ た こ と に つ い て 重 大 な 過 失 が あ る と き 。 イ 相 手 方 が 表 意 者 と 同 一 の 錯 誤 に 陥 っ て い た と き 。 ⑷ ⑴ に よ る 錯 誤 に よ る 意 思 表 示 の 取 消 し は 、 善 意 で か つ 過 失 が な い 第 三 者 に 対 抗 す る こ と が で き な い 。 こ の 規 定 で は 、 従 来 の 九 五 条 の 領 域 で あ る 表 示 錯 誤 と 判 例 法 理 に よ っ て 九 五 条 に 取 り 入 れ ら れ た 動 機 錯 誤 が 同 じ 規 律 に 服 す る こ と に な る 。 こ れ は 、 こ れ ま で の 判 例 法 理 を 条 文 の 形 で 定 着 さ せ よ う と す る も の で あ り 、 一 見 す る と 、 そ れ 自 体 そ れ 程 問 題 の あ る こ と の よ う に も 思 わ れ 쐍 １ ︶ な い 。 し か し 、 判 例 が 動 機 錯 誤 を 九 五 条 の 枠 内 で 解 決 し て き た の は 、 さ し あ た り 利 用 で き そ う な 条 文 が そ れ し か な か っ た か ら だ と も い え 、 立 法 に お い て 、 そ の よ う な 扱 い を 継 承 し て 固 定 化 さ せ る 必 要 は な い と え る こ と も で き る 。 つ ま り 、 要 綱 仮 案 の よ う な 立 法 が 自 明 の も の と は 言 え な い の で あ る 。 お そ ら く 、 民 法 改 正 は 、 概 ね こ の 要 綱 仮 案 の 方 向 で 実 現 す る こ と に な ろ う が 、 将 来 の 立 法 論 の 準 備 と し て 、 要 綱 仮 案 と は 異 な る 構 成 の 可 能 性 を 比 較 法 的 に 探 る こ と は 、 重 要 で あ ろ う 。 本 稿 は 、 そ の よ う な 素 材 と し て 、 南 ア フ リ カ 共 和 国 に お け る 錯 誤 法 理 の 概 観 を 提 示 す る こ と を 目 的 と 쐍 ２ ︶ す る 。 南 ア フ リ カ 法 は 、 大 陸 法 で あ る い わ ゆ る ロ ー マ ・ オ ラ ン ダ 法 と 英 米 法 と の 混 合 法 系 で あ る と い わ れ て お り 、 そ の 独 自 の 法 体 系 は 、 近 年 比 較 法 的 に も 注 目 を 集 め て い る 。 そ の 一 方 で 、 南 ア フ リ カ の 錯 誤 法 は 、 機 能 的 に 見 た と き 、 オ ラ ン ダ 錯 誤 法 と 近 似 し た 構 成 を 採 っ て い る と い う こ と が で 쐍 ３ ︶ き る 。 す な わ ち 、 表 示 錯 誤 に あ た る 事 例 と 動 機 錯 誤 に あ た る 事 例 を 異 な る 法 理 で 処 理 し て お り 、 錯 誤 法 に 過 重 な 負 担 を 掛 け る こ と を 回 避 し て い る の で あ る 。 し た が っ て 、 そ の 在 り 方 は 、
我 が 国 の 錯 誤 法 の 議 論 と っ て も 無 益 と は 言 え な い 。 南 ア フ リ カ 法 は 、 ロ ー マ ・ オ ラ ン ダ 法 の 諸 学 説 と そ の 後 の 判 例 法 理 を コ モ ン ・ ロ ー と す る 重 厚 な 法 体 系 で あ り 、 契 約 法 中 の 難 問 で あ る 錯 誤 法 理 に つ い て も 、 そ れ ぞ れ に 多 く の 蓄 積 が あ る 。 し か し 、 こ こ で は 、 紙 幅 の 関 係 も あ り 、 南 ア フ リ カ の 錯 誤 法 の 基 本 的 骨 格 と 判 例 法 理 の 概 要 を 提 示 す る こ と と し 、 学 説 で の 検 討 や そ れ ぞ れ の 準 則 の 歴 的 形 成 過 程 に つ い て は 、 他 日 を 期 す こ と と す る 。 ま た 、 南 ア フ リ カ は 、 基 本 的 に 判 例 法 に 基 づ い て お り 、 法 状 況 の 説 明 も 論 者 に よ っ て か な り 相 違 す る 部 が あ る 。 そ こ で 、 本 稿 で の 紹 介 も 基 本 的 に は 特 定 の 説 明 に 依 拠 し た 暫 定 的 な も の で あ る 。 検 討 対 象 と す る 領 域 に つ い て も 、 い わ ゆ る 法 律 の 錯 誤 は 対 象 外 と し て 、 事 実 に つ い て の 錯 誤 の 準 則 の み を 見 て い く 。 な お 、 南 ア フ リ カ 法 に お い て も 、 契 約 の 解 釈 に 関 し て い わ ゆ る 口 頭 証 拠 準 則 が 妥 当 し て 쐍 ４ ︶ い る 。 こ れ と 関 連 し て 、 契 約 解 釈 と 錯 誤 に つ い て も 検 討 を 要 す る が 、 こ れ も 本 稿 で は 本 格 的 な 議 論 の 対 象 と は し て い な い 。 第 一 節 南 ア フ リ カ 錯 誤 法 の 概 観 １ 概 論 南 ア フ リ カ の 錯 誤 法 に お い て 基 本 的 な 区 別 と な っ て い る の が 、 重 大 な 錯 誤 ︵ ma te ri a l m is ta k e; we se n lik e 쐍 ５ ︶ d wa lin g ︶ と 重 大 で な い 錯 誤 ︵n o n -ma te ri a l m is ta k e; n ie -we se n lik e d wa lin g ︶ の 間 の 区 別 で 쐍 ６ ︶ あ る 。 す な わ ち 、 重 大 な 錯 誤 で あ る な ら ば 、 合 意 が 存 在 せ ず 、 契 約 の 無 効 が も た ら さ れ る が 、 重 大 で な い 錯 誤 の 場 合 に は 、 不 実 表 示 が あ る な ど の 例 外 的 な 場 合 を 除 い て 、 契 約 の 効 力 に 影 響 を 及 ぼ す こ と は な い 。 南アフリカ契約法における錯誤理論
も っ と も 、 重 大 な 錯 誤 が あ る か ら と い っ て 必 ず 契 約 が 無 効 と な る わ け で は な い 。 契 約 の 相 手 方 は 、 多 く の 場 合 、 表 意 者 に 重 大 な 錯 誤 が あ っ て も 、 契 約 が 有 効 に 成 立 し て い る も の と 信 頼 し て い る の で あ り 、 こ の 信 頼 を 保 護 す る 必 要 が あ る 。 そ の た め 、 そ の よ う な 観 点 か ら 契 約 の 有 効 性 が 認 め ら れ る こ と に な る 。 す な わ ち 、 南 ア フ リ カ の 錯 誤 は 、 一 方 で は 重 大 な 錯 誤 に あ た る か ど う か と い う 表 意 者 側 の 事 情 を 基 礎 と し つ つ 、 他 方 で 相 手 方 信 頼 保 護 の た め の 仕 組 み が 存 在 す る と い う 形 で 、 当 事 者 間 の 錯 誤 リ ス ク を 調 整 し て い る の で あ る 。 ２ 錯 誤 の 三 法 錯 誤 法 を こ の よ う な 形 で 記 述 し 、 構 成 す る や り 方 の ほ か に イ ン グ ラ ン ド 法 の 影 響 の 下 、 錯 誤 を 三 つ に け る も の が 、 判 例 を 中 心 に 採 用 さ れ て い る 。 す な わ ち 、 一 方 的 錯 誤 ︵ u n ila te ra l m is ta k e; ee n sy d ig e d wa lin g ︶ 、 双 方 的 錯 誤 ︵ mu tu a l mi st a k e; we d er sy d se d wa lin g ︶ 及 び 共 通 の 錯 誤 ︵ co mmo n m is ta k e; g eme en sk a p lik e d wa lin g ︶ の 三 法 で 쐍 ７ 、 ８ ︶ あ る 。 ⑴ 一 方 的 錯 誤 は 、 不 合 致 が 存 在 し て い る 、 す な わ ち 両 当 事 者 が 実 際 に は お 互 い の 意 図 に つ い て 異 な る え を 持 っ て い た が 、 一 見 す る と 、 一 方 当 事 者 の み が 錯 誤 に 陥 っ て い る よ う に 見 え る 状 況 で あ る 쐍 ９ ︶ と か 、 一 方 当 事 者 の み が 錯 誤 に 陥 っ て お り 、 相 手 方 は 、 そ の 者 の 錯 誤 に つ い て 認 識 し て い る 쐍 10 ︶ 場 合 と 記 述 さ れ る こ と が あ る 。 S on ap P et ro le u m (SA) (P ty ) L td v. P appad ogi an is 1 99 2 3 S A 쐍 11 ︶ 23 4( A) は 、 次 の よ う な 事 案 に お い て 一 方 的 錯 誤 が 存 在 す る と さ れ た 。 す な わ ち 、 Ｓ 社 は 、 Ｐ と の 間 で 、 同 人 所 有 の 土 地 に ガ ソ リ ン ス タ ン ド を 設 す る 費 用 を 融 資 し 、 さ ら に そ の 不 動 産 を Ｐ か ら 賃 借 す る 契 約 を 締 結 し た 。 そ こ で は 、 賃 貸 借 契 約 は 、 Ｓ に よ る 証 書 の 発 行 か ら 二 〇 年 間 継 続 す る と さ れ て い た が 、 実 際 に は 証 書 の 発 行 が な さ れ て い な か っ た 。 そ こ で 、 両 者 は 、 賃 貸 借 契 約 の 発 効 日 を 確 定 さ せ る 契 約 変 の 補 遺 を 行 な っ た 。 そ の 際 、 条 項 を 作 成 し た Ｓ の 弁 護 士 事 務 所 が 誤 っ て 契 約 の 存 続 期 間 を 二 〇 年 で は な く 一 五 年 と し て し ま っ た 。 Ｓ
