手形行為 におけ る署名 に関す る掌論

手形行為 におけ る署名 に関す る掌論

一 最 近 の判 例 ・学 説 に対 す る批 判 的検 討

田 邊 宏 康

可⊥9臼らδ4FO

目 次

は じめ に

仙 台高 裁平 成6年2月28日 判 決

手形 の 署名 にお け る記名 と印 影 との 関係 につ いて 手形 行為 にお ける署 名 に関す る学 説 の検討 むす び

1は じめ に

署 名 は,す べ て の 手 形 行 為 の 形 式 的 要 件 で あ り,こ れ を欠 く手 形 行 為 は 無 効 で あ る。ま た,振 出 人 の署 名 は,振 出 とい う手 形 行 為 の 要 件 で あ る の み な らず, 手 形 要 件 で あ り(手1条8号 ・75条7号),こ れ を 欠 く場 合,手 形 そ の もの が 成 立 しな い(手2条1項 ・76条1項)。 一 般 に 署 名 と は 文 書 に氏 名 を 書 く こ と を い う もの と され1),本 来 は 自署 を意 味 す る が(労 組14条,刑 訴198条5項 な ど参照), 他 人 の 代 書 が 許 され る場 合 も あ る(刑 訴規61条,戸 則62条 な ど参 照)。 そ して,手 形 法82条 は,わ が 国 の慣 習 に従 っ て 「本 法 二 於 テ署 名 トア ルハ 記 名 捺 印 ヲ含 ム 」

と規 定 して お り,「 商 法 中 署 名 ス ヘ キ 場 合 二 関 ス ル 法 律 」,有 限 会 社 法87条 お よ

1)2001年4月 か ら施 行 さ れ て い る 電 子 署 名 及 び 認 証 業 務 に 関 す る 法 律 に お い て は,

「電 子 署 名 」 は,「 電 磁 的 記 録 に 記 録 す る こ とが で き る情 報 に つ い て 行 わ れ る 措 置 で あ っ て 」 「当 該 情 報 が 当 該 措 置 を 行 っ た 者 の 作 成 に 係 る も の で あ る こ と を 示 す た め の も の 」 で あ り,か つ 「当 該 情 報 に つ い て 改 変 が 行 わ れ て い な い か ど う か を確 認 す る こ とが で き る もの 」 と,機 能 目 的 的 に 定 義 さ れ て い る(同 法2条1項)。

〔225〕

び小 切 手 法67条 な どに も同 趣 旨 の 規 定 が 存 す る。 こ れ らの 規 定 の い う記 名 とは ゴ ム 印,印 刷,タ イ プ等,自 署 以 外 の 方 法 で 自分 の氏 名 を記 す こ と をい い,捺 印 とは 印 章 を押 す こ とを い う。

現 在,大 部 分 の 手 形 は,銀 行 を 通 して支 払 わ れ て い る が,銀 行 の 当 座 勘 定 規 定 に は,「 手 形,小 切 手 ま た は諸 届 け書 類 に 使 用 さ れ た 印 影 ま た は署 名 を,届 出 の 印 鑑(ま た は署 名鑑)と 相 当 の 注 意 を も っ て 照 合 し,相 違 な い も の と認 め て 取 扱 い ま した う え は,そ の 手 形,小 切 手,諸 届 け書 類 に つ き,偽 造,変 造 そ の 他 の 事 故 が あ っ て も,そ の た め に 生 じた 損 害 につ い て は,当 行 は責 任 を負 い ま せ ん 」 とい う規 定 が あ り(同規 定16条1項),銀 行 が 支 払 う ほ と ん どの 手 形 が 記 名 捺 印 に よっ て い る こ とか ら,捺 印 が 銀 行 の 免 責 の た め に実 際 上 重 要 な機 能 を 果 た して い る こ と は周 知 の と こ ろ で あ る。

と こ ろで,筆 者 は,債 権 を表 章 す る有 価 証 券 につ い て は,原 則 と し て,個 別 的 な 法 律 上 の根 拠 が な く と も,指 図 債 権 ま た は 無 記 名 債 権 に 関す る民 商 法 上 の 規 定 を根 拠 に 自 由 に 発 行 し うる もの と解 して い る が2),指 図 債 権 また は無 記 名 債 権 に 関 す る民 商 法 上 の 規 定 に は,手 形 法 と異 な り,要 式 に関 す る 規 定 が な い か ら,指 図 債 権 ま た は無 記 名 債 権 に 関 す る民 商 法 上 の規 定 を根 拠 に 発 行 さ れ る 有 価 証 券 は,不 要 式 証 券 とい う こ とに な る。こ の点 に 関 し,升 本 喜 兵 衛 氏 は,「不 要 式 証 券 で あ る場 合 に,証 券 上 の記 載 が どの程 度 の もの で あ る こ と を要 す る か は,結 局 証 券 上 に,表 意 者 す な わ ち 発 行 者 の 表 意 内容 が 汲 み 取 れ う るか ど うか に よ っ て 定 め られ るべ き で あ る」 と解 す る と と もに,「 有 価 証 券 が 権 利 を 表 章 化 体 す る証 券 と し て効 力 を有 す る に は,証 券 が 形 式 上 作 成 され た の み を もっ て 足 る の で は な く,こ れ に 発 行 者 の 表 意,す な わ ち,証 券 に表 現 され た 内容 の 義 務 を負 う 旨 の 意 思 表 示 が な さ れ な け れ ば な ら な い」 と し,さ らに,「 広 義 の 有 価 証 券 中 に は,証 券 上 の 文 言 の不 備 の もの と相 挨 っ て署 名 の な さ れ ない もの も あ る 。 しか し,そ れ が た め に そ の 証 券 の 有 価 証 券 性 を 否 定 す る こ と は妥 当 で な

2)拙 稿 「有価 証 券発行 の 自由 と制約 に関す る若 干の検 討」 商討51巻1号74頁 以 下参 照。

手形 行為 に お ける署 名 に関す る掌 論 227 い」 と述 べ て い る3)。

升 本 氏 の 見 解 が 妥 当 だ とす れ ば,手 形 法 が なぜ 署 名 を と くに 手 形 行 為 の 要 件 した の か,す な わ ち 手形 行 為 に お け る署 名 の 意 義 が 問 題 と な っ て くるが,最 近, この 問 題 に 関 す る新 た な 学 説 が 発 表 さ れ て い る4)。 ま た,仙 台 高 裁 平 成6年2 月28日 判 決 は,手 形 の振 出 に つ き手 形 法82条 の 記 名 と印 影 との 問 に形 式 的 関 連 性 が な い場 合 の 有 効 性 に つ い て 判 示 して い るが5),こ の 判 決 は,手 形 行 為 に お け る署 名 の 意 義 を考 察 す る う え で 重 要 な 問 題 を含 ん で い る よ う に思 わ れ る 。 そ こで,本 稿 に お い て は,ま ず,同 判 決 を取 り上 げ,手 形 の 署 名 に お け る 記 名 と 印影 と の 関係 につ い て 考 察 した う えで,手 形 行 為 に お け る署 名 に 関 す る学 説 を 筆 者 な りに検 討 して お き た い 。

2仙 台 高 裁 平 成6年2月28日 判決

【事 実 】Y1有 限 会 社(有 限会社 東邦 商事)(被 告 ・控 訴人)の 代 表 者 で あ っ たY2(被 告 ・一審 敗 訴確 定)は,平 成4年4月20日,訴 外Aか ら1000万 円 の 支 払(融 資)を す る代 わ りに手 形 の 振 出 を 求 め られ,躊 躇 した が,Aの 言 動(ポ ケ ッ トベ ルが 鳴

っ て席 を立 つ こ とが 多 く,落 ち着 い てそ の場 にい る とい うこ とが なか っ た。)とAが 指 をつ め て い る の を認 め てAに お そ れ を 抱 き,Aに い わ れ る が ま ま にY1会 社

の 代 表 者 と して 本 件 約 束 手 形 ほ か9通 の 約 束 手 形 を振 り出 し,個 人 と して これ ら に手 形 保 証 を した 。

しか し,Y2は,将 来,手 形 金 の 支 払 を求 め られ た 場 合 に備 え て これ を拒 絶 す る理 由 とす る た め に手 形 の 振 出 人 欄 に 「有 限会 社 東 邦 商 事 代 表 取 締 役 磯 谷 邦 夫 」 と刻 した 記 名 印(横 判)を 押 捺 した う え,そ の 右 横 にY2が 代 表 者 を して い

