契 約 締 結 交 渉 の不 当破 棄 に お け る責 任(2)完
久須本 かお り
目 次
1問 題 の 所 在
2「 契 約 締 結1一 の 過 失 」 責 任 を 巡 る 理 論 状 況 2‑1ド イ ツ で の 議 論
2‑2我 が 国 に お け る 議 論 一 初 期 か ら1970年 代 ま で 一 2‑3我 がII司に お け る 議 論 の 到 達 点 一1980年 代 か ら 現 在 ま で 一 3契 約 締 結 交 渉 の 不"i破 棄 に 関 す る 裁 判 例 の 紹 介 と 分 析
3‑1裁 判 例 の 紹 介 111平 成 元 年 以 前(第1期)
(21平 成 元 年 か ら'F成9年 ま で(第2期) (31しF成10年 以 降(第31朝)
3‑2分 析
(1}全 体 的 傾 向(以L,176}})
(2)契 約 締 結 交 渉 過 程 に お い て 当 事 者 に 課 さ れ る 行 為 義 務 (3}il:"」 な 理 山
(4〕 損 害 賠 償 の 範 囲 と 過 失 相 殺
〔5)履 行 補 助 者
⊇3一二3言 、1ξfll量i
4最 高 裁 隔F成18年9月9日 判 決 な ら び に 最 高 裁 もr成19年21J27目 判1丸 の 評 価
4‑1最 高 裁'F成18年9月1日 判 決 q)事 案 な ら び に 判 旨
(2}本 判 決 の 特 徴 な い し 位 概 付 け A‑2最 高 裁'F成19年21127目 判 決
(11事 案 な ら び に 判 旨
(2)本 判 決 の 特 徴 な い し 位 置 付 け 5結 び に 代 え て
3契 約 締 結 交 渉 の 不 当破 棄 に関 す る裁 判 例 の 紹 介 と分 析
3‑2分 析
鳥 緻 的 分 析 に続 い て,以 ドで は,個 別 具体 的 な分 析 を行 うが,分 析 の 対 象 と な る 各 判例 か ら抽 出 され た 具体 的 事実 の詳 細 につ いて は,本 稿 末尾 の 一 覧 表 を 参照 さ れ た い。
(2)契 約 締 結 交 渉 過 程 に お い て 当 事 者 に 課 さ れ る 行 為 義 務 'i1'1堵 に 何 ら か の 行 為 義 務 が 課 さ れ る よ う に な る の は
,当 事 者 が 実 質 的 に 「契 約 締 結 交 渉 」 段 階 に 人 っ て か ら で あ る こ と は い う ま で も な い 。 こ の 点,判 例 で は,具 体 的 交 渉 が な い(否 定16),あ る い は 交 渉 の 回 数 が 未 だ 少 な い(%L‑̀5),事 実 ヒの 合 意 が な い(否 定6,11),先 行 的 準 備 行 為 が 一 ノ∫的 に な さ れ た が,こ れ に つ い て 相:卜方 の 明 示 な い し黙 示 の 承 認 を 得 て い な い(否 定6)と い う場 合 に,契 約 締 結 交 渉 段 階 に 人 っ て い な い と 判 断 さ れ て い る 。
で は 逆 に,い か な る場 合 に 契 約 締 結 交 渉 段 階 に 入 っ た と 評 価 さ れ る の か 。 判 例 で は,仮 の 合 意 あ る い は 協 定 が 結 ば れ て い る 場 合,相 手 方 か ら の 指 示 に 応 じて 先 行 的 準 備 行 為 に 着 手 し た 場 合,あ る い は 一一ノ∫的 に 行 っ た 先 行 的 準 備 行 為 に 対 し,相 手 方 が こ れ を 認 識 し,明 示 な い し黙 示 の 承 認 を 与 え て い る 場 合 に は,既 に 契 約 締 結 交 渉 段 階 に 入 っ て い る もの と 判 断 さ れ て い る。
こ こ か ら,契 約 の 「p4j」'11事者 に お い て,契 約 締 結 へ 向 け て 交 渉 を 進 め る
「意 思 」 の 疎 通 を 推 認 さ せ る よ う な 客 観 的 「拝実 が 認 め ら れ れ ば,契 約 締 結 交 渉 段 階 に 人 っ た も の と 判 断 さ れ て い る こ と が 分 か る 。
な お,契 約 締 結 交 渉 段 階 に 人 っ て い る か ど う か の 判 断 に あ た っ て は,契 約 当 事 者 間 の 接 触 期 間 の 長 短 は 必 ず し も 関 連 性 を も た な い 。 例 え ば,否 定 5判 決 は,1年5ヵ 月 も の 接 触 期 間 を も っ た に も か か わ ら ず,契 約 締 結 交
契 約 締 結 交 渉 の 不 当 破 棄 に お け る責 任(2)完
渉 段 階 に入 っ て い な い と判 断 され て い る の に 対 して,肯 定22判 決 は,接 触 か ら交 渉 破 棄 ま で合 わせ て1ヵ 月 しか経 過 して い な い に もか か わ らず, 交 渉 破 棄 責 任 を認 めて い る。 同様 に,契 約 締 結 交 渉段 階 に 入 った と判 断 さ れ た 場 合 で あ って も,交 渉 期 間 の長 短 は,交 渉破 棄 責任 を 認容 す べ きか 否 か の 結 論 に影 響 を 及 ぼ さ な い 。 例 え ば,否 定17判 決 で は8年9ヵ 月,否 定21判 例 で は6年 の 交 渉 期 間 を経 て い るが,責 任 は 否定 され て い る。 こ こか ら,契 約 締 結 交 渉 の 不 当破 棄 責 任 を 判 断 す る に際 して 重 要 な 要 素 は, 交 渉 期 間 の 長 さ とい うよ りは む しろ,そ の 内 容,す な わ ち どれ だ け交 渉 が 進 展 して い た か とい う実 質 に あ る とい う こ とが 分 か る。
次 に,契 約 締 結 交 渉段 階 に 入 った 当 事 者 に は い か な る行 為 義 務 が 課 され るの で あ ろ うか,
判 例 か ら抽 出 され た行 為 義 務 は,以 下 の通 りで あ る(図 表1)。
図 表1
行 為 義 務 の 内 容 判 例(()は 否定 判 例)
①誠実交渉義務 11,34,(2)
② 意 思 決 定 に重 要 な影 響 を有 す る 事実 に つ い て適 切 な 情 報 提 供 ・報 告 を す る義 務
7,18,37,40,42,47,48,(8)
③ 誤解を誘発す る行為を避 ける義務 1,3,5,10,15,29,38,52
④契約締結 に努め るべ き義務 5,8,12,20,26,31,50,(13,19)
⑤ 相 手 方 の 誤 信 に 対 し警 告 ・注 意 す べ き義 務 3,14,18
⑥禁反 言 2,7,17,22,23,51
⑦損害 を回避す るために第三者に働きかけ る義務 21
⑧ 交 渉 を継 続 す る意 思 を 失 った 時点 で,速 や か に 交 渉 を 打 ち切 る義 務
10,13,14,19,30,36,39,41
⑨財産上 の損害発生を防止 すべ き義務(損 害填補義務) 6,24,32,33,35,45
⑩ 違 法 な 行 為(不 法 行 為)を 行 っ て は な らな い義 務 9,16
こ こに 示 した 行 為 義 務 は,契 約 締 結 交 渉 の 進 捗 度 に応 じて,次 の よ う に 整 理 す る こ とが で き る。
まず,契 約 締 結 交 渉 関 係 に入 った'暦 堵 は,そ の時 点 か ら直 ち に,契 約 締 結 に向 けて 諸 条件 を成 就 す る よ う努 力 し,η 二い に 誠実 に 交 渉 を なす べ き 義 務(一 ① 誠 実 交渉 義 務)が 課 され る。 ① は,契 約 締 結 交 渉 過 程 を通 して す べ て の義 務 の べ 一 ス とな る もの と して 位 置 付 け る こ とが で き るが,そ れ ゆ え非 常 に 一般 的 か つ 弱 い 義 務 で あ るの で,こ の 義 務 の 違 反 の み を も って 直 ちに契 約 締 結 交 渉 の 不Ui破 棄 責 任 を 認 定 す る こ と は難 しい。 実 際,① を 理 山 に 賞 任 を 認 容 した 肯定11判 決 な らび に 肯 定34判 決 は,協 定 書 に誠 実 交 渉 義 務 が 謳 わ れ て い る こ とが 責 任 の根 拠 と され て い る。
