論
説
整 理 解 雇 の 人 選 基 準 に お け る 年 齢
・ 傷 病 基 準 の 法 的 判 断 の あ り 方
高 橋 賢 司
一問 題 の
︵
＊︶
所 在 日
本 航 空 事 件に お い て
︑一 審 被 告 は
︑運 航 乗 務 員で あ る 原 告 らを 整 理 解 雇し た と こ ろ
︑一 審 原 告 らが
︑ 当 該 整 理 解雇 は 無 効 で ある と 主 張 して
︑ 労 働 契 約上 の 権 利 を有 す る 地 位 にあ る こ と の確 認 及 び 解 雇後 の 賃 金 等の 支 払 い を 求 めた が
︑ 日 本 航空 事 件
・ 東京 高 判 平 成 二六 年 六 月 五日 労 経 速 二 二二 三 号 三 頁︑ 最 一 小 決 平成 二 七 年 二月 五 日
﹇ 掲 載 誌な し
︑ 一 審 原告 に よ る 上告 棄 却
︑ 不 受理
﹈ は
︑ 破綻 的 清 算 を 回避 し
︑ 利 害関 係 人 の 損 失の 分 担 の 上で 成 立 し た 更 生計 画 の 履 行 とし て 行 わ れた 整 理 解 雇 に関 し て
︑ 事業 規 模 に 応 じた 人 員 規 模に す る た め に︑ 人 員 を 削減 す る 必 要 が あっ た こ と
︑ 解雇 回 避 努 力を 行 っ た こ と︑ 解 雇 対 象者 の 選 定 が 合理 的 に 行 われ た こ と が 認め ら れ た こと 等 か ら
︑ 解 雇は
︑ 管 財 人 が有 す る 権 利を 濫 用 し た もの と は 認 めら れ な い と した と い う もの で あ る
︒
こ の 事 件 に おけ る 基 本 的な 争 点 が
︑ 人選 基 準 の 合理 性
︑ と り わけ
︑﹁ 年 齢 基準
﹂︑
﹁ 病 気欠 勤
・ 休 職 等に よ る 基 準﹂ の合 理 性 で あ るこ と は 明 らか で あ る
︒ この 点 に つ いて
︑ 前 掲 日 本航 空 事 件 判決 は
︑﹁ 年 齢基 準
﹂ は
︑﹁ 病 気 欠 勤
・ 休 職等 に よ る 基 準﹂ と と も に︑
﹁ そ の 該 当性 を 客 観 的 な 数 値 に よ り 判 断 す る こ と が で き
﹂︑
﹁ 一 定 の 合 理 性 が 担 保 さ れ てい る と い う こと が で き る﹂ と 判 断 し て い る
︒﹁ 病 気 欠 勤・ 休 職 等 に よ る 基 準
﹂に つ い て は
︑過 去 に 休 職
︑病 気 欠 勤︑ 乗 務 離 脱
︑乗 務 制 限 があ っ た 者 が
︑﹁ 過 去 の 運 航業 務 に 対 する 貢 献 と し て劣 る 面 が あっ た
﹂ と し
︑﹁ 将 来 の 運 航 業務 に 対 す る 貢献 の 想 定 にあ た っ て も 相対 的 に 劣 る可 能 性 が あ る﹂ と し
︑ 相対 的 に 劣 位 に扱 う こ と には 合 理 性 が あ ると し て い る
︒ 一 般 に
︑ 整 理解 雇 は
︑
①人 員 削 減 の 必要 性 が あ るこ と
︑
② 解 雇回 避 努 力 義務 が 履 践 さ れて い る こ と︑
③ 人 選 基 準 に合 理 性 が あ るこ と
︑
④ 労働 組 合 又 は 労働 者 に 説 明・ 協 議 し て いる こ と が 必要 と さ れ る
︒更 生 手 続 下に お い て も
︑ 前掲
・ 日 本 航 空事 件 判 決 は︑ か か る 基 準が 適 用 さ れる 旨 の 判 断 を下 し て い る︒ 過 去 の 整 理解 雇 に 関 する 裁 判 例 と 対 比す る と
︑
① の人 員 削 減 の必 要 性 に つ いて は
︑ 特 に︑ 機 長 に お いて
︑ 希 望 退職 募 集 に よ り︑ 人 員 の 削減 目 標 人 数 に 達し て い た の では な い か
︑② の 解 雇 回 避努 力 義 務 につ い て は
︑ 会社 の 出 資 する 格 安 航 空 会社 へ の 出 向を 検 討 す べ き なの で は な い か︑ 個 々 の 運航 乗 務 員 の 稼働 を 落 と すこ と に よ り
︑被 解 雇 者 の業 務 を 生 み 出す 賃 下 げ を伴 う ワ ー ク シ ェア リ ン グ を 検討 す べ き では な い か
︑
④に つ い て は︑ 労 働 組 合 への 説 明 の みな ら ず
︑ 合 意を 目 的 と する 協 議 が 求 め られ る の で は ない か
︑ と いう 疑 問 を 禁 じ得 な い
︵高 橋 賢 司
﹁Ｊ Ａ Ｌ 事 件 に お い て 問 わ れ て い る も の
﹂季 刊 労 働 者 の 権 利 二 九 七 号︵ 二
〇 一 二 年
︶二 六 頁
︶︒ 本 件 に は
︑ 国 の 公 的 資 産 が 投 入 さ れ た 更 生 手 続 で あ る か ら
︑さ ら に は︑ 運 航 乗 務 員の 給 与 が 高 いか ら
︑ 本 件整 理 解 雇 は 有効 で あ る とい う よ う な
︑冷 静 な 法 的な 考 察 を 歪 めか ね な い 社会 的 な 雰 囲 気 があ る の は 否 定で き ま い
︒し か し な が ら︑ 特 に
︑ これ だ け の 大 企業 の 事 件 であ る か ら こ そ︑ 法 規 範 的な 考 察 を 慎 重
に行 う こ と が 求め ら れ よ う︒ 法 規 範 的 に みれ ば
︑ 日 本的 雇 用 形 態 のも と で
︑ 中高 年 を 対 象 とし て わ が 国に お け る リ スト ラ が 一 般に よ く 行 わ れ て き た し
︑ま た 今 後 も 行 わ れ る で あ ろ う と い う 土 壌 の 中 で
︑ 年 齢 差 別 等 か ら の
︵ 社 会 的 な 観 点 か ら の
︶ 保 護 と い う 人選 基 準 に お ける 保 護 の あり 方 を 考 え るの で な け れば
︑ 先 進 国 にふ さ わ し い解 雇 法 理 の あり 方 と は いえ な い と 思 わ れる
︒ 本 件 は
︑社 会 的 に 注目 を 浴 び る 事件 で あ る だけ に
︑ 単 な る一 事 件 の 判決 と い う に とど ま ら ず
︑か か る 整 理 解 雇の 基 準 に 対 する 裁 判 所 の判 断 が
︑ 今 後の 日 本 の 労使 関 係 で の リス ト ラ
︑ 整理 解 雇 の あ り方 に 事 実 上先 例 と し て の 意義 を 与 え
︑ 多大 な 影 響 をも た ら す も の と 考 え ら れ る︒ と り わ け
︑﹁ 年 齢 基 準
﹂ に つ い て は
︑ す で に 諸 外 国 に お い て禁 止 さ れ る 年齢 差 別 の 問題 に 直 接 的 に関 わ る も のと し て
︑ ま た﹁ 病 気 欠 勤・ 休 職 等 に よる 基 準
﹂︵ 以 下
︑傷 病 基 準 と 呼 ぶ こと が あ る
︶ に 関 し て は
︑ 整 理 解 雇 に お け る 人 選 の あ り 方 の 問 題 と し て
︑ 従 来 の 裁 判 例 よ り も︑ よ り 精 緻 な 合理 性 が 問 わ れる べ き 点 であ る
︒ そ こ で︑ 本 稿 で は︑
① 人 員 削 減の 必 要 性
︑② 解 雇 回 避 努力 義 務 の 履践
︑
④ 労 働 組 合又 は 労 働 者 への 説 明
・ 協議
︑ と い う 三 つ の 要 件︵ な い し 要 素
︶ の 問 題 に つ い て は
︑ 深 入 り せ ず
︑
③ の 人 選 基 準 の 合理 性 の 問 題 につ い て
︑ 労働 契 約 関 係 にお け る 整 理 解 雇 の 人 選 基 準 に お け る 労 働 者 の
︵社 会 的 な
︶ 保 護 の あ り 方 に 焦点 を 当 て
︑ いさ さ か 一 般的 に 論 じ る こと に す る
︒
１ 諸 外 国 の 整 理 解 雇 に お け る 社 会 的 観 点 と 本 稿 の 目 的
わ が 国 の 整 理解 雇 の 人 選に 関 し て は︑適 法 性 の 基準 が 必 ず し も一 義 的 な もの と は な っ てお ら ず
︑ その 結 果
︑ 結 論 も画 一 的 に は 定ま ら ず
︑ 社会 的 な 観 点 が明 示 的 に 考慮 さ れ て い ない
︒ 先 進 国 の 中 でも