3)升 本 喜 兵 衛 『有 価 証 券 法 』50頁 以 下(評 論 社,1952)。

4)黄 清 漢 「手 形 の 署 名 制 度 と そ の 諸 問 題 」 法 研73巻12号239頁 以 下(2000),尾 崎 安 央 「手 形 署 名 名 義 と手 形 行 為 者 ・手 形 債 務 者 の 確 定 に つ い て 」 平 出 慶 道 先 生 ・高 窪 利 一 先 生 古 稀 記 念 論 文 集 『現 代 企 業 ・金 融 法 の 課 題(上)』181頁 以 下(信 山社,2001)。

5)判 時1551号132頁 。

た も う一 つ の 会 社 で あ る 有 限 会 社 東 幸 商 事 の 代 表 取 締 役 の 丸 形 印 を押 捺 して, 将 来Y1会 社 の 振 出 が 無 効 で あ る こ と を 主 張 す る こ とが で き る よ う に作 出 して こ れ をAに 交 付 した 。Aは,そ の こ と を知 ら な い でY1会 社 の 横 判 と丸 形 印 が 押 捺 され て い る 手 形 で あ る と信 じて これ をY2か ら受 け取 っ た 。

本 件 手 形 の 所 持 人 で あ るX(原 告 ・被控 訴 人)は,本 件 手 形 を満 期 に 支 払 の た め 支 払 場 所 に 呈 示 した が,支 払 を拒 絶 され た 。 そ こ で,Xは,Y1会 社,Y2お よ び 本 件 手 形 の 裏 書 人2名 に対 し手 形 金 の 支 払 を 求 め る手 形 訴 訟 を提 起 し た 結 果,手 形 金 請 求 を認 容 す る手 形 判 決(福 島 地判 平5・3・3)が 下 さ れ た が,Y1 会 社 お よ びY2が 異 議 の 申 立 を した た め,通 常 訴 訟 に移 行 した 。

Xの 請 求 に 対 して,Y2がY1会 社 の 代 表 者 と して 本 件 手 形 を振 り出 し,こ れ に 手 形 保 証 を した の は,暴 力 団員 で あ るAに 騙 さ れ,脅 か さ れ て した も の で あ り,ま た,右 手 形 の 振 出 人 の 東 邦 商 事 の 名 下 に押 捺 した 印 章 は有 限 会 社 東 幸 商 事 の代 表 者 印 で あ る との抗 弁 が な され たが,原 審(福 島 地判平5・9・8)は,「 手 形 の振 出 人 の欄 に 押 捺 され て い た東 幸 商 事 代 表 者 の丸 形 印 は,一 見 して 直 ち に Y1会 社 代 表 者 の 印 と相 違 す る 印 で あ る とみ られ る も の で は な か っ た もの で あ る」 と述 べ て,Y2がY1会 社 の 代 表 者 と して 本 件 手 形 の 振 出 を した こ と を否 定 す る こ と は で きな い もの と し,XがAの 詐 欺 ま た は 強 迫 に よ る手 形 の 振 出 で あ る こ と を知 りな が ら本 件 手 形 の 裏 書 譲 渡 を受 け た もの で あ る こ と を認 め る に足

りる 証 拠 もな い と して手 形 判 決 を 認 可 した た め,Y1会 社 が 控 訴 した6)。

【判 旨 】 控 訴 棄 却(上 告)。

「あ る人 の 印 判 は こ れ で あ る とい う よ うに ,そ れを特定で きるだ けの完備 し た制 度 が 確 立 され て い な い 以 上,手 形 法82条 にい う捺 印 につ き,記 名 と の形 式 的 関 連 性 を要 求 す る こ と は困 難 で あ り,右 形 式 的 関連 性 が な か っ た と して も, 手 形 行 為 者 が 自己 の 意 思 に基 づ い て 押 捺 す れ ば 有 効 な捺 印 と解 され る。

そ して,前 記 認 定 の 事 実 か らす る と,Y1会 社 の 代 表 者 と してY2は,内 心 の

6)判 決 の 事実 の調 査 に つい て は,被 控 訴 人の 訴訟 代 理 人で あ る高橋 一郎 弁 護士(福 島県 弁 護士 会)の 協力 をいた だ いた。 この場 を借 りて深 く感 謝 を申 し上 げ る。

手形 行為 にお け る署名 に関す る掌論 229 意 図 は別 と して も,そ の 意 思 に基 づ い て 『有 限 会 社 東 邦 商 事 代 表 取 締 役 磯 谷 邦 夫 』 の 記 名 印,『 有 限 会 社 東 幸 商 事 』 の 代 表 取 締 役 印 を押 捺 した も の で あ り, 本 件 手 形 に は有 効 な記 名 捺 印 が な され て い る とい うべ きで あ る。」

3手 形 の 署 名 にお け る記名 と印影 との 間 の 関 係 に つ い て

(1)手 形 の署 名 に お け る 記 名 と印 影 との 関 係 につ い て 判 示 した判 例 に は,上 に取 り上 げ た判 決 の ほ か,以 下 の もの が あ る 。

① 大 審 院 昭 和6年6月25日 判 決 は,手 形 の 引 受 欄 に支 払 保 証 人 と して 株 式 会 社 広 島 産 業 銀 行 常 務 取 締 役 煙 谷 孝 吉 の 記 名 が あ り,そ の 名 下 に 同銀 行 取 締 役 海 塚 新 八 の 印 影 が押 捺 され て る 事 案 にお い て,「 商 法 上 ノ署 名 二 代 ル ヘ キ 記 名 捺 印 二在 リ テハ 其 ノ捺 印 ハ 必 ス シ モ記 名 者 名 義 ノ 印 章 ヲ使 用 ス ル コ トヲ要 セサ ル カ故 二 若 右 記 名 並 銀 行 印 ニ シテ 真 正 二 成 立 シ タル モ ノ ト認 メ ラ ル ・二 於 テハ 縦 令 記 名 名 義 二 吻 合 セ サ ル 印 章 力其 ノ 名 下 二押 捺 セ ラ レ タ リ トス ル モ他 二 特 段 ノ 事 情 ノ 存 セ サ ル 限 リー 応 叙 上 支 払 保 証ハ 真 正 二 成 立 シ タル モ ノ ト認 定 ス ヘ キ モ ノ トス」 と判 示 した7)。

② 大 審 院 昭 和8年9月15日 判 決 は,代 理 人 が 本 人 に代 わ っ て手 形 行 為 をす る に際 し代 理 名 義 を 用 い ず,本 人 の 記 名 捺 印 を もっ て した 事 案 にお い て,「 記 名 捺 印 二依 ル 手 形 行 爲 ノ場 合 二 其 ノ 印章 ハ 印 鑑 ノ届 出 ア ル モ ノ ニ 限 ル テ フ法 規 モ 法 理 モ存 セ サ ルハ 勿 論 其 ノ 日常 所 用 ノ モ ノ タ ル ヲ要 ス トノ 必 然 ノ理 由 サ へ 又 コ レ無 キ カ 故 二 例 ヘ ハ 遺 却 盗 難 紛 失 等 ノ為 偶 印穎 ヲ所 持 セ サ ル ニ 際 シ所 謂 三 文 判 ヲ購 ヒ 来 ル モ 可 ナ リ手 刻 ス ル モ 可 ナ リ同 姓 ナ ル 知 人 ノ印 穎 ヲ借 ル モ亦 可 ナ リ又 印 文 ハ 其 ノ姓 字 ヲ表 ハ ス モ ノ タ ル ヲ要 ス トノ理 由 モ 無 キ カ故 二 或 ハ 雅 号 或 ハ 古 来 ノ成 句 ヲ彫 出 セ ル 印 ヲ用 フ ル モ 亦 之 ヲ妨 ケ ス」 と判 示 した8)。

③ 東 京 高 裁 昭 和36年2月28日 判 決 は,約 束 手 形 の 裏 書 人 加 藤 俊 一 郎 名 下 の 印

7)新 聞3302号14頁 。 8)民 集12巻21号2168頁 。

影 が 国 際 航 空 観 光 株 式 会社 代 表 取 締 役 と表 示 され た もの で あ っ た 事 案 に お い て

「手 形 の 裏 書 は 裏 書 人 が 手 形 に署 名 又 は記 名 捺 印 して な す こ とを 要 す る の で あ る が,こ の場 合 捺 印 は 裏 書 人 が 自己 の 印 と し て使 用 す る もの を押 捺 す れ ば足 り, そ の 印 影 が 裏 書 人 の 氏 名 を 表 示 し或 い は そ の氏 名 と牽 連 性 の あ る 文 字 を表 示 す る もの で あ る こ と は必 ず し も必 要 で は な い と解 す る を相 当 と し,従 っ て 本 件 手 形 の裏 書 人 加 藤 俊 一 郎 名 下 の 印 影 が 前 記 の如 くそ の 氏 名 と牽 連 性 が な い もの で あ っ て も,そ の た め に裏 書 の 方 式 を 欠 き無 効 の 裏 書 で あ る とす べ きで は な い」