は 、 こ の 事 実 に 気 付 き 当 該 変 は 錯 誤 に よ り 無 効 で あ る と 主 張 し た 、 と い う も の で あ る 。 こ こ で 、 Ha rms 裁 判 官 は 、 Ｓ が 依 拠 す る 錯 誤 が 表 示 の 錯 誤 ︵ ド イ ツ 語 で E rk la썥 ru n g si rr tu m ︶ で あ り 、 自 ら の 表 示 さ れ た 意 思 が 実 際 の 意 思 に 合 致 し て い る と 錯 誤 に よ り 信 じ て い る 場 合 で あ る と し 、 他 方 で 、 Ｐ は 、 自 ら の 実 際 の 意 思 と 異 な る 表 示 は し て い な い た め 、 こ の 不 合 致 ︵ d is se n su s ︶ は 、 一 方 的 錯 誤 で あ る 、 と し て 쐍 12 ︶ い る 。 こ の よ う な 一 方 的 錯 誤 の 効 果 に つ い て は 、 N at ion al an d Over se as D is tr ib uto rs C or por at io n (P ty ) L td v P ot at o B oa rd 19 58( 2) S A 4 73( A) に お け るS ch re in er 上 訴 裁 判 官 に よ れ ば 、 我 々 の 法 は 、 当 事 者 に 彼 が 締 結 し た 契 約 に 基 づ く 責 任 か ら 逃 れ る た め に 、 特 定 の 状 況 に お け る 彼 自 身 の 錯 誤 を 主 張 す る こ と を 許 し て い る 。 し か し 、 他 方 当 事 者 が 何 か ら の 不 実 表 示 を し て お ら ず 、 承 諾 の 時 点 で 、 自 ら の 申 込 み が 誤 解 に 基 づ い て 承 諾 さ れ た こ と を 察 知 し て い な か っ た 場 合 、 一 方 的 錯 誤 が あ っ た と し て も 、 そ の 抗 弁 の 射 程 は 、 非 常 に 狭 い も の で あ る 。 ⑵ 次 の 双 方 的 錯 誤 で あ る が 、 こ れ は 、 曖 昧 さ に よ っ て 引 き 起 こ さ れ る 不 合 致 で あ る 쐍 13 ︶ と か 、 両 当 事 者 と も お 互 い の 意 思 に つ い て 錯 誤 し て お り 、 誤 解 し て い る 場 合 、 言 い 換 え る と 、 相 手 方 の 錯 誤 を 認 識 し て い な い 쐍 14 ︶ 場 合 と し て 記 述 さ れ る こ と が あ る 。 次 の 事 件 が 典 型 例 と し て し ば し ば 挙 げ ら れ る 。 Alle n v. Six te en Stir ling Inv es tm en t 19 74 4 S A 1 64( D) ︻ 事 案 の 概 要 ︼ Ａ は 、 第 七 区 画 と 記 載 さ れ た 地 所 を Ｓ Ｓ Ｉ か ら 購 入 し た 。 こ の 地 所 は 、 契 約 の 際 に Ｓ Ｓ Ｉ の 代 理 人 Ｐ が Ａ に 指 し 示 し た も の で あ っ た が 、 実 際 に は 第 七 区 画 で は な か っ た 。 そ こ で 、 Ａ は 、 自 が 意 図 し て い た の は 指 し 示 さ れ た 区 画 で あ り 、 実 際 の 第 七 区 画 で は な い か ら 、 契 約 は 無 効 で あ る と 主 張 쐍 15 ︶ し た 。 ︻ 判 旨 ︼ Ho wa rd 裁 判 官 し か し な が ら 、 思 う に 、 原 告 は 、 成 功 裏 に 、 Di g es t, 쐍 16 ︶ 18 .1 .9 .p r に お い て 言 及 さ れ て い る 南アフリカ契約法における錯誤理論
類 型 の 双 方 的 錯 誤 を 申 し 立 て て お り 、 そ こ で は 、 彼 の 陳 述 は 、 被 告 が え て い た の は 自 が 売 ろ う と し て い た も の は 第 七 区 画 だ と い う こ と で あ り 、 他 方 で 原 告 が え て い た の は 自 が 買 お う と し て い た も の は Ｐ が 指 し 示 し て い た 別 の 区 画 で あ っ た 、 と い う 解 釈 が 合 理 的 に 可 能 で あ る 。 も し こ れ が 本 件 に お け る 原 告 請 求 内 容 明 示 の 適 切 な 解 釈 で あ る と す る と 、 上 記 Tr o lli p v J o rd a n に お け る 多 数 意 見 の 判 決 は 、 完 全 に 区 別 可 能 で あ る 。 な ぜ な ら 、 多 数 意 見 の え 方 で は 、 当 該 事 件 に お け る 売 主 の 錯 誤 は 、 共 通 の 錯 誤 で も 、 対 象 の 錯 誤 で も 、D. 18 .1 .9 .p r に お い て 言 及 さ れ た 類 型 の 錯 誤 で も な い か ら で あ る 。 ⋮ ︹ 中 略 ︺ ⋮ 私 の え で は 、 本 件 に お け る 真 の 訴 原 因 は 、 双 方 的 な 対 象 の 錯 誤 な の で あ る 。 ⑶ 最 後 の 共 通 の 錯 誤 は 、 不 合 致 の 問 題 で は な く 、 共 通 の 前 提 ︵ a ss u mp tio n ︶ に 対 応 す る 事 実 が 存 在 し な い た め 、 契 約 が 無 効 と な る と 解 さ れ て 쐍 17 ︶ い る 。 Di cki n so n M ot or s (P ty) Lt d v. Ober ho lz er 1 95 1 1 S A 4 43( A) ︻ 事 案 の 概 要 ︼ Ｏ の 息 子 は 、 Ｄ Ｍ と 第 三 者 か ら そ れ ぞ れ 一 台 の 自 動 車 を 買 取 選 択 権 付 賃 貸 借 で 購 入 し 、 そ の う ち 第 三 者 か ら 購 入 し た も の ︵ 甲 ︶ を 親 の 自 動 車 と 換 し た 。 し か し 、 息 子 は 代 金 を 全 額 支 払 う こ と な く 姿 を 消 し て し ま っ た 。 そ こ で 、 Ｄ Ｍ が 自 ら の 残 債 権 の 支 払 い を 求 め る 判 決 を 得 た 上 で 、 Ｏ の 占 有 す る 自 動 車 を 差 し 押 さ え た 。 Ｄ Ｍ も Ｏ も 、 Ｏ が 占 有 す る 自 動 車 が Ｄ Ｍ の 売 却 し た も の ︵ 乙 ︶ で あ る と 誤 信 し て い た た め 、 Ｏ が 息 子 の 残 債 務 を 支 払 う こ と で 甲 の 返 還 す る こ と に な っ た が 、 そ の 後 、 甲 を 売 却 し た 当 該 第 三 者 が 甲 を 差 し 押 さ え た た め 、 Ｏ が Ｄ Ｍ に 対 し て 、 支 払 っ た 金 員 の 返 還 を 求 め て 訴 え を 提 起 し た 。
︻ 判 旨 ︼ S ch re in er 上 訴 裁 判 官： Ｏ が Ｄ Ｍ に 支 払 っ た 二 九 一 ポ ン ド は 、 当 該 取 引 に と っ て 死 命 を 制 す る 事 項 に 関 す る 共 通 の 錯 誤 に 基 づ い て 支 払 わ れ た も の で あ り 、 両 当 事 者 の 一 方 が 真 実 に 気 付 い て い た な ら ば 、 取 引 は や り 通 さ れ な か っ た だ ろ う 。Hudde rs fie ld B an ki n g C om pan y, L td . v H en ry L is te r & S on , L td. ［1895 ］2 C h . 273 (C . A.) に お い て L in d le y L . J. は 、 次 の 命 題 を 述 べ て い る 。 共 通 の 錯 誤 、 す な わ ち 黙 示 的 に 、 合 意 に 効 力 を 生 じ さ せ る た め に 存 在 し な け れ ば な ら な い 条 件 と し て 扱 わ れ て い る 錯 誤 に 基 づ い た 合 意 は 、 取 り 消 さ れ 得 る 、 あ る い は 、 も し 必 要 な ら 正 確 に い う と 、 取 り 消 さ れ 、 そ の た め の プ ロ セ ス 又 は 手 続 き を 必 要 と せ ず に 無 効 な も の と 扱 わ れ る 。 こ れ は 、 全 て の 発 展 し た 法 体 系 に 備 わ っ て い る 原 理 を 明 快 な 言 葉 で 表 現 し た も の の よ う に 思 わ れ る 。 つ ま り 、 共 通 の 錯 誤 は 、 一 般 的 な 錯 誤 理 論 に 服 す る も の で は な い が 、 当 事 者 間 の 共 通 の 前 提 が 欠 け て い る こ と か ら 、 特 に 表 意 者 の 救 済 が 認 め ら れ る も の で あ る 。 こ の よ う に 共 通 の 錯 誤 と そ れ 以 外 の 錯 誤 を 区 別 す る こ と は 、 適 用 さ れ る 法 理 の 相 違 を も た ら す 点 で 重 要 で あ る 。 こ れ と は 対 照 的 に 、 錯 誤 が 一 方 的 か 双 方 的 か と い う 区 別 に つ い て は 、 そ の 有 用 性 を 否 定 す る 指 摘 も 쐍 18 ︶ あ る 。 と い う の も 、 こ れ ら の 錯 誤 に お い て は 、 重 大 な 錯 誤 に あ た る か そ う で な い か が 重 要 な の で あ り 、 一 方 的 錯 誤 で あ る か 双 方 的 錯 誤 で あ る か に よ っ て 重 大 な 錯 誤 か ど う か は 、 明 ら か に な ら な い か ら で 쐍 19 ︶ あ る 。 南アフリカ契約法における錯誤理論
第 二 節 重 大 な 錯 誤 の 理 論 １ 重 大 な 錯 誤 ⑴ 概 要 前 述 の 通 り 、 あ る 錯 誤 が 重 大 な 錯 誤 に あ た る 場 合 に は 、 原 則 と し て 契 約 は 無 効 で あ る 。 重 大 な 錯 誤 と は 、 合 意 の 要 素 に 関 係 し 、 あ る い は 合 意 の 要 素 を 排 除 す る 錯 誤 を 쐍 20 ︶ い い 、 債 権 債 務 関 係 そ れ 自 体 や そ の 内 容 、 当 事 者 に 関 係 す る 錯 誤 で あ る と 説 明 さ 쐍 21 ︶ れ る 。 合 意 の 要 素 と し て 次 の 三 点 が 提 示 さ れ る こ と が あ る 。 ① 契 約 を 締 結 す る 真 摯 な 意 思 契 約 拘 束 力 の 発 生 を 意 図 し な い 合 意 が こ れ に 当 た り 、 紳 士 協 定 や 虚 偽 表 示 、 心 裡 留 保 が そ の 例 で あ る 。 ② 契 約 の 本 質 的 部 に つ い て の 意 思 の 合 致 契 約 当 事 者 は 、 彼 ら が 作 り 出 そ う と し て い る 効 果 に つ い て 一 致 し て い な け れ ば な ら な い 。 具 体 的 に は 、 債 権 債 務 関 係 が 発 生 す る 当 事 者 や 債 権 債 務 の 内 容 、 つ ま り は 履 行 さ れ る べ き 給 付 に つ い て の 一 致 が 必 要 で あ る 。 ③ 合 致 の 認 識 契 約 当 事 者 は 、 合 致 し た 意 思 表 示 を 行 な っ た と い う だ け で は 足 り ず 、 契 約 成 立 の 時 点 で 、 お 互 い の 契 約 意 図 を 認 識 し て い な け れ ば な ら な い 。 契 約 は 通 常 申 込 み と 承 諾 に よ っ て さ れ る が 、 諾 約 者 は 、 承 諾 の 対 象 と な る 申 込 み を 認 識 し て い な け れ ば な ら な い し 、 申 込 者 も 、 承 諾 を 認 識 し て い な け れ ば な ら な い 。 錯 誤 と い う 意 味 で は 、 ② の 要 素 が 欠 け て い る こ と が 重 大 な 錯 誤 に 当 た る と い え る 。 そ の よ う な 錯 誤 の 例 と し て は 、 表 意 者 が 契 約 書 に お け る 特 定 の 条 項 を 知 ら な か っ た た め に 、 契 約 条 項 の 法 的 効 果 に つ い て 理 解 し て い な か っ た 場 合 が
