マックス・アルスベルクの証拠申請権論(三・完)
著者 田淵 浩二
雑誌名 静岡大学法政研究
巻 1
号 2‑4
ページ 431‑487
発行年 1997‑02‑20
出版者 静岡大学人文学部
URL http://doi.org/10.14945/00008771
塾調 説
ク ッ ス ｏ ア ル ス ベ ル ク の 証 拠 申 請 権 論
︵三 ｏ 完
︶
田 淵 浩 二
第 一章 紹介 に あ た てっ の序 論 的 考察
︵静 岡 大学 法﹃ 研経 究
﹄ 四 二巻 二号
︶ 第 二章 証拠 申請 の本 質
︵同 四四 巻 一号
︶ 第 二章 拠証 請申 と 証拠 調査 申 請 第 一節 序 第 二節 証 拠申 請 の形 式 要件
︵一
︶ 概 説
︵二
︶ 証 明事 実 の特 定 １． 証 明事 実 の 主﹁ 張
﹂ ２． 証 明事 実 の具 体 化
︵三
︶ 証拠 方 法 特の 定 マッ クス ア・ スル ベル クの 証拠 申請 権論
︵三 二こ 四 二
法政 研究
一巻 二豊 丁四 号
︵一 九九 七年
︶
︵四
︶ 裁 判 官 釈の 明 義 務
︵五
︶ 小 括 第 二 節 証 拠 調 査 申 請 第 四 章 総 括
︵以 上 本 号
︶ 第
二章 証 拠 申 請 と 証 拠 調 査 申 請 第 一節 序 前章
では
︑ 証 拠 申 請権 の本 質 を考 察 し た
︒ アル スベ ル ク によ れば
︑ 証 拠申 請
︵ お９ の営い 黛Ｃ
は当 事 者 の持 つ証 拠 調 請 求 権 当︵Ｗ ｏい８ 暑 ３ 嘔日 明日 選日 多
︶ の主 張 であ り
︑ か つ証 拠 調請 求 権 は
︑ 証﹁ 拠 予断 禁の 止
﹂ の原 則 の確 立 に よ り
︑ は じ め て法 的 請求 権 にな たっ とさ れ る︒ こ の 証﹁ 拠 予断 の禁 止
﹂ には
①︑ 裁 判 所 が申 請 さ れ た 証拠 価の 値 や 内 容 を 消 極 的 に 測予 す る こと の禁 止
︑ お よび
②︑ 申 請 さ れ証 拠 価値 を 仮定 的 に評 価 し
︑ これ に 対し そ れ ま で の証 拠 調 べで 獲 得 され た 心 証を 優先 さ せ る こと の禁 止 と いう 一︑ 一つの 意 味 が含 まれ る︒ し たが てっ
︑ 裁判 所 原は 則 と し て︑ あ る証 明 事 実 を いか な る証 拠 によ り 証明 可 能 か に つき
︑ 拠証 申請 者 の判 断 拘に 束 され る︒ ま た︑ 証拠 申 請 者 が 証 明 し よ う すと る事 実 が
︑ そ れ ま での 証 明結 果と は 異な る こと を理 由 とし て︑ 申 請 を却 下す る こと は
︑ 原則 とし て許 され な い︒ 証﹁ 拠 予 断 の禁 止
﹂の 原 則 は︑ 当 初 よ リド イ ツ刑 事 訴 法訟 に お てい 採 用 され て たい わ け では な く 判︑ 例 を 通じ て徐 々
に形 成 され た
︒ そ の背 景 には 一︑ 八 七七 年 イラ 刑ヒ 訴 法 に残 され た糾 的問 性格 か ら生 じ る弊 害 の克 服が
︑ 刑事 司法 の課 題 であ たっ こと が あ る︒ す な わ ち
︑ 改革 さ れ たド イ ツ刑 事 訴 訟 おに い ても 事︑ 実 審 裁 判 所 は 公 判 開 始 時 点 にお い て︑ 有 罪 の予 断 を 抱 く構 造 に な てっ お り︑ 現 実 に 被告 人 に そ の対 抗 手段 保を 障 す る必 要が あ たっ
︒ また
︑ 証拠 申 請 に は
︑ そ れ に対 す る裁 判 所 に よ る理 由付 き の裁 判 を 通 じ て︑ そ の時 点 で の裁 判 所 の心 証 を あ る程 度把 握 し︑ そ の後 の攻 撃防 御 方 針 活に かす 役 割 が期 待 さ れ た
︒ うこ い たっ 理 由 か ら︑ イラ ヒ裁 判所
︵以 下︑ Ｒ Ｇ︶ は︑ イラ ヒ刑 訴 法 三七 七条 八 号
︵現 三 二 八条 八号
︶ の定 め る絶 的対 上 告 理 由 であ る 防﹁ 御権 の不 法 な制 限
﹂ を 通じ て︑ 被 告 人 の証 拠申 請 の権 利 化 促を し
︑ 事 実審 の事 実 認定 への コン ト ーロ ル を強 め てゆ く