と判 示 した9)。

④ 東 京 地 裁 昭 和46年9月29日 判 決 は,約 束 手 形 の 第 一 裏 書 人 の記 名 が 湯 浅 工 業 所 所 長 湯 浅 直 次 で あ る の に これ に 「湯 浅 憲 吾 」 と刻 した 印 が 押 捺 さ れ て い る 事 案 に お い て,「 手 形 行 為 と し て の 記 名 捺 印 に お い て,印 は 記 名 者 の 名 を表 示 す る も の が 用 い られ る の が 通 例 で は あ る が,そ うで な け れ ば な ら な い とい う理 由 は な く,印 と認 め る に足 る もの が押 捺 さ れ て い れ ば足 りる と解 す べ き で あ る 。 け だ し手 形 上 の 署 名 の 方 式 の 問 題 と して は,記 名 捺 印 の 場 合 の 印 は,手 書 に よ る 署 名 の場 合 にそ の筆 跡 の 個 別性 が 署 名 の 真 否 判 定 の 手 が か りに な る の と同 様 に,そ の手 形 行 為 が 記 名 に よ っ て 表 示 さ れ た 行 為 者 の 行 為 で あ るか 否 か の 真 否 判 定 の 手 が か りを与 え る もの と し て 存 在 す れ ば 足 りる か らで あ る」 と判 示 し た10)。

⑤ 大 阪 地 裁 昭 和47年8月4日 判 決 は,約 束 手 形 の 裏 書 人 花 田 栄 一 名 下 に 「花 田 友 三 」 ま た は 「花 田玉 子 」 と刻 した 印 章 が 押 捺 され て い る 事 案 に お い て,「 手 形 法82条 に い う記 名 捺 印 と は,自 署 の 代 行 を除 き,筆 記,指 名,印 刷 な どな ん らか の 方 法 で 行 為 者 の名 称 を記 載 し,行 為 者 の 意 思 に よ っ て こ れ に 印 章 を押 捺 す る こ と を い うの で あ っ て,そ の 印 章 が 氏 名 と何 な ん ら関 係 の な い も の で も, 或 い は他 人 の 印 章 で も よ い の で あ っ て(大 判 昭6・6・25新 聞3302号14頁),そ の 記 名 お よ び そ の 名 下 の押 印 が 手 形 行 為 者 の 意 思 に基 づ くこ とを要 す る にす ぎな

9)高 民14巻3号174頁 。 ユ0)判 時662号87頁 。

手形 行為 にお ける署 名 に関す る掌 論 231 い の で あ る か ら(大 判 昭8・9・15民 集12巻21号2168頁),被 告 主 張 の 如 く被 告 名 下 の 印 影 が 他 人 の 印 章 に よ っ て な され た 一 事 の み に よ っ て,手 形 法 上 の署 名 な い し記 名 捺 印 を欠 き,本 件 各 手 形 裏 書 を す べ て 無 効 で あ る とは い え な い」 と判 示 した11)。

以 上 の よ う に,判 例 は,一 貫 して 手 形 の 署 名 に お け る記 名 捺 印 が 有 効 で あ る た め に は記 名 と印 影 とが 形 式 的 に 一 致 な い し関 連 して い る こ とを 要 しな い とい う見 解 を とっ て お り,こ の 点 自体 につ い て は 学 説 に 反対 は存 しな い とい っ て よ い12)。 な お,学 説 は,こ の よ う に解 す る につ き,「 あ る人 の 印 判 は こ れ で あ る とい う よ う に,そ れ を特 定 で きる だ け完 備 した 制 度 は確 立 さ れ て い な い 」 点 を す で に 指 摘 して い る13)。 こ れ らの 判 例 ・学 説 の背 後 に は 「も し捺 印 に 用 い る 印章 と記 名 との 関 連 性 を よ り強 い もの とす る よ う な解 釈 態 度 を とる とす れ ば, 無 効 な手 形 な い し署 名 の 無 効 が 多 く な り,誠 実 な取 得 者 が 不 測 の 損 害 を被 る こ

とに な る場 合 が 多 くな る 」 との 考 慮 も働 い て い る もの とい え よ う14)。

もっ と も,① 事 件 は,「 同 一 会 社 名 の 下 に異 な っ た 取 締 役 の 個 人 印 が 押 捺 さ れ て い る よ うに,当 該 会 社 の た め の 捺 印 で あ る こ とが 形 式 上 判 断 で きる ケ ー ス 」 で あ り15),④ 事 件 も,そ の よ う に判 断 で きな い で は な い 事 案 で あ っ た 。 また,

② 事 件 は,代 理 入 に よ る 記 名 捺 印 の代 行 が 行 わ れ た事 案 で あ り,そ こで は手 形 上 の記 名 と印影 と は形 式 的 に 一 致 な い し 関連 して い た もの と考 え られ る。 ③ 事 件 は,個 人 名 の 下 に法 人 の 代 表 者 を示 す 印 影 が 押 捺 され て い た事 案 で あ り,

11)金 判334号2頁 。

12)薬 師 寺 志 光 ・本 問 喜 一 「新 手 形 法 註 釈 」 志 林37巻3号394頁(1935),伊 沢 孝 平 『手 形 法 ・小 切 手 法 』68頁(有 斐 閣,1949),鈴 木 竹 雄 ・前 田庸 『手 形 法 ・小 切 手 法(新 版)』132頁(有 斐 閣,1992),鴻 常 夫 『手 形 法 ・小 切 手 法 の 諸 問 題s42頁 以 下(有 斐 閣, 2001),川 内 克 忠 「判 批 」ひ ろ ば26巻2号54頁 以 下(1973),大 隅 健 一 郎 ・河 本 一・一郎 『注 釈 手 形 法 ・小 切 手 法 』18頁 以 下(有 斐 閣,1977),高 窪 利 一 『現 代 手 形 ・小 切 手 法(3 訂 版)』65頁 以 下(経 済 法 令 研 究 会,1997),平 出 慶 道 『手 形 法 ・小 切 手 法 』134頁(有 斐 閣,1990),田 邊 光 政 『最 新 手 形 法 小 切 手 法(4訂 版)』52頁(中 央 経 済 社,2000) 参 照 。

13)鴻 ・前 掲 注12)44頁 注(4)。

14)田 邊 光 ・前 掲 注12)52頁 。 15)高 窪 ・前 掲 注12)66頁 ④ 。

手 形 上 の 記 名 と印 影 とは 形 式 的 に 一 致 な い し関 連 して い な い が,そ の 印 は,記 名 表 示 され た者 が 個 人 と して も使 用 して い た もの で あ っ た 。 こ れ に対 し,⑤ 事 件 は,個 人 名 の 下 に こ れ と同 姓 異 名 の 個 人 を 表 示 す る 印 影 が 押 捺 され て い た 事 案 で あ り,同 判 決 は,② 判 決 を引 用 して そ の 有 効 性 を認 め て い るが,② 判 決 は,

「同 姓 ナ ル知 人 ノ印 穎 ヲ借 ル モ 亦 可 ナ リ」 と述 べ て い る に す ぎず,捺 印 が 記 名 表 示 され た 姓 と異 な る姓 を 表 示 す る場 合 や ⑤ 事 件 の よ うな場 合 ま で 許 容 す る趣 旨 で あ った か は 若 干 の疑 問 が な い で は ない 。

と ころ で,高 窪 利 一 教 授 は,「 これ(手 形 上 の記 名捺 印が 有効 であ るた め には記 名 と印 影 とが形 式的 に一 致 ない し関連 してい る こ とを要 しない とい う こ と 筆者) を 田 中 三 郎 の 記 名 に,『 井 上 』 の 押 印 が あ っ て も一 切 か ま わ な い とい う意 味 に 解 す る の は や や 行 きす ぎ と思 わ れ る」 と され,「 形 式 上 は一 目で 記 名 者 の 表 示 で あ る と判 断 で きる よ う な 印 影 が 顕 現 され て い る か ぎ りに お い て,署 名 は成 立 す る と解 す べ きで あ ろ う」 と述 べ て お り16),⑤ 判 決 の 評 釈 に は 「高 窪 説 の 立 場 か らみ て,Y(「 花 田栄 一」)名下 の 印 影 「花 田 友 三 」 ま た は 「花 田 玉 子 」 が 形 式 上 一 目で 記 名 者 の 表 示 で あ る と判 断 で き るか に つ い て は,こ れ を否 定 的 に解 さ ざ る を え ない で あ ろ う」 との 叙 述 もあ る17)。 もっ と も,こ の よ うな 見 解 は, あ く まで 少 数 説 に と ど ま る よ うで あ り,そ の 後,同 教 授 も,「 総 体 と して 『人 と して の 表 示 』 が あ れ ば記 名捺 印 は有 効 視 して よ」 い もの と改 説 して い る18)。