︑ フ ラ ンス に お い て は︑ 整 理 解 雇の 人 選 基 準 につ い て の 社会 的 観 点 が 確保 さ れ て いる
︒ フ ラ ン ス
法上
︑ 経 済 的 事由 に よ る 集団 的 解 雇 に 関し て は
︵以 下
︑ 野田 進
﹃ 労働 契 約 の変 更 と 解 雇﹄
︵信 山 社
・一 九 九 七年
︶ 三 一七 頁 以 下 によ る
︶︑ 被 解 雇 者の 選 定 基 準は
︑ 第 一 次 的に は
︑ 労 働協 約 ま た は 団体 協 定 の 定め に よ る と され
︑ 労 働 協約 ま たは 団 体 協 定 に定 め の な いと き に は
︑ 使用 者 が
︑ 企業 委 員 会 ま たは そ れ が ない と き に は 従業 員 代 表 委員 に 諮 問 し た 後に
︑ こ れ を 定め る
︒ 上 記の い ず れ の 定め に 拠 る とき も
︑ 選 定 基準 で は
︑ 特に
︑ 次 の 点 を考 慮 し な けれ ば な ら な い︒
①家 族 責 任
︑ とり わ け 単 独親 の 責 任
︵扶 養 義 務を さ す
︑︶
② 当該 事 業 場 また は 企 業 で の在 職 年 数
︑
③ 労 働 者 の 置 か れ た再 就 職 を 困 難な ら し め る社 会 的 性 格 を帯 び た 地 位︑ と り わ け
︑障 害 者 お よび 高 齢 者 で ある こ と
︑
④職 種 別 に 評 価 した 労 働 能 力︵ Ｌ
・ 三二 一 条 の一 の 一 等︑ ほ か に引 退 年 金等 を 理 由 に優 先 的 に解 雇 し ては な ら ない と い うル ー ル もあ る
︒︶ ま た︑ ア メ リ カ に お い て も
︑雇 用 に お け る 年 齢 差 別 法 に お い て は
︑ 年 齢 に 基 づ く 差 別 が 禁 止 さ れ る が
︵ 柳 澤 武
﹁ 雇 用 にお け る 年 齢差 別 の 法理
﹂︵ 成 文 堂・ 二
〇
〇六 年
︶︑ 櫻 庭 涼 子
﹁年 齢 差 別禁 止 の 法理
﹂︵ 信 山 社・ 二
〇
〇 八年
︶︶
︑採 用︑ 解雇
︑ 昇 給 と の関 係 で 年 齢差 別 禁 止 法 理 が 形 成 さ れ て い る と 報 告 さ れ
︵ 櫻 庭・ 前 掲 書 一 三 一 頁 以 下
︶︑ 同 法 の 制 定 に より
︑ 高 年 齢 者の 解 雇 と いう 直 接 的 手 段に 訴 え る こと は
︑ 企 業 とし て は 回 避す る 傾 向 に ある こ と が 指摘 さ れ て
１︶
い る
︵ 前 同 一四 七 頁
︶︒ こ れに 加 え て
︑ レイ オ フ に あた っ て
︑ 勤 続年 数 が 考 慮さ れ
︑ 中 高 年が 手 厚 く 保護 さ れ る こ と は よ く知 ら れ た 事 実で あ る
︵小 池 和 男﹃ 仕 事 の経 済 学
﹄第 二 版
︵ 東洋 経 済 新報 社
・ 一九 九 九 年︶ 五 二 頁以 下
︒︶ ド イ ツ に お いて は
︑ 経 営事 情 に よ る 解雇 に あ た って
︑ 現 在
︑ 使用 者 は
︑ 勤続 年 数
︑ 年 齢︑ 扶 養 義 務︑ 障 害 を 考 慮 しな け れ ば な ら な い︵ 解 雇 制 限 法 一 条 三 項
︑ 社 会 的 観 点 あ る い は 社 会 的 選 択 と い う
︒︶ 社 会 的 選 択 の 法 理 で は
︑勤 続 年 数︵ 事 業 所 の 勤 続 年 数︶ が よ り 長 く︑ 年 齢 が よ り 高 く
︑扶 養 義 務 を 負 う 労 働 者 が 社 会 的 に 保 護 に 値 す る と み な さ れ た︒ あ ら ゆ る 経営 を 理 由 とし た 解 雇 に あた っ て
︑ 社会 的 選 択 が 行わ れ な け れば な ら ず
︑ 大量 解 雇 に あた っ て も
︑ 社 会的 選 択 が 行 われ る こ と を要 す る
︒ 同 一の 資 格 に おい て 交 換 し 得る 労 働 者 を確 定 し
︑ こ れを も と に
︑解 雇 に あ た っ
て︑ 誰 が 社 会 的に よ り 保 護に 値 せ ず
︑ 解雇 対 象 者 とな し う る か を裁 判 所 が 判断 す る
︒ 上 の四 つ の 要 素を 充 た す 者 は︑ 解雇 に よ っ て その 経 済 的 な生 存 に お い て深 刻 な 影 響を 受 け
︑ よ り社 会 的 に 保護 に 値 す る と考 え ら れ たの で あ る
︒ ド イツ の 上 告 審
︑連 邦 労 働 裁 判 所 の 裁 判 官 ら が 執 筆 の 労 働 法 コ ン メ ン タ ー
fu rt er K o m m en ta r zu m A rb ei ts re ch t, 8, A u fl. , 20 08 , M u n ch en , K S ch G 1 R n .3 00 ( O et k er )
ル︑M u lle r- G lo g e P re is S ch m id t, E r- / /
に よれ ば
︑ 上 の 社 会的 な 観 点 に 照ら し て
︑ より 職 場 の ポ スト に 依 存 しな い 労 働 者 が解 雇 の 対 象と な る べ き もの と さ れ る︒ 労 働 者 相 互 間 に お い て も
︑ 正 義 が 獲 得 さ れ な け れ ば な ら な い
︑と い う も の で あ る
︵ 同 書︶
︒の ち に 詳 述 す る よ う に
︑ こ う し た 社会 的 観 点 は
︑一 九 九 六 年に 法 制 化 さ れる 以 前 は
︑判 例 の 法 創 造な い し 法 解釈 に よ っ て 立て ら れ た もの で あ っ た
︒ 国 際 的 に は
︑社 会 的 な 観点 に 立 ち
︑ 中高 年 等 社 会的 に 保 護 に 値す る 者 を 対象 と し た 整 理解 雇 は
︑ 許さ れ な い と い う観 点 が
︑ 裁 判上 考 慮 さ れる 傾 向 が あ る︒ 特 に
︑ 解雇 に お け る 中高 年 労 働 者に 対 す る 優 先的 な 保 護 は︑ Ｅ Ｕ 各 国 や アメ リ カ 法 等
︑先 進 国 で は施 さ れ て い ると こ ろ で ある
︒ 日 本 法 にお い て
︑ これ ら の 観 点 が整 理 解 雇 法理 に 欠 け
︑ 中 高年
︑ 疾 病 者
︑障 害 者 等 を対 象 と す る 整理 解 雇 が 実定 法 上 必 ず しも 禁 止 さ れず
︑ 先 進 国 にふ さ わ し くな い 国 際 的 に 恥ず べ き 法 的 な状 況 を 招 いて い る が
︑ この 状 況 を 放置 し た ま ま でよ い か を 検討 す る の が
︑本 稿 の 目 的で あ る
︒
２ わ が 国 の 整 理 解 雇 規 準 に お け る 社 会 的 観 点 の 欠 如 の 問 題 性
わ が 国 の 整 理解 雇 に あ たっ て 人 選 基 準の 合 理 性・客 観 性 が 求 めら れ る と して も
︑ 人 選 基準 に お け る合 理 性
︑ 客 観 性は 一 様 で は ない
︒ 何 が 合理 的 か が 一 義的 に 定 ま らず
︑ さ ら に
︑上 の よ う な社 会 的 に 保 護に 値 す る 者を 保 護 し な け れば な ら な い とい う 社 会 的な 観 点 と い うの が
︑ 法 規範 と し て 確 立し た も の では な か っ た
︒そ う し た 保護 の な い 状 態 が︑ 労 働 者 に 対し て
︑ 不 況時 の リ ス ト ラに 陰 惨 な 形で
︑ 現 れ て いる よ う に 思わ れ る
︒
わ が 国 の 労 使関 係 で は
︑い わ ゆ る リ スト ラ の 際 に︑ 中 高 年 の 給与 の 高 さ
・余 剰 感 と あ いま っ て
︑ 中高 年 が そ の 対 象と さ れ て き たと い う 指 摘 は
︑ 枚 挙 に い と ま が な か っ た︵ 例 え ば
︑ 熊 沢 誠
﹃リ ス ト ラ と ワ ー ク シ ェ ア リ ン グ﹄
︵岩 波 書 店
・ 二
〇
〇 三 年
︶ 六 四 頁︑ 朝 日 新 聞 二
〇
〇 九 年 七 月 一 八 日 大 阪 朝 刊
︒︶ 人 事 管 理 の あ り 方 も