そ して,① が よ り具体 的 ・積 極 的 な形 を も って現 れ た義 務 が,② 意 思 決 定 に 重 要 な影 響 を 有 す る 事実 に つ い て適 切 に情 報提 供 ・報 告 を す る義 務,
⑧ 誤 解 を 誘 発す る 行 為 を避 け る義 務,で あ る。 ② は,契 約 締 結 の 前 提 を な す 事実 が,相 手ノ∫のr定 す る もの とは 異 な る こ とを 始 め か ら知 って い る場 合,あ る い は 異 な る もの とな る 可能 性 が 後 に 明 らか にな った 場 合 に,そ れ を 速 や か に 相 手方 に告 げ る こ とを 義 務 づ け る もの で あ る。 相 手 方 に対 し交 渉 を 継 続 す べ きか 否 か の 判 断 材 料 を 適 時 に提 供 させ る こ とで,相 丁方 が 無 川 な 交 渉 を継 続 した た め に損 害 を被 る とい う事態 を 回避 す る こ とを 可能 に す る。 ③ は,交 渉 破 棄 者 の側 に,客 観 的 に 見 て契 約 締 結 の準 備 と も受 け取 れ る よ うな積 極 的指 示 な い し行 為 が 存 在 す る場 合 に,そ れ が 事後 的 に 見 て 契 約 成 、γへ の 誤 信 を 強 く誘 引 す る 要因 とな った と判 断 され る と きは,そ の よ うな 指 示 な い し行 為 は す べ きで はな か った と い う形 で そ の 慨 怠 が 評 価 さ れ る もの で あ る。 ② も③ も,行 為 義 務 の 内容 は① よ り明確 で あ る と はい え, 交 渉 の 比 較 的 早 い段 階 か ら課 され る義 務 で あ る と い う意 味 で は① と 同様 で あ るか ら,こ れ を 根 拠 と した賠 償 責 任 の 判 断 は軽 々 に行 われ るべ きで は な い。 実 際 の と こ ろ,② や ③ を理 山 と して責 任 をi'淀 した 判例 は いず れ も, 交 渉 の よ り早 い段 階 で義 務 違 反 の 事実 を 認定 して は い る が,結 果 と して相
契 約 締 結 交 渉 の 不 当破 棄 にお け る 責任(2}完
当 程 度 契 約 交 渉 が 進 捗 し,先 行 的 準 備 行 為 が 行 わ れ た 段 階 で の 不'i1破 棄 が 問 題 と な っ た ケ ー ス ば か り で あ る し,ま た,損 害 賠 償 の 範 囲 も ほ と ん ど が 実 損 害 の 賠 償 に 留 め ら れ て い る(肯 定3,10,18,22,29,37,38,42)。 も っ と も,雇 川 契 約 に お い て は,② の 違 反 に 基 づ き逸 失 利 益 の 賠 償 ま で 認 め ら れ て い る が(肯 定40,48),こ れ は 後 述 の と お り 契 約 類 型 の 特 性 に よ る も の と 考 え る 。
契 約 締 結 交 渉 過 程 が よ り進 展 す る と,① 誠 実 「交 渉 」 義 務 は,④ 迅 速 か つ 誠 実 に 交 渉 を 継 続 し,契 約 「締 結 」 に 努 め る べ き 義 務 ,に 発展 す る。 そ れ と 同 時 に,当 事 者 に は よ り積 極 的 に 相 手 方 を 配 慮 す べ き義 務,す な わ ち,
⑤ 相 手 方 の 誤 信 に 対 し警 告 ・注 意 す べ き 義 務,⑥ 禁 反,7,⑦ 損 害 を 回 避 す る た め に 第 三者 に 働 き か け る 義 務,が 課 さ れ る よ う に な る 。 注 意 す べ き は , 契 約 自 山 の 原 則 か らす れ ば,契 約 を 1:式 に 締 結 す る ま で の 間 は,契 約 を 締 結 しな い 自 山 が 認 め られ る べ き で あ る と こ ろ,契 約 の 締 結 を 義 務 づ け る④ は 明 ら か に こ れ に 反 す る も の で あ る と い う こ と で あ る 。 し た が っ て ,⑤ か ら⑦ の よ う な 義 務 違 反 が 認 め ら れ な い に も か か わ らず,な お ④ の み を 理 山 に 責 任 を 肯定 す る こ と が 許 さ れ る の は,交 渉 が 最 終 段 階 に 達 し,も は や契 約 締 結 目 前 の 状 態 に あ る 場 合 に 限 ら れ る べ き で あ る。 こ の 点,判 例 は,契 約 一1rが作 成 さ れ て い る(肯 定8,20,31),あ る い は 契 約 の 重 要 部 分 に つ き 既 に 合 意 に 達 し て お り(肯 定26),契 約ftrへ の 調 印Hあ る い は 代 金 決 済 期 日 が 既 に 決 定 さ れ て い る 場 合(肯 定31,50)で,し か も契 約 の 締 結 を 拒 絶 し た こ と に つ きIE当 な 理 山 が 認 め ら れ な い 場 合(肯 定20 ,?6,31,50)に お い て,④ に 基 づ く責 任 を 認 め て お り,契 約 の 成 熟 度 に 加 え て,正 当 な 理 山 の 存 否 を 餅 酌 して い る と い う 点 で 責 任 の 認 定 に 慎T:な 姿 勢 が 窺 わ れ る 。 他 ノ∫で,も し契 約 締 結 の 意 思 を 失 っ た 場 合 に は,速 や か に 交 渉 を 打 ち 切 る 義 務(=⑧ 交 渉 を 継 続 す る 意 思 を 失 っ た 時 点 で,速 や か に 交 渉 を 打 ち 切 る 義 務)が 生 じ る 。 こ の 義 務 に つ い て も,④ と 同 様,契 約 自ICIの 原 則 か ら す れ ば,契 約 を 締 結 す る ま で の 間,契 約 締 結 交 渉 を 打 ち 切 る か 否 か,ま た い
つ 打 ち 切 る か は,本 来 当 事 者 が 白 山 に 決 め る こ と が で き る は ず で あ る が, 契 約 締 結 交 渉 が 相'且1稚度 煮 詰 ま っ た 段 階 に 至 る と,で き る 限 りIi只 打 ち 切
り の 意 思 を 伝 え な け れ ば,そ れ だ け 相 手 方 が 被 る 損 害 が 拡 大 す る ,」能 性 が あ る こ と か ら,こ う し た 義 務 を 当 事 者 に 課 す こ と がIE当 化 さ れ る の で あ る。
こ の こ と は,裏 を 返 せ ば,契 約 締 結 交 渉 の 初 期 段 階 に お い て は,交 渉 を 打 ち 切 らな い こ と そ れ1'1体 に つ い て 当 事 者 が 非 難 さ れ る べ き で は な い と い う こ と を 意 味 す る 。
④ か ら⑧ は,い ず れ も 交 渉 が か な り の 程 度 煮 詰 ま っ た 状 態 に あ る場 合 に 認 定 さ れ て い る よ う で あ る。 具 体 的 に 見 て み よ う。 ま ず,⑤ を 認 め た 判 例 で は,映 画 の 撮 影 を 実 行 す る(肯 定3),前 職 を 退 職 す る(iii14),店 舗 を 借 り 人 れ て 内 装 に事 を し,そ の 為 の 資 金 を 借 り 人 れ る(肯 定18),な ど, 契 約 が 締 結 さ れ る と の 誤 信 に 基 づ い て 先 行 的 準 備 行 為 が か な り の 程 度 実 行 さ れ て し ま っ て お り,交 渉 破 棄 に よ り生 ず る 損 失 が 相 当 大 き い と思 わ れ る も の ば か り で あ る 。 同 様 に,⑥ を 認 め た 判 例 は,事 務 所 を 設 置 し既 に 営 業 活 動 を 行 っ て い る(肯 定7),交 渉ll1の 契 約 の 前 提 と な る べ き 契 約 が 既 に 締 結 さ れ て い る(肯 定17),前 職 を 退 職 して い る(肯 定23),製 作 図 を 作 成 し製 造 ラ イ ン を 確 保 し て い る(肯 定51)な ど,い ず れ も 先 行 的 準 備 行 為 が 相 当 に 進 行 し て い る ケ ー ス で あ る し,⑦ を 認 め た 判 例(肯 定21)も 契 約 締 結 直 前 の ケ ー ス で あ る 。 ⑧ を 認 め た 判 例 は,い ず れ も,契 約 締 結 の 意 思 を 失 って い る に も か か わ らず,そ れ を 告 げ る こ と な く相T‑hに 準 備 行 為 を 指 示 し た り,あ る い は 曖 昧 な 態 度 を と り続 け て い る 間 に,設 計 変 更 を し て し ま っ た(肯 定10,41),旧 建 物 を 取 り壊 し新 建 物 の 建 築 準 備 を 進 め た(肯 定13),前 職 を 退 職 し て し ま っ た(肯 定14),商 品 を 発 注 し 従 業 員 を 新 規 雇 川 し た(肯 定19),他 の 就 職11あ る い は 他 の 申 込 者 を 断 っ た(肯 定30,36),な ど,相 手 ノ∫が 先 行ft勺準 備 行 為 を 相 当 に 進 行 さ せ て し ま っ た