仙 台 高 裁 平 成6年2月28日 判 決 は,記 名 表 示 さ れ た 会 社 名 と異 な る会 社 名 を表 示 す る 印 が押 捺 さ れ て い る とい う従 来 に み られ な い特 色 を有 す る 事 案 に 関 す る

もの で あ る が,通 説 的 見 解 か らは お そ ら く是 認 さ れ る もの で あ ろ う。

(2)手 形 法82条 が 「本 法 二於 テ 署 名 トア ル ハ 記 名 捺 印 ヲ含 ム」 と規 定 した の は,前 述 の よ う に わ が 国 の 慣 習 に従 っ た もの で あ るが,「 元 来,私 印 に は,官 印 にお い て の 如 き印 面 に刻 す べ き文 言 の指 定 な く,… … 従 つ て,如 何 な る 文 言 を 如 何 な る 形 態 で 刻 す る か は,各 人 の 自 由 で あ る」 と さ れ て お り19),わ が 国

16)高 窪 利 一 「銀 行 員 の た め の 手 形 法 ・小 切 手 法 入 門⑥ 」 手 研191号47頁(1972)。

17)川 内 ・前 掲 注12)56頁 。 18)高 窪 ・前 掲 注 ユ2)66頁 ④ 。

手形 行為 にお け る署名 に 関す る掌論 ²³³ の捺 印 制 度 は,仙 台 高 裁 平 成6年2月28日 判 決 が 述 べ る よ う に,「 あ る 人 の 印 判 は これ で あ る と い う よ う に,そ れ を特 定 で き る だ け の 完 備 した 制 度 」 で は な い もの と い え る 。 と くに 「形 式 上 は 一 目 で記 名 者 の 表 示 で あ る と判 断 で き る よ うな 印 影 が 顕 現 され て い る か ぎ りに お い て,署 名 は成 立 す る と解 す べ き」 もの とす る 高 窪 教 授 の 見 解 につ い て は,「 記 名 者 の 表 示 で あ る か 否 か の 判 断 の 基 準 が 必 ず し も 明確 で は な く,具 体 的 事 案 の 解 決 に 際 して 問題 が 生 じる お そ れ が な い で は な い 」 と の批 判 が 妥 当 す る で あ ろ う し20)。 ま た,「 一 目で 記 名 者 の 表 示 で あ る と判 断 で き る よ うな 印 影 が 顕 現 さ れ て い 」 な け れ ば な らな い とい う こ と を突 き詰 め て い くと,記 名 と捺 印 とが 形 式 的 に 一 致 な い し関 連 して い な けれ ば な らな い と い う こ と に帰 し,本 来 自由 で あ る わ が 国 の私 印 に関 す る慣 習 に反 す る結 果 と も な っ て し ま う 。 そ う だ とす る と,手 形 法82条 の解 釈 と して も,記 名 と 印影 とが 形 式 的 に一 致 な い し関連 して い る こ と を要 す る もの と解 す る こ とは で きな い で あ ろ う。

な お,撮 印 も,記 名 と形 式 的 関連 性 を認 め られ る もの で は な い が,判 例 は,「揖 印 ハ 其 ノ指 紋 二 依 リ異 同真 偽 ヲ明 瞭 二 鑑 別 ス ル コ トヲ得 手 形 行 為 者 ノ 同 一 認 識 ノ表 示 方 法 トシテ 欠 ク ル処 ナ ク寧 ロ 印 章 ヲ押 捺 シ タ ル モ ノ ニ 比 シ勝 ル ヘ シ ト錐 其 ノ鑑 別 ニ ハ 肉 眼 ヲ以 テ 之 二 当 ル コ ト能 ハ ス 機 械 ノカ ヲ借 ラサ ル ヲ得 サ ル ノ ミ ナ ラ ス特 別 ナ ル技 能 ヲ有 ス ル 者 ニ ア ラサ レハ 之 力鑑 別 ヲ為 シ得 サ ル カ 如 キ 対 比 鑑 別 ノ 手 続 簡 易 ニ ア ラサ ル カ故 二 流 通 証 券 トシテ 転 軽 ス ル ヲ通 常 トス ル 手 形 ノ 如 キ モ ノ ニ ア リテ ハ 其 ノ証 券 ノ性 質 上 斯 ク ノ如 キ 同 一 認 識 ノ 表 示 方 法 ヲ許 容 ス ル モ ノ ト解 シ得 サ ル 」 とい う理 由か ら,記 名 揖 印 に よ る署 名 の 効 力 を 否 定 して い る21)。しか し な が ら,学 説 に お い て は判 例 に 反 対 す る 見 解 が 多 数 説 で あ る22)。

19)広 浜 嘉 雄 「記 名 捺 印 論 」 法 学1巻11号478頁(1932)。

20)川 内 ・前 掲 注12)56頁 。

21)大 判 昭7・11・19民 集11巻20号2120頁 。

22)鈴 木 ・前 田 ・前 掲 注12)132頁,鴻 ・前 掲 注12)43頁 以 下,田 中 誠 二 『手 形 ・小 切 手 法 詳 論 上 巻 』130頁 以 下(有 斐 閣,1968),大 隅 ・河 本 ・前 掲 注12)19頁,高 窪 ・前 掲 注12)67頁 ⑤,平 出 ・前 掲 注12)134頁 以 下,田 邊 光 ・前 掲 注12)53頁,前 田庸 『手 形 法 ・小 切 手 法 』114頁 以 下(有 斐 閣,1999)参 照 。 判 例 に賛 成 す る 見 解 と し て,

手 形 の 引 落 し に際 して 使 用 印 影 と届 出 印 鑑 と を 肉 眼 で 照 合 して 免 責 の 保 護 を受 け て い る銀 行 と して は,揖 印 を届 出 印 鑑 と して 受 理 す る こ と は で き ない で あ ろ う。 しか し,こ の よ うな い わ ば銀 行 の便 宜 の た め に署 名 が 手 形 行 為 の 要 件 と さ れ て い る わ け で は な く,記 名 揖 印 に よ る署 名 の効 力 を否 定 す る こ と は疑 わ しい。

と こ ろ で,手 形 法82条 の 解 釈 と して 記 名 と印 影 との形 式 的 な一 致 ない し関 連 を 要 しな い もの と解 す る場 合 に は,不 可 避 的 に 「田 中 三 郎 の 記 名 に,『 井 上 』 の押 印 が あ っ て も一 切 か ま わ な い 」 も の と解 さ ざ る を え な い の で あ ろ う か 。 手 形 行 為 者 が 誰 で あ る か とい う こ と,す な わ ち 手 形 行 為 者 の 同一 性 を 手 形 取 得 者 に 認 識 させ る こ と は,手 形 制 度 に と っ て不 可 欠 の 政 策 的 要 請 で あ る と考 え られ る が,上 の よ う な記 名 捺 印 の 問題 性 は,単 に 記 名 と印影 とが 形 式 的 関 連 性 を有 しな い とい う 点 に と ど ま らず,「 井 上 」 と い う捺 印 が 姓 を 表 示 して い る も の と 通 常 考 え られ る た め,記 名 と捺 印 とが 矛 盾 して お り,記 名 捺 印 が 全 体 と して 手 形 行 為 者 の 同 一性 に対 す る認 識 を 困 難 にす る よ う な もの に な っ て い る とい う点 に存 す る。 「裏 書 が 記 名 捺 印 に よ っ て な さ れ て い る場 合,裏 書 の 連 続 の 判 断 に つ い て 受 取 人 な い し直 前 裏 書 の 記 載 と比 較 して 同 一 性 の 有 無 を論 ず べ き もの は 裏 書 人 の 記 名 との 間 に お い て で あ っ て,そ の捺 印 との 問 あ る い は そ の 記 名 全 体 と の 問 で の比 較 とい う こ と を考 え る 必 要 は な い」 と解 す る見 解 もあ る が23), 記 名 表 示 さ れ た姓 と異 な る 姓 を表 示 す る 印 が押 捺 さ れ て い る場 合 に は,手 形 取 得 者 が 捺 印 に よ って 手 形 行 為 者 の 同 一 性 を判 断 しな い と は限 らな い 。 さ らに こ