挙 げ ら れ る こ と が あ る 。 著 明 な 判 例 と し て 、 D u T oi t v A tk inso n s M ot or s B pk 1 98 5( 2) S A 8 93( A) が あ る 。 こ こ で は 、 相 手 方 に よ る 不 実 表 示 を 理 由 と す る 救 済 を 排 除 す る 契 約 条 項 を 表 意 者 が 認 識 し て い な か っ た が 、 そ の よ う な 錯 誤 は 、 重 大 な 錯 誤 で あ る と さ れ た 。 ま た 、 会 社 経 営 者 が 会 社 を 代 表 し て 融 資 契 約 書 に 署 名 し た が 、 そ こ に は そ の 経 営 者 が 会 社 債 務 を 保 証 す る 旨 の 条 項 が 含 ま れ て お り 、 経 営 者 は 、 そ れ を 知 ら な か っ た と い う 場 合 、 そ の 経 営 者 の 錯 誤 は 、 重 大 な 錯 誤 に 当 た る ︵Br in k v H u m ph rie s & Je w ell (P ty ) L td 2 00 5( 2) S A 4 19( HHA ) ︶ 。 さ ら に 一 般 的 に は 、 履 行 期 日 の よ う な 履 行 の 在 り 方 を 一 方 的 に 変 す る こ と を あ る 当 事 者 に 認 め る 条 項 や 一 定 の 場 合 に 自 ら の 責 任 を 全 く 免 除 し て し ま う こ と を 認 め る 条 項 に 関 す る 錯 誤 は 、 重 大 な 錯 誤 で あ る 。 ⑵ 錯 誤 対 象 に よ る 類 次 に 、 こ の 重 大 な 錯 誤 に つ い て 判 断 基 準 が 伝 統 的 な 錯 誤 対 象 の 類 に お い て 、 ど の よ う に 反 映 さ れ て い る の か を 見 て い く 。 ① 物 の 同 一 性 の 錯 誤 、 あ る い は 対 象 の 錯 誤 ︵er ro r i n c o rp o re ︶ は 、 重 大 な 錯 誤 と な る 。 前 述 のAlle n v Six te en Stir lin g In ve stm en ts (P ty ) L td 事 件 も こ の 錯 誤 が 問 題 と な っ て い る 。 最 近 で は 、 Ma res ky v M or kel 1 99 4( 1) S A 2 49 (K) も 同 様 の 事 件 で あ り 、 い ず れ も 相 手 方 が 契 約 前 に 誤 っ た 教 示 を 行 な っ て い る 。 ② 同 様 に 、 er ro r i n n eg o tio も 重 大 な 錯 誤 と な る 。 K h an v. N ai d oo 1 98 9( 3) S A 7 24( A) は 、 充 な 教 育 を 受 け て い な い 表 意 者 が 息 子 の 債 務 に つ い て 保 証 契 約 を 締 結 し た が 、 本 人 は 、 ︵ 息 子 の 説 明 を 信 じ て ︶ 自 己 へ の 財 産 の 移 転 に つ い て の 契 約 で あ る と 誤 信 し て い た と い う 事 案 で あ り 、 重 大 な 錯 誤 が 認 め ら れ た 。 ③ 人 の 同 一 性 の 錯 誤 ︵ er ro r i n p er so n a ︶ は 、 通 常 は 重 大 な 錯 誤 に な る 。 K ok v . O sb or ne 1 99 3( 4) S A 7 88( S O) 南アフリカ契約法における錯誤理論
は 、 表 意 者 が 相 手 方 と 第 三 者 が 共 同 で 購 入 す る も の と え て い た と こ ろ 、 相 手 方 の み が 契 約 当 事 者 で あ っ た と い う 事 案 で あ る 。 こ の 事 件 で は 、 重 大 な 錯 誤 あ り と さ れ た が 、 人 の 同 一 性 の 錯 誤 が 重 大 な 錯 誤 と な る の は 、 当 事 者 の 同 一 性 が 錯 誤 者 に と っ て 本 質 的 な 意 味 を 有 し て い る 場 合 に 限 ら れ る と さ れ て い る 。 ④ い わ ゆ る 性 状 の 錯 誤 ︵ er ro r i n s u b st a n tia , er ro r i n q u a lit a te ︶ は 、 原 則 と し て 重 大 な 錯 誤 に は 当 た ら な い 。 た と え ば 、Tr ollip v . Jo rd aan 1 96 1( 1) S A 2 38( A) に お い て 、Ho ex te r 上 訴 裁 判 官 は 、 Ｔ が 購 入 し た 農 場 に 特 定 の 植 林 地 が 含 ま れ て い る か ど う か の 錯 誤 に つ い て 、 次 の よ う に 言 う 。 す な わ ち 、 Ｔ の 錯 誤 は 、 D.1 8.1 .9 で 言 及 さ れ て い る 錯 誤 と は 異 な り 、 売 買 対 象 の 土 地 そ の も の に 錯 誤 が あ る わ け で は な く 、 そ の 土 地 に 一 定 の 植 林 地 が 含 ま れ て い る か に 錯 誤 が あ る 。 こ れ は 、 対 象 の 錯 誤 ︵ er ro r i n c o rp o re ︶ に は あ た ら な い 。 し た が っ て 、 真 の 訴 原 因 と な る の は 、 不 実 表 示 で あ 쐍 22 ︶ る 、 と 。 ２ 相 手 方 の 信 頼 保 護 ⑴ 二 つ の ア プ ロ ー チ 前 述 の よ う に 、 重 大 な 錯 誤 に 当 た る 場 合 で も 常 に 契 約 が 無 効 と な る わ け で は な い 。 相 手 方 は 、 有 効 に 契 約 が 成 立 し た も の と 信 じ て い る は ず で あ る か ら 、 そ の よ う な 信 頼 を 保 護 す る 必 要 が あ る 。 こ の よ う な 信 頼 保 護 理 論 を ど の よ う に 仕 組 ん で い く の か に つ い て は 、 契 約 の 拘 束 力 の 基 礎 を ど こ に 求 め る の か に よ っ て 、 相 違 が 生 じ て 쐍 23 ︶ く る 。 こ れ を 意 思 に 求 め る 見 解 に あ っ て は 、 重 大 な 錯 誤 の 場 合 、 意 思 を 欠 い て い る 以 上 、 基 本 的 に 契 約 は 、 無 効 で あ る が ︵ 意 思 主 義 ︶ 、 相 手 方 保 護 の た め 、 こ の 原 則 が 表 示 上 の 禁 反 言 理 論 ︵ es to p p el b y r ep re se n ta tio n ; es to p p el d eu r w a n v o o rs te lli n g ︶ や 準 相 互 的 合 意 ︵ q u a si -mu tu a l a ss en t ︶ 理 論 に よ っ て 修 正 さ れ る と え る ︵ 主 観 的 ア プ ロ ー チ su b je k tie we b en a d er in g ︶ 。
こ れ に 対 し て 、 契 約 の 基 礎 を 表 示 に お く 場 合 ︵ 表 示 主 義 ︶ 、 重 大 な 錯 誤 が あ る と い っ て も 契 約 の 基 礎 に 欠 け る と こ ろ は な く 、 例 外 的 に 正 当 な 錯 誤 ︵ iu st u s e rr o r ︶ が あ る 場 合 に は 、 こ の 原 則 が 緩 和 さ れ る と す る ︵ 客 観 的 ア プ ロ ー チ o b je k ti-ewe 쐍 24 ︶ b en a d er in g ︶ 。 南 ア フ リ カ の 判 例 は 、 一 般 的 に は 、 主 観 的 ア プ ロ ー チ の 立 場 を 採 用 す る 傾 向 が あ る と 쐍 25 ︶ い う 。 全 体 の 理 論 動 向 に つ い て は 、 別 の 機 会 を も っ て 検 討 す る こ と に し て 、 こ こ で は 、 こ の 二 つ の ア プ ロ ー チ を 概 観 す る に と ど め た い 。 ⑵ 主 観 的 ア プ ロ ー チ 南 ア フ リ カ の 判 例 法 に お い て 、 契 約 の 基 礎 を 意 思 に お き 、 こ れ を 欠 く 場 合 、 契 約 は 無 効 と な る と い う 意 思 主 義 を 鮮 明 に し た の は 、 S aam bou -N as ion al e Bou ver en ig in g v Fr ie d m an 19 79( 3) S A 9 78( A) に お け る Ja n se n 上 訴 裁 判 官 で あ る 。 も ち ろ ん 、 Ja n se n 上 訴 裁 判 官 も 、 こ の 意 思 主 義 が 何 の 修 正 も な く 貫 徹 さ れ る と え て い る わ け で は な い 。 こ の 意 思 主 義 を 禁 反 言 や 準 相 互 的 合 意 に よ っ て 修 正 す る と い う 立 場 の 淵 源 と し て 、 イ ン グ ラ ン ド のSm ith v H ug he s (1 87 1) L R 6 Q B 5 97 , 60 7 に お け る Bl a ck b u rn 裁 判 官 の 定 式 が 採 り 上 げ ら れ る 。 あ る 当 事 者 が 或 る 一 連 の 条 項 に よ る 契 約 を な す 意 図 を 有 し 、 相 手 方 が 別 の 条 項 に よ る 契 約 を な す 意 思 を 有 し て い る 場 合 、 あ る い は 、 時 と し て 表 現 さ れ る よ う に 、 両 当 事 者 に 一 致 が な い 場 合 、 状 況 が 当 事 者 の 一 方 が 自 ら が 別 の 条 項 で 合 意 し た こ と を 否 定 す る こ と が 許 さ れ な い よ う な も の で あ る 場 合 を 除 い て 、 契 約 は 、 存 在 し な い も の と 理 解 す る 。 こ の 法 の 準 則 は 、 Fr eem an v C ooke に お い て 述 べ ら れ た も の で あ る 。 も し 、 あ る 者 の 真 の 意 思 が 何 で 南アフリカ契約法における錯誤理論