︑ 希 望 退 職 を 募 集 す る 際 に も︑ ま た
︑ 整 理解 雇 を 実 施す る 際 に も
︑年 齢 を 基 準に し て
︑ 無 制約 な リ ス トラ を 実 施 し てき た し
︑ また
︑ こ れ を 不 思議 と も 思 わ ない 風 潮 が 根強 く 存 在 し てき た の も 事実 で あ る
︒ 年齢
︑ 傷 病
︑障 害 な ど を 基準 と す れ ば︑ こ れ ら の 者 は︑ 将 来 へ の 貢献 度 は 低 いと み な さ れ がち で あ る し︑ 年 功 序 列 型賃 金 制 度 をと る 限 り
︑ 中高 年 労 働 者の 人 件 費 は
︑ いず れ の 企 業 によ っ て も 高い と み ら れ るの も 宿 命 であ っ た
︒ 平 成不 況 に お いて
︑ 彼 ら を リス ト ラ の 対象 と す る こ と は︑ 長 年 に わ た っ て 築 き 上 げ て き た 日 本 型 雇 用 慣 行 の 柱
︑ 長 期 雇 用
︵な い し は 終 身 雇 用︶ 及 び
︑ 年 功 序 列 型 の 人 事 管理 を 崩 壊 さ せて い く こ とを も 意 味 し てい た
︒ し か し
︑ こ れま で 当 然 視さ れ て き た リス ト ラ の あり 方 も 再 考 を法 的 に は 求め ら れ ざ る を得 な く な って き て お り
︑ 労働 者 の 人 格 の尊 重 と 不 平等 感 の 是 正
︑再 就 職 の 困難 さ に 関 す る保 護 の 必 要性 に 関 す る 限り
︑ 事 情 はド イ ツ と 何 ら 変わ り が な い もの と い う べき で あ ろ う
︒個 別 的 な 能力 を 度 外 視 して
︑ 年 齢
︑傷 病
︑ 障 害 のみ を 理 由 とし て
︑ 労 働 契 約関 係 の 解 消 を迫 ら れ る とい う の は
︑ 誰に と っ て も受 け 入 れ ら れな い も の であ る だ け で はな く
︑ 労 働者 の 人 格 的 な 利益 を 害 す る おそ れ が あ るし
︑ ま た
︑ 企業 へ の 長 年に わ た る 貢 献と 信 頼 を 考慮 に 入 れ な いま ま
︑ 労 働契 約 関 係 を 解 消さ せ る や り 方は
︑ 企 業 への 忠 誠 を 尽 くし て き た 世代 の 労 働 者 にと っ て は
︑そ の 信 頼 を 裏切 る も の であ る と 思 わ れ る︒ こ う し た 事情 を 労 働 契約 関 係 の 解 消の 有 無 の 判断 に 取 り 入 れず に
︑ 判 断す る こ と が
︑信 義 誠 実 の原 則 に 照 ら し て︑ 適 切 か と いう 問 題 も 十分 検 討 し な けれ ば な ら ない
︒ 従 来 か ら
︑ 整理 解 雇 が
︑企 業 の 栄 燿 栄華 を は か るも の で あ っ て︑ 労 働 者 の全 生 活 や 生 命と い う か けが え の な い も
のま で 労 働 者 は﹁ 犠 牲 に する 義 務
﹂ も な く
︑ 特 に
︑﹁ 客 観 的 基 準
﹂の 確 立 と フ ェ ア ー な 運 用 等 は
︑ 整 理 す る 企 業 側 の事 情 と し て の﹁ 基 準
﹂ であ り え よ う はず は な く
︑整 理 さ れ る 労働 者 側 の 事情
︑ し た が って 労 働 者 の年 齢
︑ 勤 務 成 績・ 健 康 等
︑﹁ 整 理 解 雇
﹂ と区 別 さ れ るべ き
﹁ 労 働 者の 責 に 帰 すべ き 事 由 に よる 解 雇
﹂ 基準 に 転 化 せ ざる を え な い︑ とい う 指 摘 が 存 在 し て い た
︵ 宮 島 尚 史
﹁﹁ 整 理 指 名 解 雇 権
﹂ の 態 様 と 法 理﹂ 労 働 法 律 旬 報 一
〇 四 九 号
︵ 一 九 八 二 年
︶四 頁
︵ 八 頁
︶︶
︒ 現 代 の リス ト ラ の 特 徴の 一 つ に
︑効 率 的 な 事 業運 営 や 事 業部 門 拡 大 等 を 目 的 と し て 企 業 の 組 織 を 編 成 し 直そ う と す る 傾向 が 挙 げ られ る
︒ し か し︑ 日 本 の 労使 関 係 に お いて は
︑ 近 代的 組 織 と い う外 観 と は 無縁 の
︑ 個 人 の 自由 や 法 の 精 神を 考 慮 し ない
︑ 非 近 代 的 組 織
︵〟 ム ラ 社 会
〝︶ の 構 造 が 見 え 隠 れ す る
︒ 平 成 不 況 時 の 整 理 解 雇 に お い ては
︑ 次 の よ うな 属 性 が ある こ と を 理 由と し て
︑ 労働 契 約 関 係 が解 消 さ れ てい る
︒ 例 え ば︑
① 年 齢
︵特 に 中 高 年
︶︵ 東 京 地 決 昭 和 六 三 年 八 月 四 日 労 働 判 例 五 二 二 号 一 一 頁
︹エ ヴ ェ レ ッ ト 汽 船 事 件
︺︑ 福 岡 地 判 平 成 四 年一 一 月 二五 日 労 働判 例 六 二一 号 三 三頁
︹ 三 井石 炭 鉱 業 事件
︺ 等
︶︑
② 疾 病
︵鹿 児 島 地判 平 成 一一 年 一 一月 一 九 日労 働 判 例七 七 七 号四 七 頁
︹ケ イ エ ス プ ラ ン ト 事 件
︺︑ 高 松 地 判 平 成 一
〇 年 六 月 二日 労 働 判例 七 五 一号 六 三 頁︹ 高 松 重機 事 件
︺等
︶︑
③ 障 害
︵前 橋 地 判 平 成 一 四 年 三 月 一 五 日 労 働 判 例 八 四 二 号 八 三 頁︹ 乙 山 鉄 工 事 件
︺ 等︑ ほ か 朝 日 新 聞 二
〇
〇 九 年 二 月 一 五 日大 阪 朝 刊︶
︑
④ 閉 鎖 部 門所 属
︵ 東京 地 決 平成 一
〇 年一 月 七 日労 働 判 例七 三 六 号七 八 頁
︹ナ シ ョ ナ ル・ ウ エ スト ミ ン スタ ー 事 件︺
︑東 京 地 決平 成 一 一年 一 一 月二 九 日 労働 判 例 七八
〇 号 六七 頁
︹ 角 川文 化 振 興財 団 事 件︺ 等
︶︑
⑤ リ ス ト ラ案 へ の 反 対
︵神 戸 地 姫 路 支 判 平 成 二 年 六 月 二 五 日 労 働 判 例 五 六 五 号 三 五 頁
︹日 新 工 機 事 件
︺︑ 浦 和 地 判 平 成 三 年一 月 二 五日 労 働 判例 五 八 一号 二 七 頁︹ 日 産 デ ィ ー ゼ ル 工 業 事 件
︺︑ 東 京 地 判 平 成 七 年 一 二 月 二 五 日 労 働 判 例 六 八
九 号 三一 頁
︹ 三和 機 材 事件
︺ 等
︑︶
⑥ 組 合 所 属︵ 東 京地 判 平 成一 六 年 三 月九 日 労 働判 例 八 七六 号 六 七頁
︹ 千 代田 学 園 事件
︺︑ 東 京 地 判平 成 四 年 三 月 三
〇 日 労 働 判例 六
〇 五号 三 七 頁︹ 東 京 教育 図 書 事件
︺︑ 新 潟 地 決 平 成 一 二 年 九 月 二 九 日 労 働 判 例 八
〇 四 号 六 二 頁
︹沖 歯 科 工 業 事 件
︺等
︶︑
⑦ パ ー ト タ イ マ ー︵ 京 都 地 判 平 成 八 年 二 月 二 七 日 労 働 判 例 七 一 三 号 八 六 頁︹ よ し と よ 事 件
︺︑ 大 阪 地 判 平 成 一 五 年 五 月 一 六日 労 働 判例 八 五 七号 五 二 頁︹ 弥 生 工芸 事 件
︺等
︶︒ し か も︑ 整 理 解 雇 に お け る 対 象 者 は
︑ 上 の よ う な 属 性 を も っ た 者 が 圧 倒 的 に 多 い︵ 高 橋 賢 司
・前 掲 書 二 二
〇 頁 以 下
︶︒ 人 選 基 準 の合 理 性 な い し 客 観 性 が 求 め ら れ る と し て も︑ 合 理 性
︑ 客 観 性 の 内 容 は 一 様 で は な い
︒ 特 に
︑上 記 の③
︑
⑤
︑
⑥ につ い て は
︑裁 判 所 に お いて 人 選 基 準の 合 理 性 が ない と 判 断 され る こ と が 圧倒 的 に 多 いも の の
︑
①
︑
②︑
④ に つ い ての 人 選 基 準と し て の 合 理性 に は 争 いが あ り
︑ そ の点 に も
︑ 整理 解 雇 に お ける 人 選 基 準が
︑ 諸 外 国 と は異 な り
︑ 必 ずし も 社 会 的な 内 容 を 伴 わな い