の よ う な場 合 に は,偽 造 の 可 能 性 も疑 わ れ る。現 に 花 田 栄 一 名 下 に 「花 田友 三 」 ま た は 「花 田玉 子 」 と刻 した 印 章 が押 捺 さ れ て い た ⑤ 事 件 にお け る 裏 書 は,裏 書 人花 田 栄 一 の 長 男 で あ る花 田友 三 に よ っ て 偽 造 さ れ た もの で あ っ た 。

思 う に,手 形 法82条 の 解 釈 と して 記 名 と印 影 との形 式 的 な 関連 を要 す る もの と解 す る こ とは 妥 当 で な い と して も,手 形 行 為 者 の 同一 性 に対 す る 認 識 を 困 難 にす る よ う な捺 印 が 手 形 取 引 の世 界 か ら放 逐 され るべ き こ と は疑 い な く,こ れ

伊 沢 ・前 掲 注12)68頁,石 井 照 久 ・鴻 常 夫 『手 形 法 小 切 手 法(商 法IV)』82頁(勤 草 書 房,1974),小 橋 一 郎 『手 形 法 ・小 切 手 法 』38頁(成 文 堂,1995)参 照 。

23)鴻 常 夫 「判 批 」 ジ ュ リ293号99頁(1964)。

手形行 為 にお け る署名 に関 す る掌 論 235 に対 す る法 の 否 定 的 判 断 を 明 確 にす べ く,こ の よ う な捺 印 に よ る署 名 を無 効 と す る こ と も考 え られ な い で は な い。仮 に この よ う な記 名 捺 印 を無 効 と解 す れ ば, 今 後 は,こ の よ う な記 名 捺 印 が あ る 手 形 は受 取 りを拒 ま れ,手 形 取 引 の 世 界 か

ら放 逐 され る で あ ろ う。 仙 台 高 裁 平 成6年2月28日 判 決 の事 案 に お い て は,X は,手 形 を受 け取 るべ きで は なか っ た と も い え る 。 手 形 行 為 者 の 同 一性 に対 す る認 識 を困 難 にす る よ うな 署 名 に対 す る法 の 否 定 的 判 断 を 明確 す る こ と に よ っ て 得 られ る制 度 的利 益 は,一 般 に い わ れ る よ うに 署 名 を無 効 とす る こ とに よ っ て 手 形 取 得 者 に不 測 の 損 害 を 与 え る とい う不 利 益 よ り も小 さい も の とは 必 ず し も断 定 し え な い の で は な か ろ うか 。

4手 形 行為 に お け る署 名 に関 す る学 説 の検 討

(1)手 形 行 為 に お け る署 名 の 意 義,す な わ ち手 形 行 為 の成 立 に 自署 また は記 名 捺 印 を 要 す る こ との 意 義 に つ い て,従 来 の 学 説 は,① 手 形 行 為 者 に手 形 上 の 責 任 を負 担 す る こ と を 自覚 させ る た め,特 に慎 重 な 手 続 を させ る と い う主 観 的 理 由 と,② 手 形 行 為 者 に 固有 な 筆 跡 また は印 影 を 手 形 面 に顕 出 させ,手 形 取 得 者 に手 形 行 為 者 の 同 一 性 を確 知 させ る と と も に,手 形 行 為 の偽 造 を 防止 す る と い う客 観 的 理 由 とを挙 げ る24)。

しか し,「 行 為 者 を慎 重 に させ る とい う理 由 は,必 ず し も手 形 行 為 に特 有 な もの で は な」 く25),「 手 形 行 為 代 理 の 場 合 に 代 理 権 の 授 与 が 無 方 式 で な さ れ う る こ と を考 え れ ば,上 の 主 観 的 理 由 を そ れ ほ ど重 視 す る こ とは で き な い」 と も い わ れ る26)。

また,上 の 客 観 的 理 由 につ い て は,薬 師 寺 志 光 博 士 は,取 引 範 囲 の 拡 大 した 今 日 にお い て 手 形 の署 名 につ き各 人 の 手 蹟 の 特 徴 を 予 知 して そ の真 偽 を弁 ず る

24)伊 沢 ・前 掲 注12)65頁,鴻 ・前 掲 注12)21頁 以 下, 邊 光 ・前 掲 注12)51頁 参 照 。

25)平 出 ・前 掲 注12)130頁 。

26)鈴 木 ・前 田 ・前 掲 注12)133頁 注(6)。

川 内 ・前 掲 注12)54頁 以 下,'田

こ とは 不 可 能 で あ る と して,そ の 価 値 が 失 わ れ て い る もの と主 張 し27),ま た, 平 出 慶 道 教 授 は,「 個 性 的 な筆 跡 ま た は 印 影 を顕 出 させ る こ とは,偽 造 を 困 難

に させ,ま た は躊 躇 させ る と して も,こ れ に よ って 偽 造 を防 止 す る こ と は で き な い 」 点 を指 摘 して い る28)。 こ れ に対 し,伊 沢 孝 平 博 士 は,上 の 客 観 的 理 由 は理 論 上 も実 際 上 も消 滅 して い な い と して,通 説 に反 対 して い わ ゆ る三 文 判 に よ る 記 名 捺 印 を無 効 な もの と解 して お り29),鈴 木 竹 雄 博 士 も,「 手 形 面 上 の記 載 に よっ て 行 為 者 を確 認 す る こ とが で き な け れ ば 手 形 取 引 は混 乱 に 陥 らざ る を

え な い か ら,客 観 的 理 由 こそ 重 視 さ るべ きで あ る」 と説 い て い る30)。

鈴 木 博 士 が 述 べ る よ う に,手 形 行 為 者 の 同 一性 を手 形 取 得 者 に認 識 させ る こ と は,手 形 制 度 に と っ て不 可 欠 の政 策 的 要 請 で あ る と考 え られ る が,筆 跡 や 印 影 か ら手 形 行 為 者 の 同 一 性 を 認 識 す る こ と は,一 部 の 手 形 取 得 者 に お い て の み 可 能 な こ とで あ っ て,多 くの 手 形 取 得 者 は,署 名 の 名 称,す な わ ち 記 名 捺 印 に お け る 記 名 の み か ら手 形 行 為 者 の 同 一 性 を 認 識 し て い る の が 実 情 と思 わ れ る31)。 し た が っ て,や は り上 の 客 観 的理 由 は破 綻 して い る も の とみ る の が 素 直 で あ ろ う。 そ して,上 の 主 観 的 理 由 を重 視 す る こ とが で きな い とす れ ば,手 形 行 為 に お け る署 名 の 意 義,す な わ ち手 形 行 為 の 成 立 に 自署 また は記 名 捺 印 を要 す る こ との 意 義 は,全 体 の か な りの 部 分 に お い て 失 わ れ て い る もの とみ られ る 。

なお,ド イ ツ にお い て は,民 法126条1項 が 「法 律 が 書 式 を規 定 した と き は, 証 書 の 発 行 者 は 自筆 で 署 名 す る か ま た は 公 証 人 が 認 証 した花 押 に よ り署 名 す る

こ と を要 す る 」 もの と規 定 して お り,手 形 にお け る 署 名 も同項 の 証 書 の 書 式 に よ る もの と解 され て い る32)。 これ に対 し,無 記 名 債 務 証 書 に 関 す る 民 法793条

27)薬 師 寺 ・本 間 ・前 掲 注12)392頁 以 下 。 同 旨,納 富 義 光 『手 形 法 小 切 手 法 論 』107 頁(有 斐 閣,1941)。

28)平 出 ・前 掲 注12)130頁 以 下 。 29)伊 沢 ・前 掲 注12)65頁 以 下 。

30)鈴 木 ・前 田 ・前 掲 注12)133頁 注(6)。 同 旨,鴻 ・前 掲 注12)22頁 。 31)平 出 ・前 掲 注12)130頁 以 下 参 照 。

32)Vg1.Bttlow,Wechselgesetz/ScheckgesetzundzudenAllgemeinen Geschaftsbedingungen,3.Aufl.2000,WGArt.1Rn.40.

