従業員持株制度の法的問題点─判例の流れと実態からの検討─(寺田友子教授退任記念号)

従 業員持株 制度 の法 的問題 点

目 次 1 9 臼 つ ﹂ 4 5 ρ0 7 は じめ に 沿革 と制 度 の発展 従 来 型従業 員持 株 制度 と 日本 版ESOP 従業 員持株 制 度 の 目的 従業 員持株 会 の 自立性 裁判 所 の判 断 と検 討 お わ りに キ ー ワ ー ド 従 業 員 持 株 制 度,持 株 会,利 益 供 与, 日本 版ESOP

1.は じ め に わが 国 で は,従 業 員 が 持 株 会 を通 じて 自社 の 株 式 を保 有 す る従 業 員 持 株 制 度 は,上 場 会 社 に 限 定 さ れず 非 上 場 会 社 も含 め て,す で に広 く普 及 して い る。 一 般 に_{,従 業 員 持 株 制 度 とは,従 業 員 の財 産 形 成 ・勤 労 意 欲 等 の 増 進 を} 目的 と して,制 度 導 入 会 社 が,自 社 さ らに は そ の 子 会 社 も含 め た従 業 員 等 に 自社 の株 式 を所 有 させ る制 度 と理 解 さ れ て い る。 持 株 制 度 に係 る 事 務 取 扱 い を金 融 商 品 取 引 業 者 が 行 う場 合 につ い て,日 本 証 券 業 協 会 が 制 定 した 「持 株 制 度 ガ イ ドラ イ ン」 で は,「 従 業 員 持 株 会 等 の組 織 にお い て,金 銭 を 拠 出 し会 社 の 株 式 を取 得 す る仕 組 み 」 と定 義 して い る 。 基 本 的 に は,持 株 会 の 会 員 とな っ た従 業 員 が,毎 月 の 給 与 や 賞 与 か ら一 定 額 を持 株 会 に拠 出 し,持 株 会 が 一 括 して株 式 を取 得 し,制 度 参 加 従 業 員 が 拠 出 額 に応 じて そ の 持 分 を有 す る とい う もの で あ る 。 こ の よ う に,従 業 員 持 株 制 度 は,か つ て社 内 預 金 が 用 い ら れ た よ う に, 従 業 員 の福 利 厚 生 と会社 の 利 益 を分 配 す る役 割 を果 た して い る と考 え ら れ る。 従 業 員 が 勤 務 先 会 社 の 株 式 を取 得 す る こ と は,当 事 者 の 資 産形 成 と生 活 設 計 に大 き な影 響 を与 え る もの で あ る。 した が っ て,従 業 員 持 株 制 度 で は 従 業 員 株 主 が 投 下 した 資 本 の 回 収 を何 らか の 方 法 で 図 る こ とが期 待 さ れ て い る し,こ れ に反 す る よ う な 約 定 が あ れ ば,公 序 良俗 に反 して無 効 と言 う こ と もで き よ(i>。 も っ と も,制 度 を運 営 す る具 体 的 な仕 組 み は,導 入 会 社 ご とに 異 な っ て お り,従 業 員 持 株 制 度 につ い て特 別 な立 法 は 存 在 しな い と こ ろ か ら,会 社 法 制 に抵 触 す る場 面 が あ る こ とは 以 前 か ら指 摘 さ れ て きた 。 と こ ろ で,従 業 員 持 株 制 度 の 新 しい タ イ プ と し て,い わ ゆ る 日本 版 ESOPを 取 り入 れ る会 社 も出 て きて い る 。 この 方 式 が 従 来 か ら の議 論 を払 拭 す る か と言 え ば,従 来 型 ほ どの 議 論 が な され て い な い こ と もあ っ て,む く ラ し ろ新 た な 問 題 も指 摘 され て い る 。 そ こ で,本 稿 で は この 点 も含 め て,直

296(桃 山 法学 第23号'14) 面 す る 法 的 問 題 点 に つ い て 整 理 ・検 討 す る も の で あ る 。 2.沿 革 と制 度 の 発 展 リ ラ 現 在 の よ う な従 業 員持 株 制 度 が 整 っ た の は,昭 和40年 代 と さ れ て い る。 資 本 の 自由 化 に伴 う外 資 に対 す る 企 業 防衛 策 と して,当 時 の 外 資 審 議 会 の 専 門委 員 会 が 「従 業 員 に 自社 株 式 を保 有 させ る こ とは,従 業 員 の福 祉 増 進 に寄 与 す る と と もに,安 定 株 主 と して の効 果 を期 待 す る こ とが で き る」 と 答 申 した こ とが 契 機 と な り,証 券 会 社 や 信 託 銀 行 に よ り制 度 が 開発 され た。 従 業 員 持 株 制 度 の導 入 目的 と して は,従 業 員 の 財 産 形 成 や,会 社 との 利 益 の 共 同意 識 を高 め勤 労 意 欲 の 向 上 を はか り生 産 性 を増 進 させ る,あ るい は 経 営 へ の 参 加 意 識 の 向 上 を 図 る な どが 挙 げ られ るが,会 社 側 に とっ て,安 定 株 主 を確 保 す る とい う当 初 の 目的 を 中心 と した会 社 の 利 益 に あ る こ と も 否 定 で きな い 。 現 在,持 株 制 度 に は,制 度 導 入 会 社 の従 業 員 を会 員 とす る従 業 員 持 株 会 の ほか に,取 引 先 持 株 会,役 員 持 株 会,そ して 拡 大 従 業 員 持 株 会(非 上 場 会 社 の従 業 員 が 会 社 と密 接 な 関係 を有 す る 上 場 会 社 の株 式 取 得 を 目的 と し て 組 織 され る)と い っ た 組 織 に よ り会 社 の株 式 を取 得 す る仕 組 み も含 ま れ る。 ま た,日 本 版ESOPの 多 く は,こ の 従 来 型 の 持 株 制 度 を利 用 ・補 完 して そ の活 性 化 を 図 る こ と を 目的 と して導 入 され て い る 。 3.従 来 型 従 業 員 持 株 制 度 と 日本 版ESOP ESOPと は,ア メ リ カ に お い て 企 業 が 自 社 の 株 式 を 従 業 員 に 分 配 す る EmployeeStockOwnershipPlanの 頭 文 字 を と っ た も の で,退 職 給 付 制 度 と し て 普 及 し て い る も の で あ る 。 日本 版ESOPは,こ の 制 度 を 念 頭 に, く ラ 信 託 銀 行 や 証 券 会 社 が 中心 に な っ て 開発 さ れ た 仕 組 み で あ り,「 信 託 や 中 間 法 人 とい った ビ ー クル(受 け 皿)が,会 社 か ら の拠 出 金 や 金 融 機 関 か ら の 借 入 等 を利 用 して,将 来 従 業 員 に付 与 す る株 式 を 一括 して取 得 し,当 該