あ れ 、 合 理 人 が 彼 が 相 手 方 当 事 者 に よ っ て 提 示 さ れ た 条 項 に 合 意 し て い る よ う に 信 じ る よ う に 彼 が 行 動 し 、 且 つ 相 手 方 当 事 者 が こ の 信 念 に 基 づ い て 彼 と 契 約 を 締 結 す る な ら ば 、 自 ら そ の よ う に 行 動 し た 者 は 、 彼 が あ た か も 相 手 方 当 事 者 の 条 項 に 合 意 す る 意 思 を 有 し て い た の と 同 じ よ う に 拘 束 さ れ る こ と に な る だ ろ う 。 こ の 定 式 を 基 礎 と し て 表 示 上 の 禁 反 言 理 論 や 準 相 互 的 合 意 理 論 が 展 開 さ れ る こ と に 쐍 26 ︶ な る 。 ま ず 、 表 示 上 の 禁 反 言 に つ い て で あ る が 、 一 般 に は 、 あ る 当 事 者 ︵ es to p p el -o p we rp er ︶ が 相 手 方 当 事 者 ︵ es to p p el -o n tk en n er ︶ の 誤 表 示 に よ っ て 惹 き 起 こ さ れ た 外 観 を 合 理 的 に 信 じ て お り 、 そ の 信 頼 に よ っ て 損 失 を 被 っ て い る 場 合 、 そ の 当 事 者 は 、 相 手 方 当 事 者 に そ の よ う に し て 惹 き 起 こ さ れ た 外 観 の 保 持 さ せ る こ と が で き る 。 す な わ ち 、 相 手 方 は 、 自 ら に 実 際 の 事 象 を 主 張 す る こ と を 阻 止 で き る の で あ り 、 禁 反 言 の 申 し 立 て が 成 功 す れ ば 、 不 実 の 事 実 が あ た か も 真 実 で あ る か の よ う に 扱 わ れ る こ と に な る 。 こ の よ う に 禁 反 言 の 基 本 的 な え 方 か ら い う と 、 相 手 方 に 損 失 が 生 じ る こ と が 要 件 と な る よ う に 思 わ れ る が 、 こ の 点 に つ い て は 議 論 が あ る 。 ま た 、 禁 反 言 は 抗 弁 で あ る と い う 点 も 指 摘 さ れ て い る 。 適 用 事 例 と し て 紹 介 さ れ て い る 쐍 27 ︶ の は 、 競 走 馬 の 賃 貸 借 を 売 買 の 形 を 装 っ て 行 な っ た と こ ろ 、 借 主 が 当 該 馬 の 所 有 者 と し て こ れ を 第 三 者 に 売 却 し た 事 案 に お い て 、 真 の 所 有 者 に よ る 返 還 請 求 が 禁 反 言 と し て 封 じ ら れ たFawd on v L ely fe ld 19 37 T P D 3 39 や 酒 類 供 給 業 者 の 担 当 者 が 供 給 を 受 け る バ ー に 対 し て 誤 っ た 価 格 を 提 示 し て 契 約 が 成 立 し た 事 案 に お い て 、 合 意 の 存 在 し な い 契 約 に よ る 責 任 の 有 無 が 禁 反 言 に よ り 判 断 さ れ る と し たV an Ryn W in e & S pi rit C o v C h an d os B ar 1 92 8 T P D 4 17 で 쐍 28 ︶ あ る 。 ま た 、 前 掲 S aam bou 事 件 に お い て Ja n se n 上 訴 裁 判 官 は 、 意 思 主 義 の 修 正 法 理 と し て 表 示 上 の 禁 反 言 法 理 を 取 り 上 げ て 検 討 し て い る 。
準 相 互 的 合 意 理 論 は 、 契 約 の 拘 束 力 の 基 礎 に 相 手 方 の 信 頼 保 護 を お く い わ ゆ る 信 頼 主 義 の 表 れ で あ る 。 す な わ ち 、 合 意 が 存 在 し な い 場 合 で あ っ て も 、 表 意 者 は 、 相 手 方 に 、 表 意 者 が 当 該 契 約 に 合 意 し た と の 合 理 的 な 信 頼 を 惹 起 さ せ た と き に は 、 契 約 責 任 が 認 め ら れ る と い う も の で あ る 。 こ の よ う な え 方 は 、Pi et er s & Co. v S al om on 1 91 1 A D 1 21 に お い て 初 め て 姿 を 現 し た も の と い わ れ て 쐍 29 ︶ い る 。 準 相 互 的 合 意 が 適 用 さ れ る た め の 要 件 と し て は 、 次 の 二 点 が 挙 げ ら れ る 。 ま ず 、 契 約 拒 絶 者 が 、 両 当 事 者 が 合 意 に 達 し た 、 又 は 契 約 拒 絶 者 が 当 該 契 約 条 項 に 同 意 し た と 契 約 保 持 者 の 信 頼 あ る い は 信 念 を 惹 起 さ せ た こ と が 必 要 で あ る 。 第 二 に 、 契 約 保 持 者 の 信 頼 が 所 与 の 状 況 に お い て 合 理 的 な も の で な け れ ば な ら な い 。 す な わ ち 、 契 約 保 持 者 と 同 じ 立 場 に あ る 合 理 人 も そ の よ う な 外 形 上 の 合 意 を 依 拠 し た で あ ろ う と い え な け れ ば な ら な い 。 結 局 の と こ ろ 、 表 示 を 優 先 さ せ た う え で 例 外 的 に 信 頼 の 合 理 性 を 問 題 と す る こ と か ら す る と 、 書 面 に よ る 契 約 が な さ れ る 場 合 、 原 則 と し て 、 そ の 書 面 に 署 名 し た 者 は 、 そ の 内 容 に 合 意 し た と い う 外 観 を 作 出 す る こ と に な る 。 そ こ で 、 こ こ で は 、 署 名 者 注 意 せ よ ︵ ca v ea t s u b sc ri p to r ︶ の 法 格 言 が 妥 当 す る と 言 わ れ て い る 。 錯 誤 に 基 づ く 無 効 が 認 め ら れ る 場 合 、 不 当 利 得 法 の 適 用 が あ る こ と に な る た め 、 い わ ゆ る 利 得 消 滅 の 抗 弁 が 認 め ら れ る こ と に 쐍 30 ︶ な る 。 ⑶ 客 観 的 ア プ ロ ー チ 客 観 的 ア プ ロ ー チ に よ れ ば 、 重 大 な 錯 誤 と い え ど も 正 当 な 錯 誤 と い え る 場 合 に 例 外 的 に 契 約 の 拘 束 力 が 否 定 さ れ る こ と に な る 。 こ の よ う な え 方 を 強 調 し て い る の が 、 We ss el s 上 訴 裁 判 官 で 쐍 31 ︶ あ る 。 彼 は 、 一 九 二 四 年 に So uth Afr ic an Rai lw ays an d H ar bou rs v N at io na l B ank o f S ou th A fr ic a L td. 19 24 A D 7 04 に お い て 、 次 の よ う に 述 べ て い る 。 南アフリカ契約法における錯誤理論
法 は 、 そ れ 自 身 は 、 契 約 当 事 者 た ち の 心 の 働 き で は な く 、 彼 ら の 心 の 外 部 的 表 出 に 関 心 を 持 つ も の で あ る 。 そ れ ゆ え 、 哲 学 的 観 点 か ら 、 両 当 事 者 の 心 が 合 致 し て な い と し て も 、 さ ら に 、 彼 ら の 行 為 か ら 彼 ら の 心 が 合 致 し て い な け れ ば な ら な い と し て も 、 法 は 、 詐 欺 が 主 張 さ れ て い な い 場 合 、 彼 ら の 行 為 を 見 て 、 彼 ら の 心 が 合 致 し て い る こ と 及 び 彼 ら が 自 ら の 合 意 の 記 録 と し て 受 け 入 れ た と 主 張 す る も の に し た が っ て 契 約 し た こ と を 確 定 す る だ ろ う 。 ま た 、 前 掲P ot at o B oa rd 事 件 で は 、S ch re in er 上 訴 裁 判 官 は 、 契 約 の 成 立 に つ い て の 一 般 的 客 観 的 ア プ ロ ー チ を 南 ア フ リ カ 法 は 採 用 し て い る と 述 べ て 쐍 32 ︶ い る 。 客 観 的 ア プ ロ ー チ で は 、 錯 誤 が あ ろ う と 客 観 的 に 見 て 合 意 が 存 在 す る 場 合 に は 、 契 約 の 成 立 を 認 め る こ と に な る 。 し か し 、 例 外 的 に 表 意 者 の 錯 誤 が 正 当 な 錯 誤 で あ れ ば こ れ に 基 づ い て 原 状 回 復 を 求 め る こ と が で き る 。 こ の 正 当 な 錯 誤 に 基 づ く 原 状 回 復 と い う 構 成 は 、 ロ ー マ ・ オ ラ ン ダ 法 に 由 来 す る も の と い わ れ 、 法 源 と し て は 、 D. 4, 1, 2 が 挙 げ ら 쐍 33 ︶ れ る 。 何 を も っ て し て 正 当 な 錯 誤 と い え る か に つ い て は 、Geor ge v F ai rm ea d (P ty ) L td 19 58( 2) S A 4 65( A) に お け る F a g a n 首 席 裁 判 官 の 判 示 が 重 要 で あ る 。 あ る 契 約 条 項 へ の 外 形 上 の 同 意 を 拒 絶 す る 権 利 を 与 え る た め に 錯 誤 が 正 当 で あ る と 呼 ば れ 得 る の は 、 ど の よ う な 場 合 か 。 諸 判 決 で 見 た よ う に 、 我 が 裁 判 所 は 、 こ の テ ス ト を 適 用 し て 、 巻 き 込 ま れ た 相 手 方 が 存 在 す る と い う 事 実 を 顧 慮 し 、 そ の 者 の 立 場 を 慮 し て き た 。 実 際 、 諸 判 決 は 、 次 の よ う に 言 っ て き た の で あ る 。 す な わ ち 、 얧 原 状 回 復 を し よ う と 試 み て い る 얧 第 一 の 当 事 者 が 、 自 ら の 行 動 に よ っ て 、 相 手 方 を し て 、 合 理 人 な ら ば 、 彼 が