ケ ー ス で あ る 。 こ の よ う に,④ か ら ⑧ は 契 約 締 結 交 渉 が 相 当 程 度 進 行 し た 段 階 で 問 題 と な る 義 務 で あ る が,だ か ら と い っ て,こ れ ら を 根 拠 と す る 賠
契 約 締 結 交渉 の 不 当 破 棄 に お け る 責 任(21完
償 責 任 の 範 囲 が 逸 失 利 益 の賠 償 に結 び つ くか と 言え ば,必 ず しも そ う と は い え な い 。 逸 失 利 益 の 賠 償 を 認 め た 判例 の数 は② ・③ に 比 べ れ ば 確 か に 若 i=多い もの の,契 約 の 進 捗 度 に応 じて損 害 賠 償 の 範 囲 が 決 ま る とい う関 係 は 認 め られ な い。
な お,判 例 ヒ,⑨ 財 産 止の 損 害 発 ノkを防 止す べ き義 務 ・損 害填 補義 務 と い う表現 が 川 い られ る こ とが あ るが,こ れ を① か ら⑧ の 不履 行 か ら11三じた 損 害 の 発 生 を 防 止す る義 務 な い し発 生 した損 害 を填 補 す る義 務 と捉 え れ ば,
⑨ を① か ら⑧ と区 別 す る 実 益 は な い 。 しか しな が ら,判 例 は,交 渉 破 棄 者 が 自治 体 で あ る場 合,① か ら⑧ の 不 履 行 が あ るわ けで はな いが,選 挙 に よ る長 の 交 替 や 合併 な どに 伴 う施 策 の 変 更,あ るい は 議 会 の 承 認 が 得 られ な か った と い っ た,い わ ば や む を 得 な い 事情 に よ り交 渉 を 打 ち 切 らざ るを 得 な い場 合 で あ って も,な お そ こ か ら生 じる 損 害 を 填 補 させ るた め に,⑨ に 1,1;つい て 賠 償 責 任 を 肯定 して お り,こ う した場 合 に お い て は⑨ が 独 白の 存 在意 義 を 有 す る とい え る。rl治 体 の 責 任 を 肯定 す る判 例 は,肯 定42判 決 を除 き,す べ て⑨ を 根拠 と して い る。
最 後 に,交 渉 破 棄 の 態 様 にお いて 違 法 性 が 強 い と評 価 さ れ る場 合 に は, いず れ も不法 行 為 責 任 が 認 定 され て い る(肯 定9 ,16)。
以 ヒに示 した 各 行為 義 務 に つ き,特 定 の 契 約 類 型 と結 びつ き やす い と い う関 係 は特 に認 め られ な い。 交 渉 当 事者 に 課 され る行 為 義 務 は,契 約 類 型 に よ って 左 右 され るの で は な く,む しろ,個 々の契 約 の 具 体 的 内 容 と契 約 の進 捗 度 に 応 じて 個 別 的 に決 せ られ て い る と考 え るべ きで あ ろ う。 また, 判 例 の 中 に は,義 務 違 反 が 原 因 で相 手ノ∫が契 約 締 結 を 信 じ,先 行ll勺準 備 行 為 を 行 うこ と はr測 で きた は ず で あ る と い う フ レー ズが しば しば み られ る。
ヒ記 の 行 為 義 務 は,い ず れ も内容 的 に は,行 為義 務 を 果 た さな か った た め に,交 渉 の 相 手 方 に契 約 締 結 に対 す る信 頼 を 与え,そ の 信 頼 に 基 づ い て 先 行 的 準 備 行 為 等 を 行 った 相 手 方 に,結 果 と して損 害 を 与え る こ とに な るよ うな 事態 を 回避 す るた め に課 され る義 務 で あ る とい え る。 そ の意 味 で,㌻え
ば,契 約 交 渉 当 事 者 に 課 さ れ る 行 為義 務 は,不 法 行 為法 の過 失 要件 の 判断 に お い て い わ れ る と ころ の 損 害 回 避 義 務 の こ とで あ り,そ の 前提 と して損 害 発 生 のr見 可能 性 が 必 要 と され て い る と見 る こ とが で き るで あ ろ う。 こ の よ うに,契 約 締 結 交 渉 の 不 当破 棄 にお け る義 務 違 反 の 判 断 は,不 法 行 為 法 にお け る過 失 判 断 に極 め て 近 い もの で あ る と いえ る。
(3)正"1な 理 山
1述 した よ う に,契 約 締 結 交 渉 段 階 に 入 っ た と 認 定 さ れ な い 限 り,当 事 者 に な に が し か の 行 為 義 務 が 課 さ れ る こ と は な い の で,ま ず は 問 題 と な っ て い る 当 事 者 関 係 が,契 約 締 結 交 渉 段 階 に 人 っ て い る か ど う か の 判 断 が な さ れ,こ こ で 契 約 締 結 交 渉 段 階 に 入 っ て い る と 評 価 さ れ た 場 合 に は,契 約 の 内 容 や 進 捗 度 に 応 じて 一 定 の 行 為 義 務 が"ì1十 に 課 さ れ る こ と と な る。
行 為 義 務 の 違 反 が 認 め ら れ な け れ ば,契 約 締 結 交 渉 の 不 当 破 棄 責 任 は 否 定 さ れ る が,仮 に 行 為 義 務 の 違 反 が 認 め ら れ る と して も,契 約 締 結 を 拒 否 し た こ と に つ い てIE当 な 理111が あ る と 評 価 で き る 場 合 に は,義 務 違 反 に 対 す
る 責 任 を 問 わ な い と す る の が 判 例 の 考 え 方 で あ る 。 こ の よ う に,iE当 な 理 山 の 存 否 は,契 約 締 結 交 渉 の 不 当 破 棄 責 任 を 「否 定 」 す る に 当 た っ て 決 定 的 な 要 素 と な っ て い る こ と は 明 ら か で あ る が,一 方 でiE当 な 理 山 が 「な い 」
こ と が 責 任 を 「肯定 」 す る 根 拠 の 一 つ と し て も 機 能 し て い る 場 合 が あ る 点 は 見 逃 せ な い 。 も っ と も,IE'11な 理lllの 存 否 を 検 討 す る こ と が 責 任 を 肯 定 す る た め に 必 須 の 要 件 と な っ て い る わ け で は な い 。 正 当 な 理 由 に 言 及 した 判 例 はi'定 判 例 の,:数 程 度 に 留 ま っ て お り,ま た1E当 な 理 山 に 言 及 して い る 判 例 と そ う で な い 判 例 と で,交 渉 の 進 捗 度 や'置竃事 者 の 先 行 的 準 備 行 為 の 程 度 に 特 別 差 は 認 め られ な い 。 しか しな が ら,少 な く と も,Il三 当 な 理 山 の 不 存 在 は,交 渉 破 棄 者 に 対 し,契 約 白 山 の 原 則 の ドに お い て も,交 渉 を 破 棄 した こ と に よ り生 じた 損 害 の 賠 償 責 任 を 負 わ な け れ ば な らな い こ と を 納 得 さ せ る た め の 有 効 な 理IIIた りえ て い る こ と は 確 か で あ る 。 ま た,以 ドで