手形 行為 にお け る署 名 に関す る掌論 237 2項2文 は,「 署 名 は,機i械 的 複 写(mechanischenVervielfaltigung)の 方 法 に よ り行 う記 名 で も っ て足 りる 」 も の と規 定 して い るが,た とえ ば,コ ラ ー は,『 西 ドイ ツ債 務 法 改 正 鑑 定 意 見 書 』 にお い て,「(民 法793条2項 の)複 写 的 記 名 の 制 限 は,今 日で は 時代 遅 れ の もの と思 わ れ る。 多 くの 国 に お い て は,手 形 につ い て さ え も,何 らか の 方 法 で機 械 的 に行 わ れ る記 名 が 許 さ れ て い る。 不 必 要 な技 術 的 浪 費 を生 じ させ て は な らず,進 展 す る技 術 的 発 展 が 顧 慮 さ れ な け れ ば な らな い 。 この こ とか ら,す べ て の 技 術 的 に可 能 な 署 名 の 代 用 を許 す こ とが 薦 め られ る。 した が っ て,民 法793条2項2文 の 規 定 は,署 名 は記 名 の 何 らか の 手 段 に よ っ て 代 用 され う る もの と変 更 され る べ きで あ る」 と述 べ33),署 名 が 最 低 限 手 書 き の 複 写 で な け れ ば な らな い と さ れ て い る こ とに つ い て 疑 問 を呈 して い る。

上 に 述 べ た よ う に手 形 行 為 にお け る署 名 の 意 義 の 大 部 分 が 失 わ れ て い る こ と を考 慮 す る と,記 名 揖 印 や 三 文 判 に よ る記 名 捺 印 に よ る 署 名 を無 効 な もの と解 す る な ど,手 形 行 為 に お け る署 名 の 要 件 を あ ま り厳 格 に解 す る こ とは 妥 当 で な い もの と考 え る が,他 方,手 形 行 為 者 の 同一 性 を手 形 取 得 者 に認 識 させ る こ と が 手 形 制 度 に とっ て 不 可 欠 の 政 策 的 要 請 で あ る こ と,お よ び名 称 以 外 に手 形 行 為 者 の 同 一 性 を 認 識 す る有 効 な手 段 が 見 当 た らな い こ と を考 慮 す る と,さ しあ た り,署 名 の 名 称 の み は あ る程 度 厳 格 に解 して お く必 要 が あ る の で は なか ろ う か 。 た と え ば,他 人 の 氏 名 に よ る署 名 を一 切 認 め な い と解 す る こ とは 妥 当 で な い が,近 時 の 有 力 説 の よ うに 全 く無 関 係 な他 人 の 氏 名 に よ る署 名 を 手 形 行 為 者 本 人 の 有 効 な署 名 とみ る34)こ と も妥 当 で な い とい うべ きで あ る35)。 記 名 と捺

33)Koller,Wertpapierrecht,in:GutachtenundVorschlagezurUberarbeitung Schuldrechts,Bd.ll,1981,S.1438f,

34)大 隅 健 一 郎 『商 事 法 研 究(下)』213頁 以 下(有 斐 閣,1993),鈴 木 竹 雄 『商 法 研 究 1総 論 ・手 形 法 』308頁(有 斐 閣,1981),田 中 誠 ・前 掲 注22)132頁 以 下,平 出 ・前 掲 注12)132頁,小 橋 ・前 掲 注22)36頁,永 井 和 之 「手 形 行 為 と 表 見 代 理 ・表 見 代 表 ・ 名 板 貸 」 竹 内 昭 夫 編 『特 別 講 義 商 法II』135頁 以 下(有 斐 閣,1995),田 邊 光 ・前 掲 注12)56頁,前 田 ・前 掲 注22)117頁 参 照 。

35)判 例 の 基 本 的 立 場 も こ の よ う な も の で あ る と 考 え ら れ る 。 大 判 明39・10・4民 録 12輯1203頁,大 判 大10・7・13民 録27輯1318頁,最 判 昭43・12・12民 集22巻13号2963

印 とが 矛 盾 す る よ うな 署 名 の 有 効 性 を疑 うの も,こ の よ う な理 由 に基 づ く。

(2)と こ ろ で,最 近,黄 成 漢 教 授 は,手 形 行 為 にお け る署 名 の 意 義 に つ い て, 次 の よ う に解 して い る。 す な わ ち,手 形 行 為 に お け る署 名 は,一 般 の署 名 と異

な り,第 一 義 的 に は 手 形 行 為 を 成 立 させ る こ とを 目的 と し,表 示 行 為 と して の 動 的 概 念 の 署 名 と手 形 上 の 記 載 と して の静 的 概 念 の 署 名 に 区別 され う る。 前 者 は,手 形 行 為 成 立 の 実 質 的 要 素 で あ り,後 者 は,手 形 行 為 成 立 の 形 式 的 要 素 で あ るが,第 二 義 的 に 手 形 行 為 者 の 認 証 も 目的 とす る 。 前 者 にお い て は,署 名 は 行 為 と して把 握 さ れ る た め,そ の 痕 跡 の存 在 が 重 要 で あ り,そ の 方 式 ・表 示 は 重 視 さ れ な い の に対 し,後 者 に お い て は,手 形 行 為 者 の 同 一 性 確 認 の た め に, そ の 方 式 ・表 示 は,本 来 な らば厳 格 に要 求 され る は ず で あ る,と36)。

黄 教 授 の い う 「表 示 行 為 と して の 動 的 概 念 の 署 名 」 は,通 説 が 手 形 に お け る 署 名 の 意 義 に つ い て い う と こ ろ の 主 観 的 理 由 と関 連 し,「 手 形 上 の 記 載 と して の 静 的 概 念 の 署 名 」 は,通 説 が い う と こ ろ の 客 観 的理 由 と関 連 す る よ う に 思 わ れ る 。 そ して,同 教 授 は,記 名 捺 印 にお け る捺 印 は手 形 行 為 の表 示 行 為 と して 機 能 す る た め,三 文 判 に よ っ て も よ く,記 名 は 手 形 行 為 者 の 同一 性 確 認 の た め に機 能 す る もの と解 して お り37),筆 者 の見 解 と一 致 す る と こ ろ で あ る。そ し て, 同教 授 の 論 理 の 流 れ か らす る と,署 名 の 名 称 は 厳 格 に解 され る こ とに な る よ う に 思 わ れ るが,同 教 授 は,近 時 の 有 力 説 に従 って,他 人 の 名 義 を用 い て 自 己 の 署 名 をす る事 実 が 存 在 す れ ば,そ の 名 称 の使 用 に 関す る慣 習 性 や そ の 名 称 の周

頁 参 照 。 学 説 に お い て 判 例 の 立 場 を 支 持 す る も の と して,鴻 ・前 掲 注12)137頁,石 井 ・鴻 ・前 掲 注22)79頁 以 下,大 塚 龍 児 「判 批 」 法 協87巻5号100頁 以 下 参 照 。 ドイ

ツ に お い て も,恒 常 的 に(standig)使 用 して い る 場 合 に か ぎ り別 名 に よ る 署 名 が 認 め ら れ て い る(Vgl.Baumbach/HefermehLWechselgesetzundScheckgesetz,22.

Aufl.2000,WGArt.lRn.15)。 な お,永 井 和 之 教 授 は,甲 がA名 義 で 手 形 行 為 を す る た め に は,「 甲 はA名 義 に よ る 商 取 引 を 継 続 して,慣 用 性 が 生 ま れ て か ら初 め て 手 形 行 為 をす る ほ か な い こ と に な る」 と述 べ て 判 例 の 立 場 を 批 判 す る が(永 井 ・ 前 掲 注34)136頁),「 慣 用 性 」 を あ る 程 度 柔 軟 に 解 せ ば 不 合 理 な 結 論 は 生 じ な い の で は な か ろ うか 。

36)黄 ・前 掲 注4)242頁 以 下 。 37)黄 ・前 掲 注4)258頁 以 下 。

手 形行 為 にお ける署 名 に関す る掌 論239

知 性 を要 せ ず 手 形 行 為 の 成 立 が 認 め られ る もの と解 して い る38)。 これ は,同 教 授 が 手 形 行 為 者 の 認 証 を 手 形 にお け る 署 名 の意 義 にお い て 第 二 義 的 な もの と 解 し て い る こ とに よ る も の で あ ろ うが,前 述 の よ う に,手 形 行 為 者 の 同 一性 を 手 形 取 得 者 に 認 識 させ る こ とは,手 形 制 度 に と って 不 可 欠 の 政 策 的 要 請 で あ り, 名 称 の 周 知 性 ま で 要 求 す る こ とが 行 き過 ぎで あ る と し て も39),慣 用 性 く らい

は 要 求 す べ きで は な か ろ うか 。

な お,同 教 授 は,手 形 外 の 事 実 関 係 に基 づ い て手 形 行 為 者 の 同 一性 を確 認 す る こ と は,手 形 債 務 の 内 容 と 関係 が ない 事 柄 で あ る か ら,文 言 性 に抵 触 せ ず 問 題 は な い もの と解 し て い る が40),こ の 点 につ い て は,た と え ば,「 田 中 三 郎 」 とい う名 義 を含 む 署 名 が あ る場 合 に は,い ず れ の 「田 中 三 郎 」 で あ る か は手 形 外 の事 実 を考 慮 して 判 断せ ざ る を え ず,手 形 外 の 事 実 を 考 慮 して手 形 行 為 者 の