自 ら を 拘 束 す る も の と 信 じ さ せ た と い う 意 味 で 、 非 難 さ れ る べ き か 、 と 。 そ こ で 、 錯 誤 が 、 善 意 で あ れ 詐 欺 的 で あ れ 、 相 手 方 の 不 実 表 示 に よ っ て 生 じ た 場 合 、 も ち ろ ん 、 非 難 さ れ る べ き は 第 二 の 当 事 者 で あ り 、 第 一 の 当 事 者 は 拘 束 さ れ な い 。 前 掲Alle n v S ix te en Stir lin g In ves tm en ts 事 件 の よ う に 、 善 意 で あ れ 詐 欺 的 で あ れ 、 相 手 方 側 の 作 為 に よ る 不 実 表 示 が あ る 場 合 、 原 則 と し て 、 表 意 者 の 正 当 な 錯 誤 が 認 め ら れ る 。 さ ら に 、 前 掲 Du T oi t 事 件 に お い て 、 Va n H ee rd en 上 訴 裁 判 官 は 、 広 告 に お い て 特 定 の 性 状 が 目 的 物 に 帰 せ し め ら れ て お り 、 こ れ を 信 用 し て い る 買 主 が 後 に 要 求 に 基 づ い て 、 目 的 物 に 関 す る 表 示 に つ い て の 売 主 の 責 任 が 排 除 さ れ て い る 書 類 に 署 名 す る 場 合 、 当 該 条 項 に つ い て の 売 主 の 沈 黙 は 、 当 然 に 、 不 実 表 示 を 構 成 す る 。 と 述 べ て い る 。 こ こ で は 、 相 手 方 が 契 約 の 締 結 に 先 立 っ て 、 当 該 条 項 と 直 接 に 矛 盾 す る 印 象 を 作 り 出 し て い る こ と か ら 、 相 手 方 に 当 該 条 項 に つ い て の 具 体 的 な 開 示 義 務 ︵ d u ty t o s p ea k ;o p en b a -ri n g sp lig ︶ が 生 じ る こ と に な る 。 こ の よ う な 場 合 の ほ か 、 相 手 方 が 表 意 者 の 錯 誤 に つ い て 知 り 、 又 は 合 理 人 な ら ば 知 る べ き で あ っ た 場 合 に も 、 相 手 方 に は そ の こ と に つ い て の 開 示 義 務 が 生 じ 、 沈 黙 が 不 実 表 示 と し て 評 価 さ れ る こ と に な る 。 学 説 に お け る 整 理 で は 、 さ ら に 、 쐕 表 意 者 が 、 合 理 人 が 同 じ 状 況 に お い て 振 る 舞 う べ き で あ っ た よ う に 、 振 る 舞 い 、 且 つ 落 ち 度 が な い た め に 、 表 意 者 が 自 ら の 錯 誤 に つ い て 非 難 さ れ 得 な い 場 合 、 錯 誤 は 宥 恕 し 得 る 쐖 と い う 基 準 や 쐕 相 手 方 が 、 表 意 者 が 当 該 契 約 に 合 意 し た と の 合 理 的 な 信 頼 を 表 意 者 に よ っ て 惹 起 さ れ た の で は な い 場 合 、 す な わ ち 、 合 意 の 外 観 に 対 す る 相 手 方 の 信 頼 が 合 理 的 で な い 場 合 、 錯 誤 は 正 当 で あ る 쐖 と い う 基 準 が 提 示 さ れ て 쐍 34 ︶ い る 。 客 観 的 ア プ ロ ー チ に 立 つ 場 合 、 主 観 的 合 意 が な い と し て も 契 約 は 有 効 に 成 立 す る が 、 正 当 な 錯 誤 が 存 在 す る 場 合 に 南アフリカ契約法における錯誤理論
は 、 原 状 回 復 ︵ re st it u tio i n i n te g ru m ︶ が 認 め ら れ る こ と に な る 。 こ の 場 合 、 利 得 消 滅 の 抗 弁 が 認 め ら れ る こ と は 쐍 35 ︶ な い 。 原 状 回 復 が 認 め ら れ る 場 合 は 、 こ の ほ か に 未 成 年 者 に よ る 契 約 、 強 迫 や 不 当 威 圧 、 不 実 表 示 に よ る 契 約 の 取 消 し と い っ た 場 合 で あ る 。 ⑷ 二 つ の ア プ ロ ー チ の 和 解 ？ 主 観 的 ア プ ロ ー チ が 錯 誤 に よ る 合 意 の 阻 却 を 認 め た う え で 、 合 意 の 存 在 を 信 頼 し て い る 相 手 方 の 保 護 を 図 る ︵ 相 手 方 の 信 頼 が 正 当 か を 問 題 と す る ︶ の に 対 し て 、 客 観 的 ア プ ロ ー チ で は 、 表 意 者 の 錯 誤 が 正 当 か ど う か を 問 題 に し 、 そ れ が 認 め ら れ れ ば 、 契 約 は 無 効 と な る 。 こ の よ う に 二 つ の ア プ ロ ー チ は 、 錯 誤 が 契 約 の 無 効 を も た ら す 場 合 に つ い て 異 な る 方 向 か ら 接 近 し よ う と す る よ う に 思 わ れ る 。 特 に 、 一 方 で 表 意 者 の 錯 誤 も 不 合 理 で あ る が 、 他 方 で 相 手 方 に も 合 理 的 で な い 信 頼 し か 存 在 し な い と い う よ う に 、 両 理 論 が 衝 突 し 得 る 。 近 時 、 前 掲 So n ap 事 件 に お い て 、 二 つ の ア プ ロ ー チ の 和 解 が 試 み ら れ て い る と 指 摘 さ 쐍 36 ︶ れ る 。 こ こ で 再 び Ha rms 裁 判 官 の 意 見 を 聞 い て み よ う 。 Ha rms 裁 判 官 は 、 一 般 論 と し て 、 法 が 関 心 を 払 う の は 、 表 意 者 の 心 理 の 外 部 的 表 出 に 限 ら れ る こ と を 認 め る が 、 不 合 致 が 申 し 立 て ら れ る 場 合 に は 異 な る 慮 が 必 要 で あ る と す る 。 こ の よ う な 場 合 に 、 契 約 の 存 在 を 決 定 す る 手 段 は 、 信 頼 理 論 で あ る 。 前 掲Fai rme ad 事 件 及 び 前 掲P ota to B oa rd 事 件 に お け る 判 示 も 、Sm ith v Hug he s 事 件 に お け るBl a ck -b u rn 裁 判 官 の 判 示 を そ れ ぞ れ の 事 件 の 事 実 に 即 し て 適 合 さ せ た も の と い え る 。 し た が っ て 、 本 件 で 信 頼 理 論 を 適 用 す る 場 合 に 、 問 題 と な る の は 、 自 己 の 真 意 と 表 示 上 の 共 通 の 意 思 が 食 い 違 っ て い る 当 事 者 が 相 手 方 を し て 、 合 理 人 な ら ば 、 自 ら の 表 示 さ れ た 意 思 が 実 際 の 意 思 を 表 し て い る も の と 信 じ さ せ た か 、 で あ る 。 こ の 問 に 答 え る に は 、 通 常 、 三 段 階 の 審 査 が 必 要 で あ る 。 す な わ ち 、 第 一 に 、 一 方 当 事 者 の 意 思 に 関 し て 不 実 表 示 が あ る か 、 第 二 に 、 そ の 表 示 を な
し た の は 誰 か 、 第 三 に 、 相 手 方 は そ れ に よ っ て 誤 導 さ れ た か 、 で あ る 。 第 三 の 審 査 で は 、 実 際 に 誤 導 さ れ た か 、 お よ び 、 合 理 人 な ら ば 誤 導 さ れ た が 、 問 わ れ る 。 こ れ に 対 し て 、 Ho rt y Inv es tm en ts (P ty ) L td v Int er io r A co us tic s (P ty ) Lt d 19 84( 3) S A 5 37( W) は 、 正 当 な 錯 誤 か ど う か に つ い て 過 失 主 義 を 導 入 し よ う と し て い る が 、 そ の よ う に 解 す る こ と は で き な い 。 過 失 主 義 を 採 用 す る 場 合 、 寄 与 過 失 に よ り 、 不 合 理 な 錯 誤 が 相 手 方 に よ る よ り 大 き な 錯 誤 に よ っ て 合 理 的 な も の と な る が 、 こ の よ う に え る 必 要 は な い 。 前 掲Ho rty 事 件 も そ う で あ る が 、 合 理 人 な ら ば 表 示 が そ の 当 事 者 の 真 意 と 一 致 し て い る と 信 頼 す る か ど う か を 審 査 す れ ば 足 り る 。 そ し て 、 申 込 み に お け る 錯 誤 の 現 実 的 可 能 性 が あ る こ と を 、 相 手 方 が 了 解 し て い る ︵ あ る い は 合 理 人 な ら ば 了 解 し な け れ ば な ら な い ︶ な ら ば 、 彼 は 、 表 示 さ れ た 申 込 み が 意 図 さ れ た 通 り の も の か を 調 査 し 、 伝 え る 義 務 が あ っ た だ ろ う 。 そ う し て 初 め て 、 申 込 み に 承 諾 を 与 え る こ と が で き る の で あ る 。 こ の 判 決 で は 、 正 当 な 錯 誤 に 関 す る 準 則 が Bl a ck b u rn 準 則 を 具 体 化 し た も の と し て 理 解 さ れ て お り 、 準 相 互 的 合 意 理 論 の 中 で の 位 置 付 け を 付 与 さ れ て い る 。 つ ま り 、 正 当 な 錯 誤 理 論 は 、 準 相 互 的 合 意 理 論 の 基 礎 に あ る 信 頼 主 義 の 間 接 的 適 用 に 過 ぎ な い と い う こ と に な る 。 ま た 、 前 掲Ho rty 事 件 に お け る 過 失 主 義 の 排 斥 に よ っ て 、 両 理 論 の 衝 突 問 題 に つ い て も 、 相 手 方 の 信 頼 の 合 理 性 を 原 則 と し て 基 礎 に 据 え る と い う 形 で 、 一 定 の 解 決 を 与 え て い る 。 こ の よ う な 前 掲 So n ap 事 件 判 決 の 立 場 は 、 そ の 後 に 現 れ たS teyn v L S A M ot or s L td 19 94( 1) S A 쐍 37 ︶ 49( A) に お い て も 、 引 き 継 が れ て い る 。 い ず れ に せ よ 、 現 在 の 判 例 法 理 に よ れ ば 、 錯 誤 に よ っ て 契 約 が 無 効 と な る の は 、 錯 誤 が 相 手 方 の 不 実 表 示 な ど に よ っ て な さ れ た 場 合 な ど 、 ご く 限 ら れ た 場 合 で あ る と い う こ と に な る 。 も っ と も 、 将 来 は 、 不 実 表 示 が 存 在 し な く と も 、 相 手 方 の 合 理 的 な 信 頼 を 表 意 者 が 惹 起 し た と い え な い 事 例 や 相 手 方 が 取 引 を 掠 め 取 る こ と を 試 み た と い え る よ う 南アフリカ契約法における錯誤理論