契 約 締 結 交 渉 の 不 当破 棄 に お け る 責任(2)完
示 す よ う に,11三 当 な 理 山 の 判 断 で は,交 渉 破 棄 者 の 交 渉 態 度 も甚斗酌 さ れ て お り,た と え 交 渉 関 係 が 初 期 の 段 階 で あ っ て も,交 渉 破 棄 の 態 様 に 誠 実 さ をiし く 欠 く場 合 に は,正 当 な 理111な し と して 責 任 が 肯 定 さ れ る と い う よ う に,他 の 要 件 を 補 完 す る 要 素 と して 機 能 す る 場 合 も あ る だ ろ う 。
第1期 の 判 例 群 で は,責 任 を 肯 定 す る に 際 して1旺 当 な 理 山 の 存 否 に つ い て 注 及 し た 判 例 は 非 常 に 少 数 に 留 ま っ て い た が(肯 定2,11,16件 中2件 の み),第2期 以 降 は こ れ が 一 般 的 に 見 ら れ る よ う に な っ て い る 。 と り わ け,不 動 産 売 買 契 約(交 換 契 約 も 含 む)に お い て は,第2期 以 降,1件 の 例 外 を 除 き,責 任 を 肯定 す る 根 拠 と し て 必 ず 正 当 な 理 山 の 不 存 在 に 言 及 さ れ て お り(肯 定11,17,22,24,26,27,31,32,34,8件 中7件),否 定 判 例 に お い て も 多 数,汲 さ れ て い る 。 同 様 に,賃 貸 借 契 約 に お い て もIE'且1な理 山 の 不 存 在 に 言 及 す る も の が 多 い(1?定25,36,43,50)。 こ れ に 対 し て, 第3期 以 降 に 増 え て き た 請 負 ・委 託 ・業 務 提 携 な ど と い っ た 役 務 提 供 型 契 約 に お い て は,正'11な 理 山 へ の 言 及 は 少 な く(ìit̀20,38,51,18件 中3 件),雇 川 契 約 に 至 っ て はIE当 な 理 山 へ の 、汲 は 全 く な い 。 不 動 産 売 買 契 約 に お い て 責 任 を 肯 定 す る た め の 必 須 要 件 と して,[1:"iな 理 山 の 不 存 イ1;が
要 求 さ れ,一 方 で 役 務 提 供 型 契 約 に お い て こ れ が 要 求 さ れ て い な い の で あ る と す れ ば,こ れ が 前 者 の 契 約 類 型 に お い て 責 任 認 容 率 が 低 い こ と に 対 す る 一 つ の 説 明 に な り そ う で あ る が,責 任 認 容 率 の 高 い 賃 貸 借 契 約 に お い て もiE当 な 理 由 へ の 言 及 が 多 い こ と と の 関 係 か ら 考 え れ ば,こ の 説 明 の み を も っ てil三当 化 す る こ と は 難 し い 。 しか しな が ら,少 な く と も 不 動 産 が 目 的 物 と な っ て い る 契 約 類 型 に お い て は,裁 判 所 は 責 任 の 認 定 に つ き よ り慎 重 な 態 度 で 臨 ん で い る と 見 る こ と が で き そ う で あ る 。
次 に,IE当 な 理 山 の 内 容 を 具 体 的 に み て い こ う(図 表2)。
lE当 な 理II1と し て 認 め ら れ な い 膨拝由 の う ち,0な い し② は,契 約 当 事 者 がrlら 引 き 受 け る べ き 経 済 的 リ ス ク で あ り,と りわ け ② に つ い て は,「 揃i∫
調 査 を き ち ん と 実 施 す れ ば 始 め か ら 分 か る こ と で,採 算 が 取 れ な い こ と が
図 表2
lE'11な理 由 と して認 め られ た もの(否 定 判 例) d1il:tな理 山として認められなかったもの 〔肯定判例)
① 契 約 の 基 礎 と な る 事 実 に つ い て 障 害 ε1甜1 カ{'拝そ麦白勺に 半il彫12・13
0市 場 の 冷 え 込 み20・24・27
② 相1卜方の 信 川 状 態 の 事後 的 悪 化4・9 ② 採 算 が とれ ない2・22・36・43・51
③ 当 事 者以 外 の 第 一三者 に よ る契 約 成 、γの阻 害8
③ 人種 差別25
④ 不 当破 棄に よ って損 害 を受 けた 者が契 約 成
、ヒの見込 みが ない ことにつ き悪 意10・20
④ 組 織 体 内 の連 携 不 備18・31・50
⑤ 交 渉 を破 棄 した 者 の そ れ ま で の 交 渉態 度 の誠 実 さ14・17・18・21
⑤ 一・方 的 な 翻 意11・17・28・38
後 に 判 明 し た と し て も,そ れ は 本 人 の 責 任 で あ っ て,そ の リ ス ク を 相 手 方 に 転 嫁 す る こ と は 許 さ れ な い 。 ④ はiく の 内 部 的 事 情 に 過 ぎ ず,こ れ を 知 ら な い 善 意 の 相 手 方 に ド張 す る こ と が 許 さ れ な い の も ま た 当 然 で あ る。 こ れ に 対 して,if:'L,な 理 山 と して 認 め られ る̀抑1の う ち,① ② ③ は,交 渉 破 棄 者 側 の 個 人 的 事 情 で は な く,ま た,撃 拝 前 に 調 査 す る こ と が か な わ な い も の で あ り,取 引 通 念1:,当 事 者 が 引 き 受 け る べ き リ ス ク と はiiい 難 い 。 こ れ ら は い わ ば,交 渉 破 棄 者 の 側 に 責 任 の な い 理 山 に よ る 事 情 の 変 更 と い え る 。 こ の 点,契 約 締 結 後 に 生 じ た 事 情 の 変 更 は,こ れ を 理 由 とす る 契 約 の 解 除 を ほ とん ど 認 め な い の が 判 例 の 、曜五場 で あ る が,こ れ に 対 し て,少 な く
と も契 約 締 結 前 の 交 渉 段 階 に あ る 間 は,契 約rl山 の 原 則 と の 関 係 で,魯1̀情 の 変 更 に よ る 交 渉 の 打 ち 切 りを 正'且1視す る 判 例 の 傾 向 が 見 て と れ る。 ま た,
④ に つ い て も,悪 意 の 被 害 者 は 「1ら損 害 の 発 生 を 回 避 す る こ と も"∫能 で あ る が ゆ え に,相 手 ノ1の締 結 拒 絶 を 非 難 し え な く て 当 然 で あ る と い え よ う。
注 日す べ き は,そ れ ま で の 交 渉 過 程 に お い て 誠 実 な 態 度 で 臨 ん で い れ ば, 先 行 的 準 備 行 為 が 相 当 程 度 進 行 し た 段 階 で 締 結 を 拒 否 して も,iE当 な 理 山
契 約 締 結 交渉 の 不 当 破 棄 に お け る 責 任(2}完
あ り と して 責 任 が 否 定 され る と い う こ とで あ る。 しか も,た とえ 締 結 拒 否 の8拝情 が 本 来 【E当な理 山 と して 認 め られ な い0で あ って も,交 渉 態 度 の誠 実 さ故 に 最 終 的 に 責任 が 否 定 され る場 合 もあ る(否 定14)。 誠 実 な 態 度 で 交 渉 に 臨 む とい う こ とが,抽 象 的 一 般 的 で は あ るが,す べ て の 行 為 義 務 な い し責任 の 源 とな って い るの で あ り,こ こ に は,契 約 自 山の 原 則 の ド,誠 実 な態 度 で 交 渉 に 臨 ん で い る限 り,契 約 がd三式 に締 結 され る まで は 交渉 を 打 ち 切 って も責 任 を 問 わ れ るべ きで は な い とい う基 本 的 発 想 が現 れて い る。
な お,交 渉 態 度 の 誠実 さが甚斗酌 され る場 合 に は,交 渉 破 棄 者 側 の み な らず, 相 丁=側の 交 渉 態 度 も総 合 的 に 考慮 され て い る。