︒ も とっ も︑ ド イ ツに お い て証 拠 申 請権 が
︑ これ ら の半 糾 問構 造 のか か え る問 題点 克の 服 を 担 たっ と し ても
︑ それ は 職 権 主 義 と いう 基 本的 枠 組 み自 体 を否 定す るも の では な い︒ 前 章 で述 べた よ う に︑ 当事 者 の証 拠 調請 求 権 が
︑ 裁 判 所 の事 案 解 明義 務 の範 囲 を超 え るも のか
︑ あ る いは 後者 から 導き 出 さ れ る のか は︑ か つて も今 も︑ ド イ ツに お け る証 拠 申 請 権 の本 質 を めぐ る︑ 根 本的 争 点 であ り続 け てい る︒ し か し︑ 事案 解 明義 務 に対 す る証 拠 調請 求 権 の優 越 を肯 定す る立 場 か ら も
︑ ド イ ツ刑 事 訴 訟が 実 体的 真 実 発見 主義 お よび 職 権 主義 最を も基 本 的 原 理 と し て い る こと 自 体 が 否 定 さ れ る こと は な い︒ ド イ ツに お いて 証 拠申 請 は
︑ 当事 者 が法 廷 に 証拠 を 提出 す る手 段 であ ると 同時 に
︑ 当 事 者 が 真実 究 明 に 役立 つと 考 え る証 拠 の存 在 を裁 判所 に知 ら せ︑ 裁 判所 に審 理を 尽 く させ る端 緒 でも あ る︒ こ の意 味 にお い て︑ 証拠 申 請権 の保 障 と裁 判 所 の事 案 解 明義 務 と の密 接 な関 係 を 示す も のに
︑ 証拠 申 請 の成 立 な い し 形 式 要件
︑ あ る いは 証﹁ 拠 申請
﹂ と 証﹁ 拠 調査 申請
﹂ と の区 別 を めぐ る議 論 が あ る︒ す な わ ち ド イ ツ では
︑ 証 拠 の 調査
・収 集 は裁 判 所 と当 事者 と の共 作同 業 と し て位 置づ け ら れ るた め︑ 当 事 者 はど の程 度 に 証拠 方 法 お よび それ によ り証 明 し よ う と す る事 実 を 特定 す れば
︑ 裁 判 所 に当 該 証拠 の取 寄 せ
︑ 取 調 べを 義務 付 け る こと が でき るか と いう 問 題 マッ クス
・ア ルス ベル クの 証拠 申請 権論
︵三 二こ 四 一
政法 研究 一巻 二芸 丁四 号
︵一 九九 年七
︶ 四 一四 が
︑ 証 拠 申 請 の成 否 と の関 連 で議 論 さ れ て き た
︒ そ こ で本 章 で は
︑ こ の 証 拠 申 請 の 形 式 要 件 お よ び 証 拠 調 査 申 請 と の 区 別 と い う 観 点 か ら
︑ ア ル ス ベ ル ク の 証 拠 申 請 権 論 の考 察 を さ ら に 深 め
︑ ド イ ツ の 証 拠 申 請 権 の特 徴 を よ り 明 ら か に し た い
︒ 第
二節 証 拠 申 請 の形 式 要 件
︵一
︶概 説 一八
七 年七 のラ イ 刑ヒ 事 訴 訟 法 は
︑ 証拠 申 請 に関 す る規 定 とし て︑ わず か に 以下 のも のを 設 け て いた に過 ぎ な い︒ まず 公 判 備準 に 関す る 二 一八 条 現︵ 行 法 二 一九 条
︶に お い て︑ 被﹁ 告 人が
︑ 判公 のへ 証 若人 し く 鑑は 定 人 の召 喚 ま た は そ の他 の証 拠 方 法 の取 寄 せ を求 め る場 合 被︑ 告 人は
︑ それ に つい て証 拠 を 取 り 調 べる べき 事 実 を 摘 示 し た上 で︑ 裁 判 長 に申 請 し な け れば な ら な い︒ これ 基に づ い て行 わ れ た処 分 は︑ 被 告 人 告に 知 さ れな け れば な らな い︒ 被 告 人 の証 拠 申 請 は
︑ そ れが 認 め られ た場 合
︑ 検察 官 に通 知 され な けれ ば な らな
﹂い と規 定 す る︒ 次 に 公︑ 判 審 理 に す関 る 三四 三 条 二項 現︵ 行 法 二 四四 条 六 項︶ おに い ては
︑ 証﹁ 拠 申請 が 却 下 され る べき 場 合
︑ また は 証 明 の実 施 のた め に公 判 の延 期 が 必 要 であ る場 合 は︑ 裁判 所 の決 定 を要 す