︑ と いう わ が 国 の 法理 の 傾 向 が散 見 さ れ る
︒日 本 的 経 営の 下
︑ 企 業 は︑ 希望 退 職
︑ 退 職勧 奨
︑ 整 理解 雇 を 通 じ て︑ 中 高 年
︑傷 病 な い し 障害 の あ る 者︑ 態 度 に お いて 望 ま し くな い と み な し た者 を 退 職
・ 解雇 に 追 い 込ん で い る 面 もあ る
︒ し かも
︑ 整 理 解 雇の 場 合
︑ 組織 的 な 経 営 にお け る 高 度な 人 事 上 の 判 断に 拠 る 客 観 的な 人 選 基 準に も と づ い た解 雇 で あ ると 外 見 上 装 う場 合 も 少 なく な い と 思 われ る
︒ 人 事の 実 務 上 も
︑ 裁判 上 も
︑ 依 然︑ 経 営 上 の理 由 に 基 づ く解 雇 の は ずが
︑ い つ の 間に か
︑ 労 働者 の 年 齢
︑ 勤務 成 績
・ 健康
︑ 組 合 所 属 等︑
﹁ 労 働 者 の責 に 帰 す べ き事 由 に よ る解 雇
﹂ 基 準 に 転 化 し て い る
︒ 労 働 力 の 自 由 な 処 分 権 の 最 た る も の で あ る と して 解 雇 権 が 行使 さ れ て いる
︒ 自 由 な 社会 的 な 国 家の 下 で は
︑ 整理 解 雇 法 理に お け る 人 選基 準 に 対 して は
︑ 恣 意 的 で一 方 的 な 解 雇権 行 使 に よる 人 選 を 制 約す る 社 会 的な 機 能 が 期 待さ れ る
︒ わが 国 に お い ても
︑ 解 雇 にあ た っ て の 使
用者 の 選 択 の 自由 に 対 し て恣 意 的 な え り好 み が 禁 じら れ る べ き とこ ろ で あ り︑ 上 記 の リ スト ラ の 状 況を 直 視 す れ ば︑ 社会 的 観 点 に 基づ い て
︑ 保護 に 値 す る 労働 者 を 容 易に 整 理 解 雇 しえ な い
︑ とい う 法 理 を 創り だ す 必 要が あ る と い え る︒
二 年 齢 を 理 由 と した 不 利 益 取 扱 い の 禁 止
１
ド イ ツ 法 に お け る 社 会 的 観 点 な い し 選 択
⑴ 経 営 を 理由 と し た 解雇 の 場 合 に
︑労 働 者 の 勤続 年 数
︑ 年 齢を 理 由 と した 差 別 禁 止 をめ ぐ る 法 的な 保 護 は
︑ ド イツ で は
︑ 約 一世 紀 弱 の 伝統 が あ り
︑ 他国 の 法 と 比し て 法 律 や 上告 審 に お いて 確 定 し た 基準 が 存 在 して い る
︒ そ こ で︑ こ の 点 は
︑ド イ ツ の 場合 を 若 干 紹 介し な が ら 示唆 を 得 る 方 法を 採 用 し たい
︒ ド イ ツ で は
︑戦 前 よ り
︑解 雇 の 要 件 と し て
︑社 会 的 観 点 を 考 慮 し な け れ ば な ら な い と さ れ て い た
︵ 社 会 的 選 択・ 社 会 的 観点 の 要 請
︒︶ 勤続 年 数
︵事 業 所 の所 属 年 数
︑︶ 年齢
︑ 扶 養 義 務 が 主 と し て 当 初 は 判 決 に お い て 考 慮 さ れ
︑こ れ は︑ 苛 酷 性 を 意 味 す る 解 雇 は 禁 止 さ れ る と い う 考 え に 拠 っ て い た
︵ 高 橋 賢 司
﹃ 解 雇 の 研 究
﹄︵ 法 律 文 化 社
・ 二
〇 一 一 年
︶ 二 二頁 以 下 参 照︶
︒ 戦 後 に お い ても
︑ 明 文 の規 定 の な い 状態 が 長 く 続い た が
︑ そ のな か で も
︑判 例 法 理 に おい て
︑ 経 営事 情 に よ る 解 雇 に あ た っ て 社 会 的 観 点 が 考 慮 さ れ て い た
︵ 高 橋 賢 司・ 前 掲 書 三 七
︑ 九 七 頁 以 下
︒︶ そ も そ も
︑ 判 例 で は
︑ド イ ツ の 連 邦 労 働 裁 判 所 の 判 例 に お い て
︑経 営 事 情 に よ る 解 雇 の 有 効 性 は
︑ 将 来 予 測 の 原 則 の
２
︶
充 足
︑ 最 終 的 手 段 の 原 則 の
３︶
充足
︑ 社 会 的 選択 の 有 無
︑従 業 員 代 表 であ る 事 業 所委 員 会 へ の 聴聞 の 有 無 によ っ て 判 断 され て い る
︒こ れ は
︑
−
内 容的 に は や や 異な る が−
日本 法 に お け る 整 理 解 雇 の 要 件︵な い し 要 素
︶ で あ る
︑ 人 員 削 減 の 必 要 性
︑ 解 雇 回 避 努 力 義務
︑ 人 選 基 準の 合 理 性
︑組 合 ま た は 労働 者 へ の 説明
・ 協 議 義 務に 対 応 し てい る
︒ 上 述 のよ う に
︑ 解雇 に よ っ て そ の生 存 が 深 刻 にな る 者 が
︑同 じ 使 用 者 のも と で の 他の 比 較 対 象 の労 働 者 よ りも
︑ 優 先 に 値す る
︑ と いう 考 え に 拠 っ てい た（
BAG Urt v.20.1.1961,AP BGB7 zu1 KSchG betriebsbedingte Kundigung）
︒ それ は
︑ 立 法で 社 会 的 選 択 が 明 文 化 さ れ て は い な か っ た 時 代 に お け る 次 の よ う な 説 示 に も 表 れ て い る
︒ 社 会 的 選 択 の 義 務 は
︑ 民 法 二 四 二 条
︵ 信 義 誠実 の 原 則
︑︶ 三一 五 条
︵公 平 な 裁量 の 考 慮 の原 則
︶ の 具体 化 と し て理 解 さ れ
︑ 特に
︑﹁ 民 法 二四 二 条
︵信 義 誠 実 の 原 則
︶︑ 三 一 五 条
︵ 公 平 な 裁 量 の 考 慮 の 原 則
︶ の 一 般 条 項 の 適 用 に あ た っ て は
︑基 本 法 二
〇 条 一 項 に 基 づ く 社 会 国 家原 理
︑ お よ び︑ 基 本 法 三条 一 項 に 基 づく 平 等 原 則が 効 力 を 発 揮す る
︒ 私 法上 の 平 等 取 扱い 原 則 も
︑必 要 性 に 基 づ く 解 雇 の 多 量 な 構 成 要 件 に あ た っ て
︑ 度 外 視 さ れ な い
︒︵
⁝⁝
︶ 社 会 国 家 原 理 の 意 義 は
︑当 法 廷 の 見 解 に よ れ ば
︑ 勤務 上 の 使 用 者の 選 択 の 諸利 益 に 対 し てえ り 好 み を認 め る こ と を禁 じ る こ とに あ る
︒ そ のよ う な 利 益は む し ろ
︑ 双 方の 利 益 が 考 慮さ れ る 中 で︑ 採 用 さ れ る︒ こ れ に よれ ば
︑ 衡 量 によ っ て は
︑社 会 的 観 点 に基 づ い て 保護 に 値 す る 労 働者 自 身 を 正 当に 解 約 す ると い う こ と にも な り う る︒ 裁 判 所 の 任務 は
︑ 労 働者 の よ り 高 い社 会 的 な 保護 の 価 値 と の 関係 で
︑ 個 々 の選 択 の 諸 利益 の 重 さ を 決定 す る こ とで あ る
﹂ と 判示 し て い 585） るBAG Urt.v.19.1.1995,NZA 1996,S.（
︒ つ ま り
︑社 会 的 選 択 の 法 理 は
︑ 二 四 二 条
︵信 義 誠 実 の 原 則︶ 等 の 具 体 化 と し て 理 解 さ れ
︑ 基 本 法 二
〇 条 一 項 に基 づ く 社 会 国家 原 理
︑ およ び
︑ 基 本 法三 条 一 項 に基 づ く 平 等 原則
︑ 私 法 上の 平 等 取 扱 い原 則 と も 関係 す る と い う もの で あ る
︒ 使 用 者 が 勤 続年 数 を 考 慮す べ き で あ るの は
︑ 勤 続年 数 の 多 い 者に と っ て
︑解 雇 が 苛 酷 なま で に 打 撃を 与 え る こ と
か ら
︑ 勤 続 年 数 の 多 い 者 は
︑ 社 会 的 な 弱 者 と し て と ら え ら れ︑ 社 会 的 に 保 護 に 値 す る か ら で あ る（
BAG Urt.v.24.3.1983,AP KSchG 19691 Betriebsbedingte Kundigung Nr.12;18.10.1984,AP KSchG 19691 Sozial Auswahl Nr.