(4)損 害 賠 償 の 範 囲 と過 失相 殺
損 害 賠 償 の 範 囲 につ いて,判 例 の状 況 は以 ドの通 りで あ る(図 表3)。
損 害 賠 償 の 範 囲 につ いて は,契 約 締 結 交渉 の 不>L1破棄 の ケ ー スで は契 約 が 成 ㍍ して い な い以1:,履 行 利 益 の賠 償 は あ り得 ず,信 頼 利 益 の賠 償 に 限 られ る と解 す るの が 通 説 的 見解 で あ る。 しか しな が ら,実 際 の 判例 で は,
図表3
相"ilii果 関 係 信頼利 益逸失利益 ・得
べか り し利益 慰謝料 実損害 の賠償
不法行為責任
1.6.8・J・15・
?0.?1.28.33・
38.48
45(92) 16.21.50
(15・28)
13.21・
25
7.22.25・
31・51
信 義 則 ヒの 責任 19.26.27・
zy・i7
10.18・
?3.3
14・40(47)
2.11・
40
17.32.37
契約締結i:の 過 失責任 48 42 11.43.44 18 9G
債務 不履 行責任 39 41 30・36
()内 は,損 害 賠 償 の 範 囲 に つ い て 別 の 表 現 を と りな が ら も,実 質 的 に は 逸 失 利 益 の 賠償 を 認 め て い る判 例。
債 務 不履 行 責 任 な い し不法 行 為 責 任 に お い て 判 例 が採 川 して い る 「相 当因 果関 係 」 の 基準 に よ って 損 害 賠 償 の 範 囲 が 決 定 され て い る もの が 非 常 に 多 く,信 頼 利 益 か 履 行 利 益 か とい った 発 想 は あ ま りみ られ な い。 とは い え, 責任 の法 律 構 成 に 関 係 な く,ま た 相 当因 果 関 係 とい う表現 を 川 い よ う と, 損 害 賠 償 の範 囲 は現 実 には実 損 害 の賠 償,い わ ゆ る 信頼 利 益 の賠 償 に留 ま っ て い る こ とが 多 い の も̀拝実 で あ る(Il%L‑̀判 例 の約6割)。 責 任 の 法 律 構 成 と認 め られ た損 害賠 償 の 範 囲 との 関係 に つ い て い え ば,不 法 行 為 責 任 と し て構 成 さ れ た 判例 に お い て は,相'1咽 果 関 係 に よ って 損 害 賠 償 の 範 囲 が 決 定 され る こ と が 多 い よ うで あ る。i」,信 頼 利 益 と明 言 して い る 判 例 に 不 法 行 為 責任 構 成 は ほ とん どみ られ な い。 信 頼 利 益 の 賠 償 は 信義 則1一の 責 任 あ る い は契 約 締 結1一の過 失 責任 構成 に よ り馴 染 む よ うで あ る。
注1」す べ き は,逸 失利 益 の賠 償 を 認 め た 判 例 が3割 弱 存 在 し,と りわ け 第3期 に 入 っ て こ う した 判例 が増 え て き て い る とい うこ とで あ る。 逸 失 利 益 の賠 償 を 認 め た 判 例 を 具 体ll勺に 見 て み よ う。 ま ず,11∫定11判 決 な らび に 肯定43判 決 は,r約 の 債 務 不 履 行 責 任 が,ま た 肯定44判 決 は契 約 の 成
、アを 認 め た1:で そ の債 務 不履 行 責任 が 認 め られ て い る の で,逸 失 利 益 の賠 償 は 当 然 にi'f定され よ う。 ま た,i?定16判 決 は,欺 岡 行 為 が 存 在 し契 約 自 山の 原 則 を逸 脱 した違 法 性 が 認 め られ る 事例 で あ り,不 法 行 為 責任 が 成
、Zする こ と は 疑 い な く,逸 失利 益 の 賠 償 は 肯定 され うる。 同 じ く 肯定15 判 決 は民 法44条 を適 川 して い る こ とか ら,肯 定16判 決 と同様,不 法 行為 的 処 理 を した ケ ー ス と して,逸 失利 益 の賠 償 は1{L‑1定さ れ る で あ ろ う。 さ ら に,1贋「定14判 決 な ら びに 肯定40判 決 は,逸 失 利 益 の賠 償 の み な らず,慰 謝 料 も併 せ て認 め た 判例 で あ る が,い ず れ も雇 用契 約 の ケ ー ス で あ る。 先 に も触 れ た よ う に,雇 川 契 約 に お い て は,先 行 的 準 備 行為 が もっ ぱ ら前職 の退 職,も し くは別 の 雇 川 先 を断 る と い う形 で現 れ る関 係i,そ れ に よ り 発 生 す る損 害 も得 べ か り し給 料 相 当額,あ る い は失 職 に よ って 被 る精 神 的 損 害 が 申心 とな ら ざ るを 得 な い と い う特 性 が あ る。 この 特 性 に鑑 み れ ば,
契 約 締 結 交渉 の 不 当破 棄 に お け る 責 任(2}完
得 べ か り し給 料 や 慰 謝 料 の 賠 償 が 認 め られ る の は な ん ら お か し な こ と で は な い 。 肯 定21・30・50判 決 は,い ず れ も契 約 交 渉 の 成 熟 度 が 極 め て 高 く, 契 約 の 成 、玩直 前 の ケ ー ス で あ る 。 ま た,肯 定28・36・42・47判 決 は,契 約 成 ㍍ の 直 前 と ま で は い え な い が,先 行 的 準 備 行 為 が 進 行 し,契 約 締 結 に 対 す る 信 頼 が 相 当 高 ま っ て い る ケ ー ス で あ る 。 既 に 述 べ た と お り,判 例 は 契 約 成 立 の 認 定 を 非 常 に 厳 格 に 行 って お り,契 約 のIi三式 な 締 結 が あ る ま で, 契 約 の 成 、/.はも ち ろ ん,r約 の 成 蹉 も 認 め な い 。 こ の よ う な 中 で,契 約 締 結 に 対 す る 信 頼 が 相 当 高 ま っ て い る 事 案 に お い て は,契 約 の 成 、ア自 体 を 認 め る こ と は で き な い ま で も,損 害 賠 償 の 範 囲 に つ い て 契 約 成 、ヒの 場 合 に 出 来 る だ け 近 づ け よ う と す る 判 例 の 配 慮 を 読 み 取 る こ と は で き る か も しれ な い 。 も っ と も,肯 定21・30・28判 決 に お い て は,大 幅 な 過 失 相 殺 が な さ れ て お り,結 果 と し て 賠 償 額 は 縮 減 さ れ て い る 。
以 ヒに 見 た よ う に,判 例 は,損 害 賠 償 の 範 囲 に つ い て,通 説 の 説 く よ う に,"i該 損 害 が 信 頼 利 益 か 履 行 利 益 か と い う 発 想 か ら 決 定 して い る と は 詫 い 難 い 。 相 当 因 果 関 係 と い う 注 葉 に ま さ に 表 れ て い る よ う に,交 渉 過 程 に お い て 生 じ た 損 害 の う ち,ど こ ま で を 交 渉 破 棄 者 に 賠 償 さ せ る の が 相'11か と い っ た 判 断 が 個 別 具 体 的 に 行 わ れ て い る と い っ た ノ1がiE確 で あ ろ う 。 そ の 結 果 と して,実 際 の 判 例 に お い て 認 定 さ れ る 損 害 賠 償 の 範 囲 が,講 学 ヒ, 信 頼 利 益 と 表 現 さ れ て い る もの に 近 い 場 合 が 多 い の は 事実 で あ る と して も,
だ か ら と い っ て 契 約 締 結 交 渉 の 不 当 破 棄 責 任 か ら は 信 頼 利 益 の 賠 償 しか 導 き 出 せ な い と い う よ う に 固 定 的 に 考 え ら れ て い な い の で あ る 。 ま た,そ も そ も 信 頼 利 益 と い う 概 念 白 体,履 行 利 益 の 対 概 念 と して 川 い ら れ る こ と が 多 い も の の,そ の 内 容 は 判 然 と し な い 。 交 渉 し て い る 契 約 の 内 容 に 応 じ て 必 要 と な る 先 行 的 準 備 行 為 は 異 な る 以 ヒ,交 渉 破 棄 の 結 果 と し て 生 じ る 損 害 も 多 様 で あ っ て,ど の 損 害 に つ い て 交 渉 破 棄 者 に 賠 償 さ せ る べ き か が 異 な る の は'11然 で あ る 。 し た が っ て,必 ず し も 講 学 ヒ信 頼 利 益 と は 分 類 さ れ な い 逸 失 利 益 や 慰 謝 料 が,雇 川 契 約 に お い て は,契 約 が 有 効 に 成 、8五す る と