な 事 例 に お い て も 、 錯 誤 無 効 が 認 め ら れ る 余 地 は あ る と い う 指 摘 も 쐍 38 ︶ あ る 。 第 三 節 重 大 で な い 錯 誤 と 契 約 の 有 効 性 １ 重 大 で な い 錯 誤 の 不 顧 慮 第 二 節 で み た よ う に 、 性 状 の 錯 誤 は 、 重 大 な 錯 誤 に は 当 た ら な い 。 そ の 他 に 、 重 大 な 錯 誤 に 当 た ら な い 場 合 と し て 重 要 な の は 、 動 機 の 錯 誤 ︵d wa lin g i n d ie b ewe eg re d e ︶ で あ る 。 Di ed er ic ks v . M in is te r o f L and s 19 64 1 S A 4 9( N) ︻ 事 案 の 概 要 ︼ Ｄ は 、 一 九 五 三 年 に 国 か ら あ る 農 園 を 購 入 予 約 権 付 で 賃 借 し た 。 そ の 際 の 契 約 条 項 二 〇 条 に は 、 国 は 、 補 償 金 の 支 払 い と 引 き 換 え に 灌 漑 用 に 当 該 農 場 の 一 部 ま た は 全 部 を 再 取 得 す る こ と が で き る 権 利 を 有 す る も の と さ れ て い た 。 国 は 、 一 九 六 二 年 三 月 、 Ｄ に 対 し て 、 特 定 の 区 域 を 返 還 す る 場 合 、 二 、 四 七 七 ラ ン ド 支 払 う と い う 提 案 を し 、 Ｄ も こ れ を 承 諾 し た 。 し か し 、 そ の 後 、 契 約 条 項 二 〇 条 に 拠 れ ば 、 国 は 、 六 二 八 쐚 七 三 ラ ン ド 支 払 え ば 、 そ の 区 域 を 再 取 得 で き た こ と が か っ た ︵ Ｄ は 、 当 該 条 項 に つ い て は 知 ら な か っ た 、 と 認 定 さ れ て い る ︶ 。 そ こ で 、 国 が 上 記 提 案 を 撤 回 し た た め 、 Ｄ が 有 効 な 契 約 の 確 認 を 求 め て 訴 え を 提 起 し た 。 ︻ 判 旨 ︼Mi lle r 裁 判 官： し か し な が ら 、 明 ら か に 、 我 が 法 に お い て は 、 イ ン グ ラ ン ド 法 に お け る の と 同 様 に 、 自 ら が 同 意 し た 条 項 の 帰 結 か ら 逃 れ よ う と す る 当 事 者 の 理 由 又 は 動 機 に の み 関 係 す る と い う 意 味 で 、 契 約 に と っ て 付 随 的 で し か な い 錯 誤 は 、 相 互 的 合 意 を 損 な い 、 あ る い は 排 除 す る こ と は な い 。 ⋮ ︹ 中 略 ︺ ⋮ 自 ら の 錯 誤 の 結 果 と
し て 、 被 告 は 、 錯 誤 を し な け れ ば 締 結 で き た で あ ろ う 良 い 取 引 に 代 わ っ て 、 悪 い 取 引 を 締 結 し た 。 彼 の 立 場 は 、 原 則 と し て 、 自 ら の 潜 在 的 利 得 に つ い て 計 算 を 誤 り 、 あ る い は 見 積 も り の 際 に 慮 す べ き で あ っ た 要 素 を 顧 慮 し 損 ね た た め に 、 あ る 契 約 条 項 に 同 意 し た 当 事 者 と 違 い は な い 。 被 告 が な し た 錯 誤 は 、 契 約 の 対 象 事 項 の 同 一 性 や 性 質 、 あ る い は 性 状 に さ え も 関 係 し て い な か っ た の で あ り 、 そ の 点 で 、 当 事 者 は 意 思 が 合 致 し て お り 、 そ れ ぞ れ の 受 け 取 り 、 与 え た も の は 、 ま さ に 自 ら 渉 し た 結 果 で あ っ た の で あ る 。 ２ 重 大 で な い 錯 誤 が 顧 慮 さ れ る 場 合 錯 誤 が 重 大 な も の で は な い と さ れ た 場 合 、 契 約 は 原 則 と し て 有 効 で あ る 。 し か し 、 い く つ か の 例 外 が 存 在 し て い る 。 ま ず 第 一 節 で も み た よ う に 、 不 合 致 に 当 た る 重 大 な 錯 誤 で は な い 場 合 で も 、 共 通 の 錯 誤 の 場 合 に は 、 契 約 上 の 共 通 の 前 提 が 欠 け て い る た め 、 契 約 は 無 効 と な る 。 も っ と も 、 共 通 の 錯 誤 で あ れ ば ど の よ う な 錯 誤 で も 無 効 と な る わ け で は な い 。 そ の 基 準 に つ い て は 、 判 例 法 理 に お い て も 議 論 の 余 地 が あ り そ う だ が 、 前 掲 Ober h ol zer 事 件 に お け る S ch re in er 上 訴 裁 判 官 の 判 示 か ら は 、 共 通 の 錯 誤 が 、 ① 取 引 の 死 命 を 制 す る 事 項 に 関 す る も の で あ り 、 ② 両 当 事 者 の 一 方 が 真 実 に 気 付 い て い た な ら ば 、 取 引 は や り 通 さ れ な か っ た と え ら れ る こ と が 要 件 と な る 。 ま た 、 近 時 の V an Reen en S teel (P ty ) L td. v S m ith 2 00 2 4 S A2 64( S C A) に お い て 、Ha rms 上 訴 裁 判 官 は 、 動 機 に 関 す る 共 通 の 錯 誤 は 、 契 約 が そ の 動 機 に 係 ら し め ら れ て ︵ d ep en d en t u p o n ︶ な さ れ た 場 合 、 又 は 不 実 表 示 の 要 件 が 存 在 す る 場 合 を 除 い て 、 顧 慮 さ れ な い と す る 。 最 も 重 要 な 例 外 は 、 不 実 表 示 ︵ mi sr ep re se n ta tio n : wa n v o o rs te lli n g ︶ で あ る 。 不 実 表 示 が あ る 場 合 に は 、 契 約 は 取 消 可 能 と な る 。 前 掲 Tr ol lip v. Jo rd aan 事 件 の 判 示 か ら も か る よ う に 、 性 状 の 錯 誤 や 動 機 の 錯 誤 の 場 合 、 不 実 表 示 が 南アフリカ契約法における錯誤理論
あ れ ば 、 そ の 契 約 は 取 り 消 す こ と が で き る 。 ま た 、 消 費 者 保 護 法 ︵ C o n su me r P ro te ct io n A ct , 68 o f 2 00 8 ︶ は 、 四 〇 条 及 び 四 一 条 に お い て 事 業 者 に よ る 不 当 勧 誘 を 包 括 的 に 禁 止 す る 条 項 を 有 し て い る 。 四 〇 条 は 、 消 費 者 に 対 す る 物 理 力 、 無 理 強 い 、 不 当 威 圧 、 圧 迫 、 強 迫 又 は 困 惑 、 不 正 な 手 段 、 そ の 他 の 類 似 の 行 動 を 供 給 者 又 は そ の 代 理 人 が 行 な う こ と を 禁 じ て お り 、 四 一 条 は 、 虚 偽 、 誤 導 的 又 は ご ま か し の 表 示 を 禁 じ て い る 。 特 定 の 契 約 条 項 に つ い て の 錯 誤 に 関 し て は 、 二 二 条 が か り や す い 契 約 書 を 作 成 す る 義 務 を 課 し 、 四 九 条 で 、 免 責 約 款 に つ い て の 警 告 義 務 を 規 定 し て い る 。 ま た 、 重 大 で な い 錯 誤 の 不 顧 慮 の 例 外 で は な い が 、 錯 誤 に 陥 っ て い る 事 項 に つ い て 保 証 が な さ れ て い る と 誤 解 し て い た 場 合 は 、 債 務 の 内 容 に つ い て の 錯 誤 で あ る 。 そ こ で 、 そ の よ う な 事 項 の 錯 誤 自 体 が 重 大 な 錯 誤 で な く と も 、 こ の 保 証 に つ い て の 錯 誤 は 、 重 大 な 錯 誤 に 当 た る 。 た と え ば 、 表 意 者 が あ る 農 園 を 購 入 す る 際 に 特 定 の 果 樹 園 が 農 園 に 含 ま れ て い る と え て い た 場 合 で も 、 そ れ は 、 動 機 の 錯 誤 に 過 ぎ な い 。 し か し 、 そ の 買 主 が 誤 っ て 売 主 が そ の 果 樹 園 が 農 園 の 一 部 で あ る と 保 証 し た も の と え た 場 合 に は 、 そ の 錯 誤 は 、 債 務 の 内 容 に 関 係 す る た め 重 大 な 錯 誤 と な る 。 た だ し 、 こ の 場 合 に は 、 そ の よ う な 保 証 が な さ れ た と 信 じ た 点 に 正 当 な 錯 誤 が 存 在 す る も の と い え な け れ ば な ら 쐍 39 ︶ な い 。 性 状 の 錯 誤 に つ い て は 、 こ の よ う な 手 段 に よ っ て か な り の 部 が 救 済 さ れ て い る と も 指 摘 さ れ て 쐍 40 ︶ い る 。 と は い え 、 こ の よ う な 性 状 の 錯 誤 が 顧 慮 さ れ る 範 囲 が 我 が 国 を 含 め た 諸 外 国 の そ れ と 比 べ た 場 合 に 、 ど の よ う に 評 価 で き る か と い う 点 に つ い て は 、 な る 検 討 が 必 要 で あ ろ う 。 む す び に 代 え て 本 来 は 、 日 本 法 と の 比 較 が 不 可 欠 で あ る が 、 許 さ れ た 紙 幅 も 超 過 し よ う と し て い る の で 、 こ こ で 簡 単 な ま と め を 行