6）
︒ 職 場 のポ ス ト と 労働 者 の 企 業 への 帰 属 こ そが
︑ 労 働 者 の経 済 的 及 び社 会 的 な 基 礎を な す の であ る︒ こ れ は 一 九 五一 年 の 解 雇 制限 法 に お いて も 保 護 さ れる べ き 法 益と し て 認 め られ て い und Kundigungsschutz im Arbeitsverhaltnis,8 Aufl.,Munchen,2002,Rn.1100(Preis)） たStahlhackePreisVossen Kundigung（//
︒ ま た︑ 勤 続 年 数の 期 間 に よ っ てこ そ
︑ 企 業 経営 に 対 す る誠 実 な 貢 献︵Betriebstreue
︶ に 報 い ら れ る か ら で あ る
︒ 何 年 も あ る 企 業 に あ る 者 は
︑ 第 一 義 的 に は
︑ そ の 有 利 に 考 慮 さ れ る こ と が 期 待 さ れ る と い う も の で あ る（Erf.Komm.,1 KSchG Rn.332 (Oetker)）
︒ 継 続 的債 権 関 係 の場 合
︑ 法 的 な関 係 は 時 間 の経 過 と と もに 密 接 な も のと な Rn.331(Oetker)） るErf.Komm.,1 KSchG（
︒ こ れ に加 え
︑ 労 働 者が 労 働 力 の提 供 に よ り 企業 の 維 持 と収 益 に よ り 長く 貢 献 す れば す る ほ ど
︑ 使用 者 自 ら が 困難 な 場 合 にも 可 能 な 限 り労 働 契 約 関係 を 維 持 す る︑ と い う 信頼 が 一 層 生 じる
︑ と い う信 頼 保 護 の 思 想に も 拠 っ て いる（ Stahlhacke/Preis/Vossen,a.a.O.,Rn.1097(Preis)）
︒ 勤続 年 数 と は
︑使 用 者 に 対し て 労 働 契 約 関係 が 中 断 な く法 的 に 存 続し て い る 期 間と 理 解 さ れて い る
︒ ま た
︑ 年 齢 に配 慮 さ れ るの は
︑ 上 と 同様
︑ 年 齢 の高 い 者 に と って 解 雇 が 苛酷 な ま で に 打撃 を 与 え るこ と か ら
︑ 中 高年 は
︑ 社 会 的な 弱 者 と して と ら え ら れ︑ 社 会 的 に保 護 に 値 す るか ら で あ 19961 Betriebsbedingte Kundigung Nr.12;18.10.1984,AP KSchG 19691 Sozial Auswahl Nr.6） るBAG Urt.v.24.3.1983,AP KSchG（
︒ 判例 を 理 論 化 す る学 説 は
︑ 中 高年 を 保 護 する 理 由 と し て︑ 新 た な ポス ト を 見 つ けら れ な い リス ク が
︑ 年 齢の 高 い 労 働者 で は
︑ 年 齢 の低 い 労 働 者 より も 大 き いと 説 い て い KSchG Rn.332Oetker()） るStahlhackePreisVossen,a.a.O.,Rn.1100Preis;Erf.Komm.,1（//()
︒こ れ に 対 し ては
︑ 中 高 年に 対 す る 手 厚い 保 護 を 施す こ と が
︑ 若年 者 の 犠 牲に つ な が る
︑
とい う 点 も ド イツ 法 上 大 きな 争 点 と な っ た
︒ し か し
︑ 連 邦 労 働 裁 判 所 は
︑﹁ 解 雇 制 限 法 の 規 範 が︑ Ｅ Ｃ 二
〇
〇
〇
／ 七 八 指 令 の 価 値 に 即 応 し て い る と い う こ と を 一 般 平 等 取 扱 法 に お い て 立 法 者 は 考 慮 し て い る
﹂ と い う 判 断 か ら
（BAG Urt.v.6.11.2008,NZA 2009,S.361）
︑ 年 齢 を 考慮 す べ き と する ド イ ツ の社 会 的 観 点 が︑ ヨ ー ロ ッパ 法 上 の 年 齢 差別 に は 当 た らな い と し てい る
︒ 年 齢 が高 ま る に 従い
︑ 労 働 市 場で の チ ャ ンス が 小 さ く なり
︑ 若 い 労働 者 の ほ う が 転職 し や す い こと（
Annuß,BB 2006,S.325,326）
︑ 中高 年 は
︑ 持 ち家 と 家 族 をも ち
︑ 若 者 より も 住 む 場所 と 密 接 に 結 びつ い て い る こと（ Helschel/Lowisch,Kommentar zum Kundigungsschutzgesetz,6.Aufl.,1984,Heidelberg,1 Rn.228）
︑ 年齢 と と も に 勤続 年 数 が 高ま り
︑ 信 頼 と貢 献 度 が 高 まる こ と（Stahlhacke/Preis/Vossen.a.a.O.,2 Rn.1097 (Preis)）
な ど が
︑ こ の結 論 を 支 持す る 理 由 と なっ て い る
︒ 扶 養 義 務 も 考慮 さ れ な けれ ば な ら な いが
︑ そ れ は家 族 が 労 働 者の 収 入 に 依存 し て い る とい う 事 実 を考 慮 す べ き で ある と い う も ので あ 333Oetker()） るBAG Urt.v.18.10.1984,AP KSchG 19691 Sozial Auswahl Nr.6;Erf.Komm.,1 KSchG Rn.（
︒ そ し て
︑ 実 際の 判 決 の なか で
︑ 経 営 事情 に よ る 解雇 に あ た っ て︑ 社 会 的 観点 が ど の よ うに 判 断 さ れる か を 示 す と︑ 以下 の よ う に なる
︒ 例 え ば
︑ 連 邦労 働 裁 判 所は
︑ 一 九 六 一年 一 月 二
〇 日 判 決 に お い て
︑﹁ 立 法 者 が 事 実 を 積 み 重 ね る こ と に よ る
﹃ 社 会的 観 点
﹄ と いう 表 現 に よっ て 考 慮 し てい る の は
︑解 雇 に よ っ てそ の 生 存 が深 刻 に な る 者が
︑ 同 じ 使用 者 の も と で の他 の 比 較 対 象の 労 働 者 より も
︑ 優 先 に値 す る
︑ とい う こ と で あり
︑ そ れ ゆえ
︑ 反 対 に
︑多 く の 比 較可 能 な 労 働 者 のも と で 職 場 に対 し
︑ よ りわ ず か に し か依 存 し て いな い 者 が 最 初に 離 脱 し なけ れ ば な ら ない
︑ と い うこ と で あ る
﹂ と説 示 し て い るBAG Urt.v.10.1.1961,AP Nr.7 zu1 KSchG betriebsbedingte Kundigung（）
︒ こ の 事 件で は 次 の よ う
な 社 会 的 観 点 が 具 体 的 に は 考 慮 さ れ て い る
︒ ま ず
︑一
〇 年 勤 務 し た 三
〇 歳 の 被 雇 用 者
︵Angestellter
︶ は
︑ 二 年 し か 勤 務 し て い な い 六
〇 歳 の 被 雇 用 者
︵Angestellter
︶ ほ ど は 深 刻 さ を も た ら さ ず
︑ 後 者 に と っ て は
︑ 解 雇 が︑ 長 い 失業 を 通 常 覚 悟し な け れ ばな ら な い こ とや
︑ 生 計 をも は や 立 て られ な い と いう こ と を 経 験則 上 通 常 意味 す る
︒ ま た︑ 扶養 義 務 の あ る構 成 員 の 数を 念 頭 に 置 くの が
︑ 適 切で あ る が
︑ それ は ポ ス トの 喪 失 が
︑ 事情 に よ っ ては 労 働 者 自 体 にと っ て だ け では な く
︑ 経済 的 に 責 任 ない し 共 同 責任 の あ る 人 間の 大 多 数 にと っ て も
︑ 生存 の 切 断 をも た ら す か ら であ る と し た