ll亨頼 し て 被 っ た 損 害(い わ ゆ る 信 頼 利 益)と 評 価 さ れ る 場 合 も ト分 あ り う る の で あ っ て,同 趣 旨 の こ と は 肯定50判 決 に 明 示 さ れ て い る 。 同 判 決 は, 信 頼 利 益 の 賠 償 を 原 則 と し て 確 認 し な が ら も,不 動 産 賃 貸 借 に お い て,交 渉 期 間 が 長 引 く ほ ど,'置1該 不 動 産 を 賃 貸 し て 収 入 を 得 る こ と が で き な い 月 数 が 増 加 し,得 べ か り し 利 益 喪 失 額 が 増 大 す る と い う特 性 を 考 慮 す れ ば, 契 約 が 履 行 さ れ る と 信 じ た た め に 失 っ た 別 の 取 引 に よ る 得 べ か り し 利 益 ま で 信 頼 利 益 に 含 ま れ る と 判 示 し て い る 。 こ の よ う に,損 割 倍 償 の 範 囲 は , そ の 決 定 基 準 が ど の よ う なflIilCで 表 現 さ れ て い よ う と,実 質 的 に は 契 約 類 型 や 契 約 内 容 に 応 じて 個 別 的 に 判 断 さ れ て い る と い え よ う。
次 に,過 失 相 殺 の 分 析 に 移 ろ う 。 過 失 相 殺 を 認 め た 判 例 は,肯 定3(5 1苧1),肯 定9(4害1」),i畳 「定10(5害U),長 塁∫定14(71単1),ヂ ∫定15(2'7J), il∫定21(9害1」),Fl定22(81蓬 調),ilf定27(21痢 」),Ilf定28(61箏 」●9害1」), 肯 定30(4割),肯 定46(4割),肯 定48(2割)で あ る。 過 失 相 殺 を 認 め た 判 例 数 はttニ11定判 例 の 約2割 と そ れ ほ ど 数 が 多 い わ け で は な い が,被 害 者 に お い て 軽 率 な 点 が 認 め ら れ る 場 合 や,損 害 の 発 生 原 因 あ る い は 損 ・一 の 拡 人 に 被 害 者rl身 の 寄 与 が 認 め ら れ る 場 合 に は,大 幅 な 過 失 相 殺 が な さ れ
て い る 。1:記 の 判 例 中,逸 失 利 益 の 賠 償 を 認 め た 判 例 は14・15・21・28・
30で あ り,逸 失 利 益 の 賠 償 を 認 め た 判 例 の'卜 数 近 く が 過 失 相 殺 に よ り 賠 償 額 を 減 額 さ れ て い る。 こ こ で,過 失 相 殺 は,逸 失 利 益 の 賠 償 を 認 め る こ と で ふ く れ あ が る 賠 償 額 を 適'[1な 額 に 調 整 す る も の と して 機 能 して い る こ とが 分 か る 。 ま た,融 資 契 約 に お い て は,そ も そ も 責 任 認 容 率 自 体 が4割 と か な り低 いiに,責 任 を 肯 定 し た 判 例(21・28)に お い て も,極 め て 大 幅 な 過 失 相 殺 が な さ れ て お り,融 資 者 側(=銀 行)に か な り 有 利 な 判 断 が な さ れ て い る よ う に 見 え る 。
(5}履 行 補 助 者
履 行 補助 者 が 当̀拝者 のT一足 と して 契 約 締結 交 渉過 程 に関 与 して い る場 合,
契 約 締 結 交渉 の 不 当破 棄 に お け るilr121完
ど の よ うな法 律 構 成 を も って 責 任 が 肯定 され て い るか と い う問 題 は,交 渉 の 不'且1破棄 責 任 をf可責 任 と して 位 置 付 け るか を め ぐる対 立に お いて,契 約 責 任 構 成 を積 極 的 に 支持 す る 根拠 とな り う る との 指 摘 が あ る こ と は,既 に 示 した と お りで あ る。 そ こで,履 行 補 助 者 が 関 fし て い る判 例 群 を取 り出
して,こ の点 を分 析 して み よ う。
そ もそ も履 行 補 助 者 は,本 人 に よ る指 揮 ・命 令 に従 うべ き関 係 に あ るか iiか に応 じて,被 川 者 的 補 助 者 と独 、γ的補 助 者 と に区 別 す る こ とが で き る。
さ らに,契 約 締 結 交 渉過 程 に 被 川 者 的 補 助 者 が 関 与 して い る判 例 に は,補 助 者 個 人 に 不 当 な 独断 的 専 行 行 為 が 認 め られ,そ れ が そ の 者 白身 につ いて の 不 法 行 為 責任 を構 成 す る場 合 と,相 手ノ∫と交 渉 の 窓 口 とな って いた 補 助 者 の 意 図 に反 して,補 助 者 の 所 属 す る組 織 が 契 約 交 渉 を 打 ち 切 る判 断 を ド す と い う よ う に,組 織 体 内 部 で の 意思 決 定 過 程 に 連 携 の 不 備 が 認 め られ る 場 合 と に分 け られ る。 前 者 の場 合,補 助 者 自身 に つ き不 法 行 為 責 任 が 成 立 す る ほ か,そ の 使 用 者 た る本 人 に つ い て は,使 川 者 責 任 お よ び 民 法44条 (改IEに よ り,一 般 法 人 法78条),あ る い は 国 賠 法 に 基 づ く賠 償 責 任 が 認 定 され て い る(肯 定5・9・15判 決)。 後 者 の場 合,IE'11な 理 山 の と こ ろで 指摘 した とお り,組 織 体 内 の連 携 不備 は あ くま で 内 部 的 事情 に 過 ぎず,善 意 の 相 手方 に対 して は,こ れ を理 山 と して契 約 締 結 を拒 絶 して も 正 当な 理 山 と して は 認 め られ ず,責 任 は 肯定 さ れ るG量 ∫定13・18・31・50判 決)。
肯定18判 決 を 除 き,い ず れ も不 法 行 為 責 任 が 認 定 さ れ て い るが,肯 定18 判決 で は,'且1事者 の 請 求 根 拠 が 債 務 不 履 行 か あ る い は契 約 締 結 ヒの過 失 の いず れ か と され て い た こ とか ら,裁 判 所 は信 義 則 ヒの義 務違 反 とい う構 成 を と ら ざ るを 得 な か った とみ る こ と もで き よ う。 な お,被 川 者 的 補 助 者 が 関 与 して い る判 例 の う ち,白 治 体 が交 渉 当 事 者 本 人 で あ る ケ ー スで は,交 渉 が打 ち 切 られ た 事情 が,白 治 体 の施 策 の変 更 や 議 会 の 承 認 が 得 られ な い な どの,い わ ば や む を得 な い 事情 に よ る もの で あ って,民 間 企 業 内 に お け
る内 部 的 事情 と は必 ず し も同 視 で き な い もの の(肯 定6・32・42・45),
判 例 は,自 治 体 の 施 策 の 変 更 破 棄 は,相 手 方 と の 間 に 形 成 さ れ た 信 頼 関 係 を 不"iに 破 棄 す る も の で あ り,賠 償 措 置 を 講 じな い 限 り許 さ れ な い と して, 同 様 に 責 任 を 肯定 す る 。 法 律 構 成 に つ い て み る と,肯 定6・45判 決 は 不 法 行 為 を,IJ定32判 決 は 信 義 川 ヒの 義 務 違 反 を,肯 定42判 決 は 契 約 締 結i の 過 失 を も っ て 責 任 を 肯 定 して い て お り一 貫 性 を 欠 くが,こ れ は 当 事 者 の
L張 の"五て 方 を 反 映 した も の と思 わ れ る 。