同一 性 を判 断 す る こ とは 当 然 に許 され る もの で あ ろ う41)。

ま た,同 教 授 は,い わ ゆ る 「署 名 の代 理 」の 問 題 につ い て,手 形 行 為 成 立 の要 素 と して の 署 名 に つ い て は,一 般 の 意 思 表 示 に お け る 意 思 決 定 は本 人 が な し, 表 示 行 為 だ け を他 人 にや らせ る こ とが で きる こ とか ら,手 形 意 思 表 示 の 表 示 行 為 で あ る 「署 名(自 署)の 代 行 」 を認 め な い 理 由 は な い と解 しつ つ も42),「 本 人 か ら代 理 権 授 与 され る代 理 人 が 自 ら意 思 を決 定 し,自 己 の 署 名 と して本 人 名 義 で 署 名 した が,『 本 人 の た め にす る』 旨 の 記 載 が な か っ た場 合 」 を 「機 関 方 式 の 署 名 代 理 」 と呼 び,こ れ に つ い て,次 の よ うに解 して い る 。 す な わ ち,こ の 場 合 に つ い て は,本 人 の 表 示 と代 理 意 思 の 表 示 が 欠 け る た め に,手 形 行 為 の 代 理 と して の 効 果 は発 生 せ ず,本 人 は,た と え代 理 人 と して署 名 した 者 に正 当 な 代 理 権 を与 え て い て も,手 形 上 の 責 任 を負 わ ない 。そ して,上 述 の 代 行 行 為 は,

38)黄 ・前 掲 注4)259頁 以 下 。 参 照 。

39)岩 原 紳 作 教 授 は,「 名 称 が 行 為 者 を 表 す こ と の 周 知 性 は,判 例 の 事 案 か ら も,判 例 の 表 現 か ら も,必 ず し も厳 格 に 要 求 さ れ て い た わ け で は な い よ うで あ る」 と述 べ

て い る(同 「判 批 」鴻 常 夫 ほ か 編 『手 形 小 切 手 判 例 百 選(第5版)』6頁(有 斐 閣,1997))。

40)黄 ・前 掲 注4)261頁 。 41)大 塚 ・前 掲 注35)100頁 参 照 。 42)黄 ・前 掲 注4)246頁 以 下 。

有 権 代 行 の み 存 在 す る もの で あ っ て,無 権 限 の代 行 者 が 本 人 の 名 義 の署 名 を し て も,本 人 の た め の 表 示 行 為 が 存 在 しな い た め,本 人 の 行 為 の 成 立 の余 地 は な く,手 形 の 偽 造 とな るが,機 関 方 式 の 署 名 代 理 は,代 理 の 一 方 式 と して 認 られ な い た め,無 権 署 名 代 理 を 無 権 代 理 と して 構 成 す る こ と は で きず,ま た,こ の 場 合 に は 代 理 人 行 為 は有 効 に 存 在 す る か ら,偽 造 を構 成 す る こ と もで きな い, と43)。

上 の よ う な 理 解 の 根 底 に は,「 代 理 と代 行 と は ま っ た く違 う構 造 の 行 為 形 式 で あ 」 り44),「代 理 文 句 の 記 載 が な い な らば,い か に 代 理 意 思 が あ っ て も,本 人 に は 効 果 が 生 じ な い」45)と い う一 般 の 法 律 行 為 に妥 当 す る正 確 な 認 識 が あ る。 こ れ に 対 し,判 例 は,黄 教 授 が 「機 関 方 式 の署 名代 理 」 と呼 ぶ もの を代 理 の 一 方 式 と して 有 効 な もの と と ら え て き た が46),た と え ば,鈴 木 博 士 は,「 他 人 が 本 人 の 指 図 に従 っ て 本 人 名 義 の 手 形 行 為 を した場 合 は,実 質 的 に も形 式 的 に も機 関 に よ る手 形 行 為 で あ る の に対 し,他 人 が 権 限 を与 え られ 自己 の 決 定 に 従 っ て本 人 名 義 の 手 形 行 為 を した 場 合 は,実 質 的 に は代 理 で あ る と して も,形 式 的 に は や は り機 関 に よ る手 形 行 為 で あ っ て,手 形 上 の 表 示 が 行 為 の 効 果 を決

定 す る手 形 関 係 にお い て は,実 質 よ りも形 式 に よ っ て 考 え るべ きで あ る」 と述 べ47),黄 教 授 が 「機 関 方 式 の 署 名 代 理 」 と呼 ぶ も の を 「署 名 の 代 行 」 と して 有 効 な もの と と らえ て い る 。 そ して,小 橋 一 郎 教 授 は,「 使 者 な い し意 思 伝 達 機 関 と い うの は,補 助 者 の 対 外 的 な現 わ れ 方 の 問 題 で あ っ て,裁 量 の 余 地 の 有 無 に よ り両 者 が 区 別 され るべ き もの で は な い か ら,代 行 と署 名 の代 理 とを事 実 上 区 別 す る こ と は妨 げ な い と して も,法 的取 扱 にお け る 相 違 は な い 」 と も述 べ

て い る48)。

43)黄 ・前 掲 注4)248頁 以 下 。 44)黄 ・前 掲 注4)250頁 。 45)黄 ・前 掲 注4)251頁 。

46)大 判 大4・10・30民 録21輯1799頁,大 判 大9・4・27民 録26輯606頁,最 判 昭8・

5・16民 集12巻1164頁 参 照 。

47)鈴 木 ・前 田 ・前 掲 注12)168頁 以 下 。 48)小 橋 ・前 掲 注22)43頁 。

手 形行 為 にお ける署 名 に関す る掌 論241

か つ て の 通 説 は,「自署 の代 行 」を 否 定 して い た が49),最 近 の学 説 にお い て は, こ れ を認 め る 見 解 が む しろ 有 力 で あ る50)。 もっ と も,か つ て の 通 説 が 述 べ る よ う に この 言 葉 が概 念 的 な 矛盾 を孕 ん で い る こ とは 否 定 の し よ うが な い が,実 質 的 な 問 題 は,「 機 関 方 式 に よ る他 人 の た め の 手 形 行 為 」 の 有 効 性 で あ る 。 こ の 問 題 に つ い て は,「Aが 甲 に権 限 を与 え て,自 己 の た め にA名 義 で 署 名 させ た 場 合 に,Aの 手 形 上 の 責 任 を 否 定 しな け れ ば な らな い 理 由 は,何 ら存 在 し な い」51)と い う こ と が 決 定 的 で あ ろ う。 黄 教 授 の よ う に,表 示 され な い 効 果 意 思 に よ っ て 「Aが 甲 に権 限 を 与 え て,自 己 の た め にA名 義 で 署 名 させ た 」 こ とが 「署 名 の代 行 」 か 「機 関 方 式 に よ る署 名 代 理 」 か を 問 い,前 者 を 有 効 と 解 して後 者 を無 効 と解 す る こ と は,取 引 の 安 全 を 著 し く害 す る。 手 形 行 為 にお け る署 名 の 意 義 の 大 部 分 は 失 わ れ て い る の で あ る か ら,「 機 関 方 式 に よ る 他 入 の た め の 手 形 行 為 」 は,仮 に捺 印 の な い 手 書 きの もの で あ っ た と して も,取 引 の 安 全 上 これ を 有 効 と認 め る こ とが 妥 当 で あ る52)。

後 述 の 尾 崎 安 央 教 授 の 見 解 に お い て 述 べ られ て い る よ う に,「 手 形 ・小 切 手 に つ い て は,内 心 的 効 果 意 思 の 抽 象 化 ・客 観 化 が徹 底 さ れ るべ き」 で あ る とす る と53),手 形 行 為 につ い て は,代 理 方 式 の 手 形 行 為 と代 行(機 関)方 式 の 手 形 行 為 の 両 者 を併 せ て 単 に 「他 人 の た め の 手 形 行 為 」 と と らえ る ほか な い の で は な か ろ うか 。 換 言 す れ ば,手 形 行 為 に つ い て は,代 理 と代 行 と に理 論 的 区 別 は な い の で あ り,理 論 的 に 問 題 とす べ き区 別 は,「 自 己 の た め の 手 形 行 為 」 と 「他 人 の た め の 手 形 行 為 」 の 区 別 に尽 きる の で は な い か と考 え る 。 上 の鈴 木 博 士 や

49)伊 沢 ・前 掲 注12)67頁,田 中 誠 ・前 掲 注22)133頁,鴻 ・前 掲 注12)104頁 以 下,石 井 ・ 鴻 ・前 掲 注22)133頁 参 照 。

50)鈴 木 ・前 田 ・前 掲 注12)132頁,平 出 ・前 掲 注12)159頁 以 下,田 邊 光 ・前 掲 注12)54 頁 以 下,前 田 ・前 掲 注22)113頁 以 下 参 照 。