︒ こ の よ う に
︑判 例 を も とに し た
︑ 社 会的 な 観 点 も︑ 一 九 九 六 年コ ー ル 政 権末 期 の も と で︑ 使 用 者 は︑ 勤 続 年 数
︑ 年齢
︑ 扶 養 義 務︑ 障 害 を 考慮 し な け れ ばな ら な い と実 定 法 化 さ れ る
︵ 解 雇 制 限 法 一 条 三 項
︶︒ 立 法 の 理 由 は
︑ 従 来
︑ いか な る 者 が 社会 的 に 保 護さ れ る べ き か裁 判 例 に おい て 争 い が あ っ た た め
︵ こ れ ら 四 つ の メ ル ク マ ー ル の ほ か
︑夫 婦 他 方 の 収入
︑ 家 族 構成 員 の 収入
︑ 健 康状 態 等 を考 慮
︶︑ 明 確 性を 期 す た め︑ こ れ ら の メ ル ク マ ー ル に 立 法 上 確 定 す る た めで あ
４
︶
っ たBTDrucks.151204（‑/）
︒
⑵ ド イ ツ の倒 産 法 で も
︑ 社 会 的 な 観 点
︵経 営 を 理 由 と す る 解 雇 に あ た っ て︑ 勤 続 年 数
︑ 年 齢
︑扶 養 義 務 を 考 慮 す べ き と い う観 点
︶ は
︑ 倒産 の ケ ー スに つ い て も 制定 法 上
︑ 原則 的 に 維 持 され て い る
︵ド イ ツ 倒産 法 一 二五 条 一 項二 号
︒︶
﹁組 織 変 更︵ 事 業 所 組 織 法 一 一 一 条
︶ が 計 画 さ れ て お り︑ か つ 破 産 管 財 人 と 事 業 所 委 員 会 と の 間 に 解 約 告 知 さ れ る べき 労 働 者 の 氏名 が 掲 げ られ て い る 利 益調 整 が 成 立す る と き は
︑解 雇 制 限 法第 一 条 の 規 定は
︑ 次 の 基準 を も っ て 適 用し な け れ ば なら な い
︒ 1)
⁝ 一 号
：
略︶ 2) 労 働 者 の社 会 的 な 選択 は
︑ 事 業 所へ の 所 属 期間
︑ 年 齢 な らび に 扶 養 義務 の み が 考 慮さ れ
︑ か つ︑ そ の 限 り で
さら に 重 大 な 過失 の み が 考慮 さ れ
︑ 再 審査 さ れ 得 る︒ 労 働 者 の 社会 的 な 選 択は
︑ 円 滑 な 人事 構 造 を 維持 し 又 は 構 築 して い る と き は︑ 重 大 な 過失 が あ る と 判断 さ れ な い﹂
︵ 倒 産 法一 二 五 条
︶︒ ま ず
︑ 事 業 所委 員 会
︵労 働 組 合と は 別 個 の 法 定 の 従 業 員 代 表 組 織︶ と 使 用 者 と の 間 で
︑ 利 益 調 整 協 定 と 呼 ば れ る 協 定が 有 効 に 成 立す る と
︑ 破産
・ 再 生 双 方を 含 む 倒 産法 上 の 規 定 によ り
︑ 解 雇制 限 法 上
︑ 氏名 を 列 挙 され た 労 働 者 の 解雇 が
︑ 差 し 迫 っ た 経 営 上 の 必 要 性︵ 解 雇 制 限 法 一 条
︑ 経 営 を 理 由 と し た 解 雇 の 要 件
︶ に よ る も の で あ る こ と が 推 定 され る
︒ 事 業 所協 定 に よ り氏 名 の リ ス ト を 付 し た 協 定
︵ 利 益 調 整 協 定
︶ が 締 結 さ れ る と
︑ 差 し 迫 っ た 経 営 上 の 必 要 性 に 関 す る 推 定 が 働 く と い う の は
︑利 益 調 整 協 定 の あ る 通 常 の 解 雇 の 場 合 と 変 わ り が な い
︵ 注 ４ 参 照︶
︒こ の 推 定 規定 は
︑ 解 雇 制限 法 一 条 二項 二 の 一 般 的な 証 明 の ルー ル を 変 更 して
５
︶
い る
︒ し か し
︑ 規 定の 目 的 か らは
︑ 企 業 の 他の 事 業 所 にお け る 他 の 方法 で の 雇 用の 可 能 性 を 欠く こ と も 包含 す る と 解 さ れ て い る
︒つ ま り︑ 倒 産 事 件 に お い て
︑ 判 例 お よ び 学 説 で は
︑ 最 終 的 手 段 性 の 原 則 の 要 件︵ 企 業 内 で の 雇 用︑ つ ま り
︑ 配 転の 考 慮
︶ につ い て
︑ 他 の雇 用 が な いこ と が 原 則 的に 推 定 さ れる と 解 さ れ てい る（ BAG Urt.v.20.9.2006,NZA 2007,S.387;Erf.Komm.InsO125 Rn.7(Kiel)）
︒ この 点 も
︑ 利 益調 整 協 定 のあ る 場 合 の 通常 の 解 雇 の場 合 と 変 わ り がな い
︵ 注４ 参 照
︒︶ す な わ ち
︑ 経営 事 情 に よる 解 雇 の う ち︑ 倒 産 事 件の 場 合 で も
︑立 法 及 び 判例 で は
︑ 被 解雇 者 の リ スト を 付 し た 利 益調 整 協 定 が 成立 す る と
︑将 来 予 測 性 の原 則 の 充 足︵ 経 営 の必 要 性
︑︶ 最終 的 手 段 性 の 原 則 の 充 足︵ 配 転 な ど の 考 慮
︶ の要 素 の み は
︑立 証 責 任 の面 で
︑ 使 用 者が 原 則 と して 責 任 を 負 わな い と さ れ︑ 推 定 の 効 果が 働 く と さ れ て い る
︵し か し
︑ 実定 法 上 の 要件 そ の もの が 緩 和さ れ て い る わ け で は こ と に は︑ 注 意 が 必 要 で あ る
︒︶ か か る 倒 産 法 上 の 規 制 は
︑ 従 業員 代 表 組 織 であ る 事 業 所委 員 会 の 参 加に よ る 十 分な 保 護 が あ るこ と に よ って は じ め て
︑正 当 化 さ れ得 る も の で あ
る（Erf.Komm.InsO125 Rn.1(Kiel)）
︒ この
︵ 推 定︶ 規 定 は
︑ 可能 な 限 り 倒産 企 業 の 健 全化 を 早 め させ
︑ 債 務 者 の 法的 関 係 の 清 算に あ た っ て遅 延 を 回 避 する の が 目 的と さ れ るBAG Urt.v.7.7.2001,NZA 2011,S.1108（）
︒ し か し︑ 重 要 な の は︑ 社 会 的 な 観 点︵ 経 営 事 情 に よ る 解 雇 に あ た っ て
︑ 勤 続 年 数
︑年 齢
︑ 扶 養 義 務 を 考 慮 す べ き と い う 観 点
︶ が︑ 倒 産 の ケ ース に つ い ても
︑ 機 能 上 維持 さ れ て いる こ と で あ る︵ ド イ ツ倒 産 法 一 二 五 条 一 項 一 文 二 号︶
︒ 倒 産事 例 に お い て︑ そ れ は
︑事 業 所 の パ ート ナ ー の 共同 の 判 断 を 出発 点 と し
︑企 業 の 存 続 と社 会 的 選 択に 関 す る 企 業 の決 定 の 客 観 的 な 正 し さ に つ い て の よ り 手 厚 い 保 護 を 前 提 と し な け れ ば な ら な い と さ れ る
︵ な お
︑倒 産 の 場 合 障 害 者 が 社 会的 選 択 に よる 保 護 から 除 外 され て い るが
︑ 障 害者 を 対 象と す る 整理 解 雇 につ い て は
︑ 他 の 解 雇 類 型 と 同 様 に
︑州 の 統 合 局
︵Integrationsamt
︶ の 承 認が 必 要 とさ れ
︵ 社会 法 典
Ⅳ八 五 条
︶︑ な お厳 格 な 審査 の 下 にお か れ てい る
︶︒ そ こ で
︑ 裁 判所 で ど の よう に 具 体 的 に倒 産 事 件 にお い て 社 会 的な 観 点 が 判断 さ れ て い るか を み て みる と
︑ 例 え ば︑ デュ ッ セ ル ド ルフ
・ ラ ン ト労 働 裁 判 所 二〇 一 一 年 七 月 六 日 判 決 は