こ の よ う に,被 川 者 的 補 助 者 が 関 与 し て い る 場 合 に は,そ の 者 の 義 務 違 反 に つ い て 使 川 者 責 任 な ど で 本 人 に 帰 責 さ せ る こ と が で き る 。 こ れ に 対 し
て,独 、完的 補 助 者 が 関 与 して い る 場 合,補 助 者 と 本 人 と は 相 圧 に 独 立 の..1:
体 で あ り,使 川 関 係 は 存 在 しな い の で あ る か ら,補 助 者 の 義 務 違 反 を 当 然 に 本 人 に 帰 責 す る こ と は で き な い 。 こ の 点,独 、γ的 補 助 者 の 義 務 違 反 に つ い て も 本 人 に 帰 責 さ せ る こ と を 可 能 に す る の が,現 在 の い わ ゆ る 「履 行 補 助 者 の 過 失 」 論 で あ る が,こ の 理 論 を 持 ち 込 む た め に は,本 人 と 相 丁一方 と の 間 の 責 任 を 契 約 責 任 と 構 成 す る こ と が 必 要 と な る の で あ っ て,こ こ に 契 約 締 結 交 渉 の 不 当 破 棄 責 任 を 契 約 責 任 と 構 成 す る こ と の 積 極 的 意 義 が 存 在 す る とi三張 さ れ る の で あ る が,果 た して こ の1三張 はil:"iな の で あ ろ う か 。 独 立1白補 助 者 が 関 与 し て い る 判 例 と して は,否 定2・5判 決,一 一1定17・
25・36・41・51判 決 が3げ ら れ る 。 こ の う ち,否 定2判 決,肯 定17・25・
41判 決 に お け る 補 助 者 は,い ず れ も 不 動 産 仲 介 業 者 で あ る 。 な お,肯 定 17判 決 で は,交 渉 破 棄 責 任 を 求 め る 原 告 と 独 伽 勺補 助 者 と の 問,ま た 独 軸 勺補 助 者 と 交 渉 破 棄 者 と して 訴 え られ て い る 被 告 と の 間 に,そ れ ぞ れ 売 買 契 約 が 締 結 さ れ て お り,形 式iは 独 、励 勺補 助 者 も契 約 のlll問'且旬 堵 と な っ て い る が,諸 般 の'」事情 に よ りや む を 得 ず 契 約'11墜1堵 と な っ た の で あ り,実 質 は 原 告 ・被 告 間 の 契 約 の イlil介に す ぎ な い こ と が 判 例 ヒ認 定 さ れ て い る。
ま た,肯 定51判 決 で は,当 事 者 は 注 文 者 と ド請 負 人 で あ っ て,ド 請 負 人 は 注 文 者 が 建 物 の 設 計 監 理 を 依 頼 した1中介 者 を 通 じて 注 文 者 と 接 触 を 持 っ た ケ ー ス で あ る が,と は い え 両 者 は 請 負 ・ ド請 負 契 約 の 性 質 ヒ,将 来 的 に
契 約 締 結 交渉 の不 当 破 棄 に お け る 責 任(2)完
契 約 を 直接 締 結 す る僕1係にな い こ とか ら,果 た して こ う した 当 事 者 関係 を 契 約 締 結 交 渉過 程 に あ る 当 事者 とみ る こ とが で き るかf̀1体が 問題 とな り う る が,こ の 点 は4で 改 め て 検 討 しよ う。 法 律 構 成 と して は,肯 定25・51 判決 が 不法 行為,肯 定17判 決 が信 義 則 ヒの義 務違 反,r,定36判 決 が契 約 締 結iの 過 失,tlf1定41判 決 が 信 義 則 の 一 種 の 契 約 ヒの 責 任 と して お り, 一 貫性 は 認 め られ な い。
これ らの 判 例 は,い ず れ も本 人の 事情 に よ る 交 渉 の不"i破 棄 で あ り,独 立的補 助 者ri身 に は何 らの 義 務 違 反 も認 あ られ ず,し た が って 独 、宏的 補助 者 の過 失 を 本 人 に帰 責 させ る理 論 構 成 は必 要 な い ケ ー スで あ るか ら,こ こ か ら契 約 締 結 交 渉 の 不 当破 棄 責任 を契 約 責任 と 構 成 す る こ との 積 極 的 意 義 を 証 明 す る こ と はか なわ な い。 しか しな が ら,こ こで 原 点 に 立 ち返 って, そ もそ も,契 約 の 履 行 段 階 は お ろ か締 結 に さ え 至 って い な い 契約 締 結 交 渉 過 程 に お い て,果 た して 独 立的 補 助 者 が義 務 に 反 す る 行動 を と る こ とが 想 定 で き るの か 考 え て み よ う。 独 立的補 助 者 は,不 動 産 仲 介 業 者に 典 型 的 に み られ る よ う に,本 人 と の取 り決 あ に 基 づ き,契 約 を 成 疏 させ て 初 め て 報 酬 を 得 る こ とが で き る関 係 に あ る以 ヒ,契 約 締 結 ま で持 ち込 め な い 限 りri らに と って な ん の 利 益 に もな らな い。 ま た,独 、腕的 補助 者 は あ くま で 仲 介 者 に 過 ぎず,契 約 のi三体 と な る もの で は な い か ら,成 ㍍ した 契 約 に つ い て 履 行 責 任 を 負 う もの で は な く,経 済 的 事情 の 変 化 な どに よ って 翻 意 す る こ と も考 え が た い。 この よ う に,契 約 締 結 を 望 み こそ す れ,独 、㌃的 補 助 者 が これ を 妨 害 す る よ う な行 動 を と る こ と は ほ とん ど考 え られ な い。 実 際 の 判 例1:,そ の よ うな 「糾 列は こ れ ま で1件 も登場 して い な い こ とが そ の 左 証 と も いえ よ う。 こ の よ うに,独.̲. L的 補助 者 の 義 務 違 反 を 理 山 に本 人 の 責 任 が 問 わ れ る ケ ー ス と い うの は 極 め て 稀 で あ って,こ の よ うな レア ケー スへ の 対 応 を想 定 して敢 え て契 約 責 任 構 成 を と る こ との 必 要性 は ほ とん ど な い と
考 え る。
3‑3評 価
まず,以1:に 示 した分 析 結 果 の概 略 を ま とあ て お こ う。
契 約 締 結 交 渉 の不 当 破 棄 責 任 が 問題 とな る判 例 群 に お い て,「 契 約 準 備 交 渉 段 階 に入 った 者 は,一 般 市民 間 に お け る関 係 とは 異 な り,信 義 則 の 支 配 す る緊 密 な関 係 に 、ヒつ の で あ るか ら,相 圧に相 手方 の 人格 や財 産 を侵 害 しな い信 義 則 止の義 務 を 負 う」 と い う規 範 命 題 は ほ ぼ定 着 し,不 当破 棄責 任 が 認 容 され る率 も,時 代 を ドる に従 って 増 え て い る。 もっ と も責 任 認 容 率 の ヒ昇 は,不 当破 棄 がinわ れ た契 約 類 型の 典 型 が,責 任 認 容 率 が 低 い不 動 産 売 買 契 約 か ら責 任 認 容 率 の 高 い役 務 提 供 型 の 契 約 に シ フ トして い る こ と と も連 動 す る もの と思 わ れ るが,不 動 産 売 買 契 約 と役 務 提 供 型 契 約 とで 責 任 認 容 率 に大 き く差 が 生 じるの は,責 任 の イ∫無 を 判 断 す る に.,iたって 正 当な 理 山 の 存 否 につ いて の 判 断 を 要 して い るか ど うか の 違 い が 一 定 の 影 響 を 及 ぼ して い る もの と推 測 され る。 認容 され た責 任 の 法 律構 成 につ い て は, 企 体 と して み る と依 然 と して 不法 行 為 責 任 と して 処 理 され た 判例 が 多い が, 第3期 に入 って 信 義 則 ヒの 責 任 あ るい は 契 約 締 結1:の 過 失 責 任 と して 処 理 す る判 例 が 増 え て い る。 しか しな が ら,こ こか ら,ど の 法 律 構 成 を と るべ きか に 関 して,裁 判 所 の 一 貫 した 方 針 を 読 み 取 る こ とは で きな い 。 も っ と も,裁 判 所 の と る法 律 構 成 が'i1事者 の 請 求 の 立て 方 に左 右 され ざ るを え な い た め,法 律 構 成 に一 貫 性 が 見 られ な い の は や む を 得 な い との 説 明 は,必 ず しも今llで は 妥 当 しな い 。 裁 判 所 は どの 法 律 構 成 を 採 用 す る こ と も 白山 で あ る状 況 に あ りな が ら,ど の 構 成 を と ろ う と実 質 的 に は 効 果 に 違 い が 生 じな い こ と もあ って,法 律 構 成 にあ ま りこだ わ りが な い とい うの が 実 際 の と ころ で あ ろ う。