な っ て 、 本 稿 を 閉 じ る こ と に し た い 。 南 ア フ リ カ 法 は 、 錯 誤 法 理 の 射 程 を 表 示 行 為 の 錯 誤 に 限 定 し た う 쐍 41 ︶ え で 、 動 機 の 錯 誤 に つ い て は 、 別 の 法 理 に よ っ て 処 理 す る 。 錯 誤 無 効 に お け る 相 手 方 保 護 の た め に 、 南 ア フ リ カ 法 で は 、 準 相 互 的 合 意 理 論 や 正 当 な 錯 誤 理 論 等 が 展 開 さ れ て き た が 、 現 時 点 で の 到 達 点 と し て は 、 相 手 方 の 表 示 に 対 す る 信 頼 を 端 的 に 慮 す る 立 場 を と っ て い る と い え よ う 。 こ れ は 、 相 手 方 保 護 を 錯 誤 者 の 重 過 失 と い う 錯 誤 者 の 行 為 態 様 か ら 判 断 し よ う と す る 民 法 九 五 条 た だ し 書 の 立 場 と は 異 な る よ う に も 思 え る 。 た だ 、 要 綱 仮 案 ⑶ ア は 、 南 ア フ リ カ 法 に お い て 錯 誤 無 効 が 認 め ら れ る 場 合 に 一 例 と 類 似 し て い る こ と か ら も か る よ う に 、 日 本 法 に 南 ア フ リ カ 法 の 視 点 を 導 入 す る こ と は 、 有 用 と い え よ う 。 ま た 、 性 状 の 錯 誤 や 動 機 の 錯 誤 を 顧 慮 す る 例 外 的 法 理 が 比 較 的 豊 富 で あ る 点 も 確 認 す る こ と が で き た が 、 こ れ も ま た 、 我 が 国 の 錯 誤 法 全 体 を え る う え で 参 に な る よ う に 思 う 。 こ れ ら に つ い て の 検 討 も 今 後 必 要 と な る 。 さ ら に 、 南 ア フ リ カ 法 の 特 徴 と し て は 、 特 定 の 契 約 条 項 が 契 約 に 組 み 入 れ ら れ る か の 問 題 が 錯 誤 の 問 題 と し て 争 わ れ 、 い く つ か の 事 案 で は 錯 誤 に よ り 当 該 条 項 が 無 効 と さ れ て い る 。 こ の よ う な 個 別 的 事 案 類 型 の 処 理 に つ い て も 比 較 法 的 な 検 討 が 必 要 で あ る 。 注 쐍 １ ︶ た だ し 、 効 果 を 無 効 か ら 取 消 し と 改 め る こ と 等 は 、 比 較 的 大 き な 変 で あ る 。 쐍 ２ ︶ 以 下 の 記 述 は 、 基 本 的 に Da le H u tc h is o n /C h ri s-Ja me s P re to ri u s (e d .), Ko n tr a k te re g i n S u id -Af ri k a ,OU P S o u th er n A fr ic a ,2 01 0 に 拠 る 。 南 ア フ リ カ 法 に 関 し て は 近 年 の 教 科 書 類 の 入 手 が か な り 困 難 で あ る た め 、 手 許 の 資 料 を 基 に し た 概 観 に 過 ぎ な い 点 を 予 め お 断 り し て お く 。 쐍 ３ ︶ こ の 点 に つ い て は 、 不 十 な が ら 、 内 山 敏 和 オ ラ ン ダ 民 法 典 に お け る 法 律 行 為 法 の 現 代 化 早 誌 五 八 巻 二 号 ︵ 二 〇 〇 八 年 ︶ が そ 南アフリカ契約法における錯誤理論
の 基 本 的 原 理 と と も に 紹 介 し て い る 。 쐍 ４ ︶ イ ン グ ラ ン ド 法 に お け る 口 頭 証 拠 準 則 に つ い て は 、 須 藤 悦 安 契 約 内 容 の 確 定 に お け る 契 約 書 外 の 表 示 の 効 力 に つ い て 얧 イ ギ リ ス 法 に お け る P a ro l E v id en ce R u le と そ の 例 外 を 参 に 얧 法 三 四 巻 二 号 ︵ 二 〇 〇 四 年 ︶ 三 五 頁 以 下 。 쐍 ５ ︶ 原 語 の 引 用 に つ い て は 、 原 則 と し て 、 英 語 を 先 と し 、 こ れ に ア フ リ カ ー ン ス 語 を 続 け る 。 쐍 ６ ︶ こ の よ う な 錯 誤 論 が S a v ig n y に 由 来 す る 点 は 、 Da le H u tc h is o n ,C o n tr a ct F o rma tio n ,i n :R ei n h a rd Z imme rma n n a n d D a n ie l Vi ss er( ed .), S o u th er n C ro ss 얧 C iv il l a w a n d c o mmo n l a w i n S o u th A fr ic a , C la re n d o n P re ss 1 99 6, p . 18 3. な ど 。 쐍 ７ ︶ RH . C h ri st ie , Th e L a w o f C o n tr a ct i n S o u th A fr ic a , 5읜읕 ed . L ex is -Ne x is 2 00 6, p p . 31 3 が も っ と も よ く こ の 立 場 を 示 し て い る 。 쐍 ８ ︶ Hu tc h is o n /P re to ri u s, o p 8 6. 英 米 法 、 と り わ け イ ン グ ラ ン ド 法 に お け る 錯 誤 理 論 に つ い て は 、 木 下 毅 英 米 契 約 法 に お け る 錯 誤 ︵ 一 ︶ 立 教 法 学 一 二 号 ︵ 一 九 七 二 年 ︶ 一 六 頁 以 下 、 望 月 礼 二 郎 英 米 法 ︵ 青 林 書 院 、 新 版 、 一 九 九 七 年 ︶ 三 六 一 頁 以 下 、 最 近 の 状 況 に つ い て は 、 と り あ え ず Mi ch a el F u rms to n , C h es h ir e, F if o o t& F u rms to n s L a w o f C o n tr a ct , OU P 1 5읜읕 ed . 20 06 , p p . 28 6 쎾 32 1. 쐍 ９ ︶ L o u is F . v a n H u y ss te en /S ch a lk W. v a n d er M er we /C a th er in e J . Ma x we ll, C o n tr a ct L a w i n S o u th A fr ic a , Wo lt er s K lu we r 20 10 , p . 11 3. 쐍 10 ︶ Hu tc h is o n /P re to ri u s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 86 . 쐍 11 ︶ 南 ア フ リ カ の 判 例 の 引 用 法 は 、 概 ね イ ギ リ ス の そ れ と 同 じ で あ る 。 な お 、 本 稿 で は 、 一 九 八 四 年 以 降 の 判 決 に つ い て は 、h tt p :/ /www. sa fli i.o rg /c o n te n t/ so u th -a fr ic a -in d ex に 掲 載 さ れ て い る 判 決 書 の ｐ ｄ ｆ フ ァ イ ル に 拠 っ て い る も の も あ る 。 ま た 、ca se b o o k で あ るE lli so n K a h n , C o n tr a ct a n d M er ca n til e L a w t h ro u g h t h e C a se s, Ju ta 1 97 1 及 び L u a n d a H a wt h o rn e/ Ja n L o tz , C o n tr a ct L a w C a se b o o k , 2윿 윺 ed . Ju ta 2 00 3 も 参 に し て い る 。 ま た 、 引 用 さ れ る 判 文 に お け る 判 決 及 び 文 献 の 引 用 部 に つ い て 割 愛 し た 。 쐍 12 ︶ Ha rms 裁 判 官 は 、 意 識 的 に er ro r で は な く mi st a k e と い う 用 語 を 採 用 し て い る が 、 そ の 理 由 と し て 、 mi st a k e の ほ う が 誤 っ た 理 解 、 誤 っ た 解 釈 さ ら に 下 手 な 判 断 を 含 ん で お り 、 er ro r に 比 べ て 責 任 を 負 わ せ 或 い は 非 難 す る ニ ュ ア ン ス が 弱 い 、 と い う 点 を 挙 げ て い る 。 쐍 13 ︶ Va n H u y ss te en /v a n d er M er we /Ma x we ll, su p ra n o te 9 , p . 11 3. 쐍 14 ︶ Hu tc h is o n /P re to ri u s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 86 . 쐍 15 ︶ こ の 場 合 、 Ｓ 社 側 の 善 意 不 実 表 示 が 存 在 す る の で 、 そ れ を 根 拠 に す れ ば よ い よ う に 思 わ れ る が 、 契 約 に よ り こ の 訴 原 因 が 排 除 さ