︑﹁ 解 雇 は︑ 倒 産 法 一 二 五 条 一 項 一 文 二 号 の 意 味 にお け る 重 過 失あ る 社 会 的選 択 を 理 由 とし て 正 当 化さ れ な い
︒﹂
﹁原 告 は
︑ 法律 上 考 慮 さ れる べ き 二 つの 社 会 的 デ ー タを 考 慮 す る と︑ 明 ら か に︑ 従 業 員 Ｈ より も 保 護 に値 す る
︒ 従 業員 Ｈ に 比 し︑ 原 告 は
︑ 四人 を 扶 養 する 義 務 を 負 い︑ 二歳 年 上 で あ る
︒︵
⁝
︶ 特 に︑ 原 告 の 扶 養 義 務 の 重 大 性 を 考 慮 す る と︑ 従 業 員 Ｈ の 二 年 長 い 事 業 所 の 所 属 期 間 は
︑ 重要 視 さ れ な いDusseldorf LAG Urt.v.6.7.2011（）
﹂ と 判 断し て い る
︒ つ ま り
︑ 倒 産時 の 解 雇 法制 が 完 備 し たド イ ツ 法 では
︑ 人 選 基 準に 関 す る 法規 範 を 有 し
︑倒 産 事 件 であ る か 否 か を 問わ ず
︑ 社 会 的な 観 点
︵経 営 を 理由 と す る解 雇 に あた っ て
︑ 勤続 年 数
︑年 齢
︑ 扶養 義 務 を考 慮 す べ き と い う 観 点︶ が 重 要 な法 理 と し て 機能 し て い るの で あ る
︒ これ に 比 べ ると
︑ わ が 国 では
︑ 倒 産 時の 解 雇 法 制 が立 法 化 さ れて い な い こ と︑ また
︑ 従 業 員 の代 表 組 織 の参 加 に よ る 正当 性 の 保 障が な い こ と から
︑ 倒 産 時に 解 雇 規 制 が緩 和 さ れ 得る た め の 前 提
条件 が 欠 落 し てい る も の と考 え る
︒
２ Ｅ Ｕ 法 に お け る 年 齢 差 別 禁 止 の 動 向
⑴ 年 齢 に よる 不 利 益 な取 り 扱 い を 防止 し
︑ 保 護す る 法 的 な 仕組 み は
︑ ＥＵ 加 盟 国 全 体に も 及 ん でい る
︒ 雇 用 と 職業 に お け る 平等 取 扱 の 実現 の た め の 一般 的 な 枠 組 み の 設 定 に 関 す る Ｅ Ｃ 理 事 会 指 令 二
〇
〇
〇
／ 七 八 は
︑﹁ こ の 指 令の 目 的 は
︑ 加盟 国 に お ける 平 等 取 扱 い原 則 の 実 現を 考 慮 し て
︑雇 用 と 職 業に お い て
︑ 宗教
︑ 世 界 観︑ 障 害
︑ 年 齢︑ ま た は
︑性 的 な 指 向 を 理 由 と し た 差 別 の 撲 滅 の た め の 一 般 的 な 枠 組 み を つ く る こ と で あ る
﹂ と 規 定 し
︵ 一 条︶
︑ こ れら を 理 由 と した 直 接 差 別お よ び 間 接 差別 を 禁 止 して い る
︵ 二条 一 項 お よ び 二 項
︶︒ こ の た め
︑ Ｅ Ｕ 域 内 に お い て は︑ 年齢 差 別 を 禁 止す る 法 制 を整 備 し つ つ ある
︵ ド イツ に お い て は
︑ 二
〇
〇 六 年 制 定 の 一 般 平 等 取 扱 法
︒︶ 他 の 条 約 上 の 規 定と は 異 な り
︑Ｅ Ｕ 加 盟 国は
︑ 指 令 を 国内 法 に 置 き換 え な け れ ばな ら な い だけ で は な く
︑内 容 的 に みて も
︑ 労 働 契 約当 事 者
︑ 協 約当 事 者 等 に対 し て
︑ そ の国 内 法 は
︑裁 判 で 訴 求 する だ け の 直接 的 な 法 規 範を 与 え る もの で あ る
︒
⑵ Ｅ Ｕ 域 内に お い て は︑ 年 齢 差 別 禁止 は
︑ 各 国の 労 使 関 係 の重 要 な 部 分に つ い て
︑ 当事 者 に と って は 当 た り 前 であ っ た 法 令 上ま た は 協 約上 の 規 定 や 慣行 に 大 き な変 容 を 迫 り つつ あ る
︒ 例 え ば
︑ ド イツ で は
︑ 期間 の 定 め の ある 労 働 契 約を 締 結 す る 際に は
︑ 原 則と し て 正 当 化さ れ た 事 由の 立 証 が 求 め られ る が
︵い わ ゆ る 入口 規 制
︑︶ 五二 歳 以 上 の 労働 者 に つ いて は
︑ か か る正 当 化 事 由の 充 足 は 必 要 で は な い と す る パ ート タ イ ム 就 労促 進 法 旧 一四 条 三 項 と いう 国 内 法 につ い て は
︑ 上の 指 令 と 一致 し な い と ヨー ロ ッ パ 司法 裁 判 所 は 判 断し た
︵EuGH Beschluss v.22.11.2005,NZA 2005,S.1345；
川 田 知 子・ 労 働 判例 九 一 二号
︵ 二
〇〇 六 年
︶九 六 頁
︒︶
﹁ 年 齢 を理 由 と し た 差別 禁 止 は
︑共 同 体 法 の 一 般 原 則 と し て み ら れ る
﹂ が
︑﹁ 国 内 の 裁 判 所 に は
︑ 年 齢 を 理 由 と し た 差 別
の一 般 的 な 禁 止の 完 全 な 適用 性 を 保 障 する こ と を 国内 裁 判 所 に 義務 づ け
︑ たと え
︑ 指 令 の国 内 法 へ の置 き 換 え の 期 間が 徒 過 し て いな い と し ても
︑ こ れ に よっ て
︑ 国 内法 の 矛 盾 し た規 定 を 適 用さ せ て は な らな い
﹂ と 説示 す る
︒ 年 齢 に 応 じ て賃 金 が 上 昇す る 年 功 的 な賃 金 制 度 につ い て も
︑ 年齢 差 別 で はな い か と 問 われ て い る
︒こ れ に 関 し て は︑ 従 来 の 成 果 主 義 的 な 賃 金 を 改 め
︑ 年 功 的 な 要 素 に よ り 賃 金 を 上 昇 さ せ る 制 度 を 導 入 し た 結 果
︑ あ る 女 性
︵原 告
︶ の 賃 金 が年 齢 に 応 じた 賃 金 に よ り上 昇 し た 男性 労 働 者 と の賃 金 の 差 額が
︑ 性 を 理 由と し た 差 別 で あ る か ど う か とと も に
︑ 年 齢を 理 由 と した 差 別 か ど うか が 争 わ れ た 事 件 に つ い て
︑ ヨ ー ロ ッ パ 司 法 裁 判 所 は
︑﹁ 労 働 に 一 層 従 事 しよ う と す る 労働 者 の 能 力を 引 き 出 し
︑特 に
︑ 職 業経 験 に 報 い ると い う の は︑ 賃 金 政 策 の正 当 な 目 的で あ る
﹂ と 判 断し
︑ 年 齢 差 別が 正 当 化 され る と 判 断 して い るEuGH Urt.v.3.10.2006,NZA 2006,1205（）
︒ ま た
︑ 年 齢 差別 禁 止 の 主な 適 用 領 域 の一 つ と さ れる の は
︑ 年 齢に 応 じ て 年次 有 給 休 暇 の日 数 が 増 加し た り 減 少 し たり す る ド イ ツの 休 暇 制 度で あ る（ Erf.Komm.,AGG,10 Rn.3(Schlachter).;Waltermann,NZA 2005,1265,1269）
︒ ドイ ツ
・ ノ ル トラ イ ン
・ ヴェ ス ト フ ァ ーレ ン 州 の 商業 基 本 協 約 にお い て は
︑年 次 有 給 休 暇の 日 数 が 年齢 に 応 じ て 加 算さ れ る が
︵満 二
〇 歳ま で 三
〇日
︑ 二
〇歳 か ら 三二 日
︑ 二三 歳 か ら 三 四 日︑ 三
〇 歳 か ら 三 六 日
︶︑ こ の 協 約 上 の 規 定 は
︑ 使 用 者 の 主 張 に よ れ ば
︑ 職 業 と 家 族 の 調 和 を 支 援 す る と い う 観 点 か ら 置 か れ て い る が
︑ 控 訴 審 の デ ュ ッ セ ル ド ル フ・ ノ ル ト ラ イン
・ ヴ ェ スト フ ァ ー レ ン・ ラ ン ト 労働 裁 判 所 は
︑若 い 労 働 者が
︑ 三