契 約 締 結 交 渉 の 不 当破 棄 責 任 が 問 わ れ るよ うに な るの は,当 事者 が 交 渉 段 階 に 人 って か らで あ る が,こ う した段 階 に既 に 人 った か ど うか は,当 事 者双 方 につ い て,契 約 締 結 へ 向 け て 交 渉 を進 め る 「意 思 」 の疎 通 を推 認 さ せ る よ う な客 観 的事 実 が 認 め られ る か ど うか で 判断 され る。 交渉 段 階 に 人
契 約 締 結 交渉 の 不 当破 棄 に お け る 責 任(2)完
る 前 に な され た 先行 的 準 備 行 為 は,一一方 的 な思 惑 の ドにrlら の リス ク に お いて な され た もの と評 価 され,そ れ に伴 う出 捕 も 白 らが 負 担 す べ き もの と され る。 この よ う に,判 例 ヒ,交 渉 段 階 に 入 った か 否 か の 認 定 は 比 較 的 緩 や か で あ るが,一 方 で 契 約 の成 立な い しは契 約 の 予約 の 成 立 の 認 定 に は 非 常 に 慎 丁で あ り,交 渉 が か な りの程 度 進 捗 した状 況 に あ って も,明 確 な契 約 書が 存 在 しな い 限 り,契 約 や 予約 の 成 立を認 め な い。 した が って,契 約 締 結 交 渉 期 間 は 必 然 的 に長 い幅 を 持 つ こ と と な り,そ れ ぞ れ の段 階 に お い
て 当 事 者 に 要 求 され る行 為 規 範 は変 化 す る こ と に な る。
契 約 締 結 交 渉段 階 に は い る と,直 ち に,交 渉 当 事 者 に は一 般 的 義 務 と し て 誠実 交 渉義 務 が 課 され る。 また,交 渉 の 比 較 的 早 い段 階 か ら,意 思 決 定 に 重 要 な影 響 を 有 す る 事実 に つ い て 適 切に 情 報 提 供 ・報 告 をす る義 務 や, 誤 解 を誘 発す る行 為 を避 け る義 務 が 課 され る。 これ らの 義 務 違 反 に 対 して
は,実 損 害 の 賠 償 に留 め られ る こ とが 多 い。 交 渉 が よ り進 展 す る と,誠 実 交 渉 義 務 は誠 実 に契 約 締 結 に 努 め る べ き義 務 に 発 展 す る。 また,当 「1堵に は よ り積 極 的 に相 手方 を配 慮 す べ き義 務 と して,相 手方 の 誤信 に対 し警 告 ・ 注意 す べ き義 務,禁 反[1,損 害 を回 避 す る た あ に第 モ者 に働 き か け る義 務 な どが 課 され る よ う にな る。 一ゾ∫で,交 渉 を継 続 す る意 思 を 失 った場 合 に は,そ の時 点 で速 や か に 交 渉 を 打 ち 切 る義 務 も課 され る。 契 約 締 結 義 務 な らび に 交渉 打 ち 切 り義 務 は,契 約 白由 の 原 則 との 抵 触 が 特 に問 題 と な る た め,交 渉 の 成 熟 度 が相'11高ま り,契 約 締 結 を 信 じた 相 手 方の 先 行 的 準 備 行 為 が 相"i進 行 した段 階 に い た って,初 め て 課 され るべ き義 務 と して 位 置 付 け られ る。 交 渉 が 成 熟 した段 階 に お け る義 務違 反 に 対 して も,実 損 害 の 賠 償 が 原 則 と され るが,一 方 で逸 失 利 益 の賠 償 ま で 認 め る判 例 が よ り多 く見 られ る よ う にな る。 しか しな が ら,交 渉 の進 捗 度 に比 例 して 損 害 賠 償 の 範 囲 が 拡 張 す る と い う関 係 に あ るわ け で は必 ず し もな く,個 々の契 約 の特 性 か ら損 害 賠 償 の 範 囲 は決 定 され る。
交 渉 破 棄 者 に お い て これ らの 義 務 の 違 反 が 認 め られ な け れ ば,不 当破 棄
責 任 を 問 わ れ る こ と はな いが,義 務 違 反 が 認 め られ る場 合 で あ って も,交 渉 を 打 ち 切 った こ と につ いて 正 当 な理 山が あ る場 合 に は,や は り責任 は 問 わ れ な い。 交 渉 破 棄 者側 が あ らか じめf測 し うる,あ るい はr測 す べ き経 済 的 リス ク,あ る い は 交 渉破 棄 者 側 の 内 部 的 事情 は,IE当 な 理 由 と して 認 め られ な い が,相 手側 の 事後 的 な 事情 の 変 化 は,あ らか じめ1り測 し得 な い リス クで あ るか ら,こ れ を 理 山 とす る契 約 締 結 拒 絶 はit="iな理 山 と して 認 め られ る ほか,相]三 側 が 契 約 成 航の 見込 み が な い こ と につ き悪 意 の 場 合 に も,貢 任 が 否 定 され る。 な お,交 渉 破 棄 者 が,交 渉 過 程 に お いて 終 始 誠 実 な 態 度 で臨 ん で きた の に 比 して,相 丁'方の 交 渉態 度 に問 題 が あ る場 合 に は, 本 来IE当 な理 由 と して認 め られ な い 交渉 破 棄 者側 の̀拝情 を理 由 と す る 交 渉 の 打 ち 切 り も正 当化 さ れ る場 合 が あ る。
損 害 賠 償 の範 囲 に つ い て は,相 当因 果 関 係 の 基 準 を 川 い て,契 約 類 型 の 特 性,あ る い は 当 該契 約 の 具体 的 内容 や 交 渉 の進 捗 度 に 応 じて 個 別 的 に 決 定 され て い る よ うで あ り,信 頼 利 益 ・履 行 利 益 とい った 基 準 で 決 定 され て い る わ けで はな い こ とは 明 らか で あ る。 判例 が 実 際 に認容 した損 害 賠 償 は, 契約 が イJ効に 成 L.する と信 頼 して 出捕 した 費 川 の 賠 償,い わ ゆ る信 頼 利 益 の 賠 償 に留 ま って い る こ とが 多 い もの の,逸 失利 益 の賠 償 や 慰 謝 料 を 当然 に排 除 す る もの で は な い。 も っと も,逸 失利 益 の賠 償 を 認 め た 判例 で は 大 幅 な 過 失 相 殺 が な され て お り,賠 償 額 の 高額 化 に 歯ILめ が か け られ て い る。
ま た,一 一般 に,交 渉 当 事 者 に 軽 率 な点 が 認 め られ る場 合 に は,思 い 切 った 過 失相 殺 が 行 わ れ る傾 向 が 見 られ る。
最 後 に,契 約 締 結 交 渉 に 履 行 補 助 者がlntl'%して お り,履 行 補 助 者 自身 の 義 務違 反 が 一kたる原 因 とな って 交 渉 が 決 裂 した 場 合 に,被 川 者的 補 助 者で あ れ ば,使 用 者 責 任 等 の 法 理 を 使 って 本 人 に帰 責 させ る こ とが 可能 と な る が,そ れ が 独 、更的 補 助 者で あ る と,履 行 補 助 者 の 過 失論 を 持 ち 出 さな い限 り本 人 に 帰 責 させ る こ とが で きな いの で,交 渉'量1事者関 係 を 契 約 関 係 に仮 託 して 履 行 補 助 者の 過 失論 を 適 川 す る必 要性 が 学 説 ヒ説 か れ て い るが,実