﹂る と規 定す る︒ さ らに 申︑ 請 の却 下 に関 し︑ 一一四 五 条 項一
︵現 行 法 二四 六 条 一項
︶は
︑ 証﹁ 拠 調 べは
︑ 証拠 方 法 ま た は証 明 され る べき 事実 の主 張 が遅 すぎ た こと を 理由 と し て︑ 拒 否 され ては な ら な
﹂い と 規 定 し てい る︒ これ ら の諸 規 定 か ら
︑ まず 証拠 申 請 の手 続 と し て︑ 少 な く とも 証 事明 実
＝︵ 立 事証 項︶ お よび 証 拠 方 法 摘の 示 必が 要 あで る こと は 明 から であ る︒ ま た証 拠申 請 の申 立 時 期 に つい ては
︑ 公判 審 理中 であ れば 時
期 の制 限が な い こと が 分 か る︒ そ こで
︑ たは し て証 拠申 請 のた め には
︑ 訴訟 当 事者 はど の程 度
︑ 証 拠 の所 在 や 内 容 に つき 事 前 把に 握 し
︑ 証 明事 実 お よび 証 拠方 法 を 特定 し てお く 必 要が あ るか は 絶︑ えず 議論 さ れ てき た︒ こ の点
︑ 実 体 的 真 実 主義 お よび 裁 判 所 の事 案 解 明義 務 を基 本 とす るド イ ツ刑 事訴 訟 の理 念 から す れば
︑ 当事 者 か ら 何 ら か の手 が かり を 示唆 さ れた 証拠 は︑ でき るだ 広け く集 め る こと が望 ま し い︒ し か 他し 方 で︑ 証拠 予 断 の禁 止 の原 則 を 伴 う 証拠 申 請 の強 い拘 束 力 を 考 え るな らば
︑ 証﹁ 拠 申 請
﹂ と され る証 拠 調 べ の請 求 の範 囲が 広が り過 ぎ る こと は︑ 訴 訟 の迅 速 進な 行 に と てっ 好 まし く な い︒ そ でこ ド イ ツの 裁判 所 は︑ 証﹁ 拠 申 請
﹂の 成立 のた め に要 求 さ れ る べき 証 明 事 実 や 証 拠 方 法 の 特 定 に
︑ あ る 程 度 高 度 な も の を 要 求 し
︑ そ れ を 充 た さ な い 申 立 て を 証﹁ 拠 調 査 申 請
﹂ ０ ２ 磁
∽① 日諄
﹄ 明●
日 ３一 Ｌ と いう 別 の訴 訟行 為 に分 類す る こと で︑ 証拠 調 べに おけ る裁 判 所 負の 担が 重 く成 り すぎ な いよ う 調整 を は か てっ きた
︒ こ の 証﹁ 拠 調査 申請
﹂ に対 し て︑ 裁判 所 は事 案 解 明義 務 に反 なし い限 り 証拠 調 べの 義 務 は な く
︑ ま た 却 下 のた め に 裁﹁ 判所 に よ る決 定
﹂ は 必要 でな いと す る のが
︑ 今 日 通の 説 判・ 例 であ る︒ し たが てっ
︑ 職 権 主 義 を 基 本 原 理 と し な が ら も
︑ 裁判 所 の負 う 証拠 調 べ の義 務 の強 弱 は︑ 証﹁ 拠 申 請
﹂ と 証﹁ 拠 調査 申 請
﹂ と 間の で︑ か な り異 な てっ 現 れ た︒ こ の 証﹁ 拠 調査 申 請
﹂と いう 言 葉 が ド イ ツ で初 め て用 いら れた のは 一︑ 八九 二年 一一 月 二七 日 のＲ 第Ｇ 二刑 事 部 によ る判 決
︵コ ｏｒ Ｎ●
︒卜Юじ であ る︒ そ でこ 次は のよ うな 事案 が 問 題 に な たっ
︒ 被 告 人 は
︑ 自 ら 発行 し て いる 新 聞 に︑ 他 の新 聞 から 取 り出 し た記 事 を掲 載 し た︒ そ こに は︑ シ ュレ ー ジ エン 地 方 の Ｗ 郡 の︑ 詳 し く 特定 し て いな い 一人 の聖 職者 に よ る説 教 の中 のあ る 発言 が 記載 され て たい
︒ 被 告 人 は
︑ こ の記 事 が そ の郡 の聖 職 者 た ち の名 誉 を棄 損 たし と いう 理由 で起 訴 さ れた
︒ そ でこ 被告 人は
︑ そ の郡 内 の誰 か 一人 が 問 題 の発 言 を 行 たっ の では な いか と い う こと を証 明す るた め に︑ そ の郡 に いる す べて の聖 職 者 の証 人喚 間 と︑ そ のた め の公 判 の延 マッ クス
・ア ルス ベル クの 証拠 申請 権論
︵三
・完
︶ 四 一五