〇 歳 以降 の 労 働 者に 比 べ
︑ 低 く 扱わ れ
︑ か か る不 平 等 が 正当 化 さ れ ず
︑年 齢 差 別 であ る と 判 断 した（ LAG Dusseldorf,Urt.v.18.1.2011 8 Sa 1274/10）
︒ 労 働 者 が 個々 の 場 合 に三
〇 歳 ま で に自 ら の 家 族を つ く り
︑ 世帯 を つ く ると い う 客 観 的な 観 点 も 存 せ ず
︑ ま た︑ そう し た 経 験 則も な い た め︑ こ う し た 協約 上 の 規 定は
︑ 実 際 上
︑職 業 と 家 族の 調 和 が 目 的と な っ て いる と い う こ と もで き な い
︑ とい う も の であ る
︒
さ ら に
︑ 上 述の ド イ ツ 解雇 制 限 法 に おけ る 社 会 的観 点 に お い て︑ 経 営 事 情に よ る 解 雇 に際 し 年 齢 を考 慮 し て は な らず
︑ そ の 結 果︑ 中 高 年 に対 す る 手 厚 い保 護 が 施 すこ と が
︑ 若 年者 の 犠 牲 につ な が る
︑ とい う 点 も ヨー ロ ッ パ 法
・ ドイ ツ 法 上 大 きな 争 点 と なっ た
︒ こ の 点に 関 し て は︑ ド イ ツ 連 邦労 働 裁 判 所は
︑ 年 齢 を 考慮 す べ き とす る ド イ ツ の 社会 的 観 点 が
︑ヨ ー ロ ッ パ法 上 の 年 齢 差別 に は 当 たら な い と し てい る（ BAG Urt.v.6.11.2008,NZA 2009,S.361）
︒
３ わ が 国 に お け る 雇 用 を め ぐ る 年 齢 差 別 禁 止 と 本 件 の 問 題 点
⑴ わ が 国 でも
︑ 伊 藤 正巳 教 授 は
︑ 憲法 一 四 条 一項 後 段 以 外 の事 由 に よ る差 別 が 許 さ れる も の で はな い の は
︑ 一 般原 則 か ら い って 当 然 で あり
︑﹁ い か なる 事 由 に よ る も の で あ れ
︑憲 法 が 不 合 理 な 差 別 を 許 さ な い こ と は
︑平 等 原 則に よ っ て 要 求さ れ る と ころ で あ る
︒ 年齢 に よ る 差別 も 同 様 で あり
︑ た と えば 未 成 年 者 や高 齢 者 に つい て 特 別 の 定 め を す る と き は
︑ 合 理 的 な 理 由 の 存 在 が 必 要 で あ る
﹂ と し て い る
︵伊 藤 正 巳
﹃ 憲 法
﹄第 三 版︵ 弘 文 堂
・ 一 九 九 五 年︶ 二 四 五 頁︶
︒ 近時
︑ 憲 法 上︑ 年 齢 差 別 禁止 を 説 く 学説
︵ 棟 居快 行
﹁ 年齢 の み によ る 雇 用関 係 上 の 不利 益 取 扱 い と 憲 法 一 四 条 一 項
﹂阪 大 法 学 第六
〇 巻 第六 号
︵ 二〇 一 一 年︶ 三 九 頁︶ が あ る の も︑ 注 目 に 値す る
︒ 年 齢 によ る 別 異 取扱 い は
︑ 経 営 判断 上 な い し 人事 政 策 上 の技 術 的 合 理 性に も っ ぱ ら基 づ く も の であ り
︑ 個 別の 従 業 員 を 狙い 撃 ち に する も の で な い 限り
︑ 憲 法 の 趣旨 に も と る差 別 的 取 扱 いと ま で は 言い 難 い と い う こ と に な り そ う で あ る
︵ 棟 居
・前 掲 論 文 四 八 頁︶
︒ しか し な が ら
︑憲 法 一 四 条一 項 は
︑ 前 段で 法 の 下 の平 等 を う た い︑ 後 段 で は特 に
﹁ 人 種
︑信 条
︑ 性 別︑ 社 会 的 身 分︑ 門地
﹂ を 列 挙 して 差 別 を 明示 的 に 禁 止 して い る
︒ この 前 段 と 後 段の 関 係 を どう 見 る の か
︑と い う の が講 学 上 の ポ イ ント に な っ て いる が
︑ 後 段で は
︑﹁ 歴 史的 に 繰 り 返 さ れ
︑ ま た 今 日 偏 見 に さ ら さ れ や す い 事 項 に つ い て︑ 本 人 の 努 力で は い か ん とも し が た い以 上
︑ 個 人 の尊 厳 に 立 脚す る 日 本 国 憲法 が
︑ 特 に強 く 差 別 を 禁止 し た も のと 解 す る の が
妥当 と 考 え る︵ い わ ゆる 特 別 意味 説
︑ 棟居
・ 前 掲論 文 四 九頁
︒︶ こ の よ う に一 四 条 一 項 後段 を 解 す れ ば
︑ そ こ に 列 挙 さ れた 事 項 に か かる 差 別 的 な法 律 に 対 し ては
︑ 裁 判 所は 厳 格 な 基 準で 合 憲 性 ない し 適 法 性 の審 査 を 行 うべ き で あ る こ とと な る
﹂︵ 棟居
・ 前 掲論 文 四 九頁
︒︶
﹁ 年 齢 と いう 個 人 に と って は い か ん と も し が た い 事 情 で
︑ か つ 歴 史 的 に も 差 別
︵ あ る いは 端 的 に 社会 的 排 除︶ が 繰 り 返さ れ
︑ 今 日 なお 偏 見 が 残存 し て い る 事項 に か か る別 異 取 扱 い に他 な ら な い か ら︑ 違 法 性 が 推定 さ れ る とい う べ き で ある
﹂ と 説 く︵ 棟 居
・前 掲 論 文五
〇 頁
︒︶ 従 来
︑ 差 別 類型 が 拡 張 され て い か な い︑ や や 硬 直的 と も 思 わ れる 憲 法 の 分野 の 平 等 原 則の 論 議 と は異 な り
︑ 労 働 法の 分 野 で は
︑硬 性 憲 法 の差 別 類 型 を 超え て
︑ 制 定法 お よ び 裁 判所 の 諸 判 決に お い て は
︑よ り 多 様 な差 別 を 禁 じ る よう に な っ て いる の は
︑ よく 知 ら れ て いる
︒ 男 女 同 一 賃 金に 関 し て
︑賃 金
︵ 秋田 地 判 昭和 五
〇 年 四 月 一
〇 日 労 民 二 六 巻 二 号 三 八 八 頁
︹秋 田 相 互 銀 行 事 件︺
︑東 京 地 判 平 成 四年 八 月 二 七日 労 働 判例 六 一 一号 一
〇 頁
︹日 ソ 図 書 事 件
︺ 等
︶︑ 世 帯 主 基 準 に よ る 家 族 手 当 支 給
︵仙 台 高 判 平 成 四 年 一 月 一〇 日 労 働 判例 六
〇 五 号 九 八 頁
︹岩 手 銀 行 事 件︺
︑︶ コ ー ス 別 処 遇
︵ 例 え ば︑ 東 京 高 判 平 成 二
〇 年 一 月 三 一 日 労 働 判 例 九 五 九号 八 五 頁
︹兼 松 事 件︺
︶︑ さ らに は
︑ パ ート タ イ ム 労 働に 関 し て は︑ パ ー ト 労 働 者 に 対 す る 差 別 的 取 扱 い
︵長 野 地 上 田支 判 平 成 八年 三 月 一五 日 労 働判 例 六 九〇 号 三 二頁
︹ 丸 子警 報 器 事件
︺︶
︑ 思想
・ 信 条 に 基づ く 差 別 的処 遇
︵ 千葉 地 判 平 成 六年 五 月 二 三日 労 働 判例 六 六 一号 二 二 頁︶
︑性 同 一 性 障 害者 に 対 す る 解 雇 制 限︵ 東 京 地 判 平 成 一 四 年 六 月 二
〇 日 労 働 判 例 八三
〇 号 一 三頁
︑︶ 国 籍
︵横 浜 地 判昭 和 四 九年 六 月 一 九 日 判 例 時 報 七 四 四 号 二 九 頁
︶ 等︑ そ れ ぞ れ
︑ 労 働 法 分 野 で の差 別 類 型 を 法解 釈 に よ り拡 張 さ せ つ つあ る
︒ ま た︑ 障 害 を 理 由と し た 雇 用上 の 差 別 も
︑厚 生 労 働 省﹁ 労 働
・ 雇 用 分野 に お け る 障害 者 権 利 条約 へ の 対 応 の在 り 方 に 関す る 研 究 会 報告 書
﹂︵ 二
〇一 二 年 を︶ 経 て
︑ 雇 用促 進 法 の 改正 に より
︑ 禁 止 さ れた
︒