51)前 田 ・前 掲 注22)114頁 。

52)判 例 ・通 説 は,機 関 方 式 に よ る 法 人 の 署 名 の 有 効 性 を 否 定 して い る が(最 判 昭41・

9・13民 集20巻7号1359頁,大 隈 ・前 掲 注34)233頁 以 下,田 中 誠 ・前 掲 注22)134頁, 石 井 ・鴻 ・前 掲 注22)80頁),反 対 説 も有 力 で あ る(鈴 木 ・前 田 ・前 掲 注12)170頁, 平 出 ・前 掲 注12)133頁 以 下,田 邊 光 ・前 掲 注12)59頁,前 田 ・前 掲 注22)117頁 以 下 参 照)。

53)尾 崎 ・前 掲 注4)199頁 。

小 橋 教 授 の見 解 を突 き詰 め る と,こ の よ うな こ とに な る の で は な か ろ うか 。 そ して,こ の よ う な理 解 を こ と さ らに 変 更 して 結 果 的 に 手 形 所 持 人 に 不 利 に な る よ う な解 釈 を あ え てす る必 要 もな い もの と考 え る。

(3)次 に,尾 崎 安 央 教 授 は,手 形 にお け る 署 名 の意 義 を 「手 形 で あ る こ と を 認 識 し て手 形 を作 成 し よ う と い う内 心 的 効 果 意 思 に基 礎 を置 く」 主 観 的 理 由 に 求 め た う えで,手 形 署 名 行 為 に お け る 「名 義 」 につ い て,「 手 形 面 上 の 名 称 が 真 実 で な く と も よい とい う こ と は,と もか く何 ら か の 自然 人 あ る い は 団 体 等 の

『名 称 』 が あ れ ば よ い とい う こ とで あ る」 と して,「Aが 自 ら手 形 債 務 を負 担 す る 意 思 を有 しつ つ,『 自己 を 表 示 す る名 称 』 と して 他 人 の 名 義 で あ る 『甲』

を使 用 し た」 とい う他 人 名 義 の 手 形 行 為 の 問題 は,「 『自己 の 名 称 』 と して 使 用 した か 否 か の証 明 問 題 と して 捉 え」 るべ き も の と し,理 論 的 に は 「『人 の 名 称 』 的 要 素 を含 ま な い 記 号 の よ う な も の で あ っ て も有 効 な署 名 とす る こ とは 可 能 で あ る」 と解 して い る54)。

しか し,署 名 の 要 件 を厳 格 に解 す る こ とは妥 当 で な い と して も,署 名 の 名 称 の み は あ る程 度 厳 格 に解 して お く必 要 が あ る か ら,記 号 を 有 効 な署 名 と認 め る こ とは 政 策 的 に妥 当 で な い 。 また,「Aが 自 ら手 形 債 務 を負 担 す る 意 思 を 有 し つ つ,『 自 己 を表 示 す る 名 称 』 と して 他 人 の 名 義 で あ る 『甲』 を使 用 した場 合 」 で あ っ て も,表 示 され て い な い 「Aが 自 ら手 形 債 務 を負 担 す る 意 思 」 を重 視 す る こ とは 妥 当 で な く,Aの 「甲 」 とい う名 称 が 全 く慣 用 性 を も た な い と きに は,

「Aの 署 名 」 が な く 「甲 の た め の 署 名 」 が あ る もの と解 し,無 権 限 の 「他 人 の た め の 手 形 行 為 」 が あ っ た もの と し て 手 形 法8条 の 類 推 適 用 に よ っ てAの 責 任 を認 め る の が 妥 当 な もの と考 え る55)。

54)尾 崎 ・前 掲 注4)191頁,192頁 以 下 。 もっ と も,尾 崎 教 授 は,「 現 在 の わ が 国 の 商 慣 習 か ら は,か か る 『人 の 名 称 』 以 外 の 名 義 署 名 は 許 容 さ れ て い な い と言 わ ざ る を え な い 」 と して,「 記 名 に お け る 記 号 に せ よ,押 捺 に お け る揖 印 に せ よ,理 論 的 に は 妥 当 で あ る と し て も実 務 的 に 否 定 され る が ゆ え に 認 め ら れ な い 」 もの と 述 べ て い る(同 ・前 掲 注4)195頁)。

55)竹 田 省 博 士 は,手 形 法8条 の 類 推 適 用 に よ り手 形 の 偽 造 者 も無 権 代 理 人 と 同 一 の 手 形 上 の 責 任 を 負 う べ き も の と解 し て お り(同 『手 形 法 ・小 切 手 法 』33頁(有 斐 閣, 1955)),判 例 も こ の 立 場 を と っ て い る(最 判 昭49・6・28民 集28巻5号655頁)。 こ

手 形行 為 にお け る署 名 に関す る掌 論 243 上 の 点 と関 連 して,永 井 和 之 教 授 は,「 署 名 を解 釈 す る,い い 換 えれ ば 法 律 行 為 の 当 事 者 を確 定 す る とい う際 の民 法 の 原 則 に よれ ば,そ の よ う な 具体 的 な 事 情(手 形外 の事情 一 筆 者)を も考 慮 し て 当 事 者 が 確 定 され る」 と して,私 見 と 同 じ結 論 を手 形 署 名 につ い て も手 形 客 観 解 釈 の 原 則 の 適 用 を 認 め る不 当 な も の と解 し て い る が56),私 見 は,自 己 に全 く慣 用 性 の な い 名 称 を 含 む署 名 は 「自 己 の署 名 」 で は な く 「他 人 の た め の 署 名 」 で あ り,「 自 己 の 署 名 」 をせ ず 「他 人 の た め の 署 名 」 を した 者 を 「自 己 の た め に手 形 行 為 を した 者 」 で は な く 「他 人 の た め の 手 形 行 為 を した者 」 と認 め,手 形 署 名 に つ い て部 分 的 に手 形 客 観 解 釈 の 原 則 の 適 用 を 認 め る も の に す ぎな い 。 尾 崎 教 授 も,「 手 形 行 為 の 文 言 性 は 手 形 債 務 者 の 確 定 に お い て は 適 用 が な い」 こ と を 強 調 して い る が57),平 出 教 授 も述 べ る よ う に,「 誰 が 手 形 債 務 者 で あ るか は 手 形 債 務 に と っ て最 も重 要 な 要 素 の 一 つ で あ っ て,こ れ を債 務 の 内容 の 問 題 で は な い と して,文 言 性 を 問 題 に す る必 要 は な い とい い き る こ と は で きな い 」 で あ ろ う58)。

尾 崎 教 授 は,さ らに 「手 形 行 為 の 有 権 代 理 の場 合 で あ っ て も,い っ た ん は 手 形 署 名 実 行 者 につ い て 手 形 債 務 は 成 立 し,代 理 権 の 証 明 に よ っ て そ の 効 果 だ け が本 人 の み に 帰 属 す る よ う に な る と構 成 す る こ とは で き な い か」 と問 題 を提 起 し,「 金 銭 債 権 を 表 象 す る 一 回 型 有 価 証 券 で あ る 手 形 ・小 切 手 につ い て は,内 心 的 効 果 意 思 の 抽 象 化 ・客 観 化 が 徹 底 され る べ き」 と の観 点 か ら,「 手 形 署 名 に お け る 『名 義 の 意 義 』 は一 応 の 行 為 者 を推 定 させ る 程 度 の もの に す ぎな い 」 と して,「 有 権 代 理 の 場 合 に は そ の 法 律 効 果 だ け が本 人 に帰 属 す る こ とに な り, そ の 反 射 効 と して 代 理 人 自身 の 責 任 が な く な る にす ぎな い と の理 論構 成 が 可 能 で は な い で あ ろ う か 」 と述 べ,「 権 限 の 有 無 や 行 為 者 の 内 心 的 効 果 意 思,さ ら

の 立 場 に賛 成 す る も の と して,鴻 ・前 掲 注12)58頁 以 下 が あ る 。 こ れ に 対 し,手 形 の 偽 造 者 は 自 ら 手 形 行 為 を した 本 人 と して 手 形 債 務 を 負 担 す る も の と解 す る い わ ゆ る 偽 造 者 行 為 説 もあ る(大 隈 ・前 掲 注34)214頁 以 下,鈴 木 ・前 掲 注34)337頁 以 下 参 照)。

56)永 井 ・前 掲 注34)135頁 以 下 。

57)尾 崎 ・前 掲 注4)206頁 。 な お,鈴 木 ・前 掲 注34)308頁,338頁 以 下 参 照 。 58)平 出 ・前 掲 注12)203頁 。