れ て い た 。 そ の た め 、 錯 誤 無 効 が 主 張 さ れ て い る 。 쐍 16 ︶ D. 18 . 1. 9. p r. Ul p ia n u s l ib ro v ic en si mo o ct a v o a d S a b in u m I n v en d it io n ib u s e t e mp tio n ib u s c o n se n su m d eb er e i n te rc ed er e p a la m e st : ce te ru m s iv e i n q u o a lio , emp tio i mp er fe ct a e st . si i g it u r e g o m e f u n d u m e me re p u ta re m C o rn el ia n u m, tu m ih i t e v en d er e S emp ro n ia n u m p u ta st i, q u ia i n c o rp o re s is se n si mu s, emp tio n u lla e st . id em e st , si e g o m e S tic h u m, tu P a mp h ilu m a b se n te m v en d er e p u ta st i: n a m c u m i n c o rp o re d is se n tia tu r, a p p a re t n u lla m e ss e e mp tio n em. 引 用 は 、 P a u l K ru eg er /Th eo d o r M o mms en , C o rp u s i u ri s c iv ili s, ed it io s te re o ty p a , v o l. 1, Be rl in 1 86 7 に 拠 る 。 쐍 17 ︶ こ の 構 成 自 体 は イ ギ リ ス 法 で も 同 様 で あ る 。 イ ギ リ ス で は 、 錯 誤 を 、 合 意 を 阻 却 す る も の と 無 効 化 す る も の に 区 別 す る が 、 共 通 の 錯 誤 は 後 者 に あ た る 。 な お 、 共 通 の 前 提 が い わ ゆ る 原 始 的 不 能 に 基 づ く 場 合 に は 、 原 始 的 不 能 に よ る 無 効 と い う ロ ー マ ・ オ ラ ン ダ 法 の 準 則 が 妥 当 す る こ と に な る ︵ imp o ss ib ili u m n u lla o b lig a tio n ︶ 。 C h ri st ie , su p ra n o te 7 , p . 93 , 32 6. 쐍 18 ︶ Ha wt h o rn e/ L o tz , su p ra n o te 1 1, p p . 30 쎾 31 ; v a n H u y ss te en /v a n d er M er we /Ma x we ll, su p ra n o te 9 , p . 11 3. 쐍 19 ︶ イ ン グ ラ ン ド 法 で も 近 年 こ れ ら の 区 別 を 採 用 し な い 体 系 書 も 増 え て き て い る 。 た と え ば 、 E d wi n P ee l, Tr ei te l T h e L a w o f C o n -tr a ct , S we et& M a x we ll 1 3읜읕 ed . 20 11 , p p 33 1 は 、 一 方 的 錯 誤 に つ い て 論 じ て い る が 、 双 方 的 錯 誤 を こ れ に 対 比 さ せ て 論 じ て い る わ け で は な い 。 索 引 に は 双 方 的 錯 誤 の 項 目 が あ る が 、 そ れ ら は 共 通 の 錯 誤 に つ い て の 記 述 を 指 示 し て い る 。 쐍 20 ︶ Hu tc h is o n /P re to ri u s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 88 . 쐍 21 ︶ Va n H u y ss te en /v a n d er M er we /Ma x we ll, su p ra n o te 9 , p . 11 2 쎾3. 쐍 22 ︶ 本 件 契 約 に は 不 実 表 示 に 基 づ く 取 消 し を 排 除 す る 条 項 が 含 ま れ て お り 、 錯 誤 に よ り こ の 条 項 も ろ と も 契 約 が 無 効 と な る の か 、 そ れ と も 当 該 条 項 に よ り 契 約 の 拘 束 力 を 拒 絶 で き な い の か が 問 題 と な っ て い る 。 쐍 23 ︶ も っ と も 、 実 際 上 の 結 論 は 、 ど の ア プ ロ ー チ を 採 っ て も 通 常 は 同 じ で あ る と 指 摘 さ れ て い る 。 Hu tc h is o n , su p ra n o te 6 , p . 18 3. 쐍 24 ︶ も っ と も 、 主 観 的 ア プ ロ ー チ に よ る も の で も 、 無 効 を 主 張 で き る 錯 誤 を 正 当 な 錯 誤 と 呼 ん で い る も の も あ り 、 用 語 法 と し て は 、 一 定 し て い な い よ う で あ る 。 こ こ で は 、 理 論 的 に よ り 整 序 さ れ て い る Hu tc h is o n /P re to ri u s, v o et n o o t 2 h ie rb o の 説 明 に 依 拠 す る こ と に す る 。 쐍 25 ︶ Hu tc h is o n /P re to ri u s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 96 . 쐍 26 ︶ こ の こ と か ら も か る よ う に 、 こ の 点 に つ い て は 、 ロ ー マ ・ オ ラ ン ダ 法 の 法 源 を 意 識 し た 議 論 に は な っ て い な い 。 쐍 27 ︶ Hu tc h is o n /P re tr iu s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 98 . 南アフリカ契約法における錯誤理論
쐍 28 ︶ も っ と も 、O cea n Ca rg o L in e L td v F .R . W ar in g (P ty) Lt d 19 63( 4) S A 6 41( A) , 65 3 に お い て 、Og ilv ie T h o mp so n 上 訴 裁 判 官 は 、Bl a ck b u rn 裁 判 官 の 判 示 に 現 れ て い る 原 理 が 準 相 互 的 合 意 理 論 に 基 づ く の か 、 禁 反 言 に 基 づ く の か な ど を え る 必 要 は な い 、 と 指 摘 す る 。 쐍 29 ︶ Hu tc h is o n /P re tr iu s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 99 e .v . 쐍 30 ︶ Re in h a rd Z imme rma n n , Da s r o썥 mi sc h -h o lla썥 n d is ch e R ec h t i n S u썥 d a fr ik a , Da rms ta d t 1 98 3, S . 10 5. 쐍 31 ︶ Hu tc h is o n , su p ra n o te , p . 18 5. に よ れ ば 、 正 当 な 錯 誤 に 基 づ く 原 状 回 復 と い う 構 成 が 判 例 上 語 ら れ る よ う に な っ た の は 、 He at lie v Th e C ol on ial G ove rnme nt (1 88 7) 5 S C 3 53 に お け る ケ ー プ 最 高 裁 判 所 の 判 決 が 最 初 の も の で あ る と い う 。 쐍 32 ︶ 前 掲 Alle n v S ix te en S tir lin g In ve stm en ts 事 件 に お け る Ho wa rd 裁 判 官 の 判 示 ︵ a t 1 72 ︶ も こ れ を 繰 り 返 す 。 쐍 33 ︶ S in e p er s ta tu s m u ta tio n em a u t i u st u m e rr o re m. 쐍 34 ︶ Hu tc h is o n / P re to ri u s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 10 6 쎾 10 8. 쐍 35 ︶ Z imme rma n n , a .a .O. (F n . 30 ). 쐍 36 ︶ Hu tc h is o n , su p ra n o te 6 , p . 19 2; Hu tc h is o n /P re to ri u s, v o et n o o t 2 h ie rb o , b l. 96 . 쐍 37 ︶ プ ロ ア マ 混 合 の ゴ ル フ コ ン ペ に て 被 告 が ホ ー ル イ ン ワ ン 賞 と し て 自 動 車 一 台 を 授 与 す る と の 掲 示 が な さ れ て い た と こ ろ 、 ア マ チ ュ ア ゴ ル フ ァ ー の 原 告 が ホ ー ル イ ン ワ ン を 達 成 し 、 自 動 車 の 引 渡 し を 請 求 し た が 、 被 告 が 当 該 ホ ー ル イ ン ワ ン 賞 は 、 プ ロ に 限 定 さ れ た も の で あ る と し て 、 こ れ を 拒 絶 し た 事 案 で あ る 。 掲 示 は プ ロ ア マ の 別 に つ い て 言 及 し て お ら ず 、 そ の 意 味 で 、 被 告 に つ い て 、 表 示 と 真 意 に 不 一 致 が 見 ら れ る わ け で あ る が 、 原 告 が こ の 表 示 を 正 当 に 信 頼 し た と い え る か が 問 題 と な っ て い る 。 쐍 38 ︶ Va n H u y ss te en /v a n d er M er we /Ma x we ll, su p ra n o te 9 , p . 11 6. 쐍 39 ︶ Va n H u y ss te en /v a n d er M er we /Ma x we ll, su p ra n o te 9 , p . 11 4. し か し 、 不 実 表 示 や 説 明 義 務 違 反 が 認 め ら れ る 場 合 、 あ る い は 共 通 の 錯 誤 が 認 め ら れ る 場 合 以 外 に 、 こ の よ う な 正 当 な 錯 誤 が 認 め ら れ る 事 例 は 少 な い だ ろ う か ら 、 こ の 構 成 に よ っ て 錯 誤 無 効 が 認 め ら れ る 固 有 の 適 用 領 域 は 限 ら れ る の で は な い だ ろ う か 。 쐍 40 ︶ Va n H u y ss te en /v a n d er M er we /Ma x we ll, su p ra n o te 9 , p . 11 3. 쐍 41 ︶ な お 、 南 ア フ リ カ も 、 オ ラ ン ダ と 同 様 に 、 表 示 の 錯 誤 を 心 裡 留 保 や 虚 偽 表 示 な ど と 一 括 し て 処 理 し て い る 。 こ の よ う な 構 成 の 場 合 に は 、 効 果 意 思 の 欠 缺 の 場 合 の 相 手 方 保 護 及 び 第 三 者 保 護 が 切 れ 目 の な い 形 で 可 能 と な る 。