株 式 を一定 期 間保 有 した あ と に従 業員 に付 与 す る新 た な 自社 株 式 保 有 ス キ ー くらラ ム 」 と して,一 般 に認 識 さ れ て い る。 日本 版ESOPの 目的 も,導 入 企 業 が 従 業 員 の 株 式 保 有 を援 助 す る こ と で,従 業 員 の福 利 厚 生 や 勤 労 意 欲 の 向 上 を図 る もの で あ る と さ れ る 。 もっ と も,会 社 側 にお い て は,安 定 株 主 の 確 保,株 価 対 策 と し て の現 実 的 な機 能 が 期 待 され る ほ か,株 式 の相 互 保 有 の よ う に,保 有 株 式 の 下 落 に伴 う減 損 処 理 に よ って 収 益 が 圧 迫 さ れ る とい う こ と も な い とい う利 点 が あ る,と く ラ も言 わ れ る。 日本 版ESOPの うち 持 株 会 発 展 型 で は,導 入 企 業 の 株 式 を 蓄 え て お くビー ク ル(受 け皿)と して,信 託 ま た は 一般 社 団 法 人 が 設 定 さ れ る。 ビー クル(受 け 皿)は そ の 保 有 株 式 を従 業 員 持 株 会 に譲 渡 す る とい くの う もの で あ る 。 こ の 従 業 員 持 株 会 連 携 型ESOPは,ビ ー ク ル(受 け皿) が 一 括 取 得 した 株 式 が,定 期 的 に,従 業 員 持 株 会 へ 譲 渡 され る とい う手 法 で あ り,従 来 型 の従 業 員 持 株 制 度 の 安 定 を図 り発 展 させ た も の と して,現 在,日 本 版ESOPの 導 入企 業 の 多 くが これ に よっ て い る と され る。 こ の 方 法 に よれ ば,将 来 従 業 員 持 株 会 に売 り渡 す べ き株 式 を ビ ー ク ル (受 け 皿)が 確 保 して い る の で,① 従 業 員 に供 給 す る た め の株 式 は,従 来 の 方 法 よ り,安 定 的 な供 給 が 期 待 で き,② 従 業 員 は,ビ ー ク ル(受 け 皿) にあ る株 式 につ い て も,受 け皿 を通 じた議 決 権 行 使 が で き,そ の 限 りで 従 来 の 持 株 会 の 場 合 よ り行 使 で きる 議 決 権 数 が 増 加 す る 。 したが っ て,経 営 参 加 の機 会 が 増 し,コ ー ポ レー ト ・ガバ ナ ンス と して も意 味 が あ り,③ 導 入 企 業 の利 用 が 多 い信 託 を利 用 す る方 式 で は,ビ ー ク ル(受 け皿)に よ る 自社 株 式 取 得 時 か ら信 託 終 了 時 まで の 期 間 にお け る株 価 上 昇 に よる利 益 等 を従 業 員 が 受 け る こ とが で きる の で,イ ンセ ン テ ィブ効 果 が 期 待 で き る, な ど の利 点 が あ る と され る。 確 か に,ESOPで は,持 株 会 と会 社 との 間 に,更 に も う一 つ の組 織 と し て ビ ー ク ル(受 け皿)が 介 在 す る た め,そ の 間 の 関係 が 薄 くな る よ う に も 見 え る 。 しか し従 業 員 持 株 会 連 携 型ESOPに あ っ て は,ビ ー ク ル(受 け 皿)に 対 す る指 揮 は持 株 会 が 行 う な ど,こ の 点 に 関 し従 来 型 とあ ま り変 わ る と こ ろ は な い と思 わ れ,利 益 供 与 の 問 題 を初 め とす る 会 社 法 制 との 整 合

298(桃 山 法 学 第23号'14) く ラ 性 を は か る こ とが 必 要 なの は 同 じで あ る。 4.従 業 員 持 株 制 度 の 目 的 従 業 員 持 株 制 度 の本 来 の 目 的 は,従 業 員 が 制 度 導 入 会 社 の 株 式 を取 得 す る こ とに よ り財 産 形 成 を支 援 す る福 利 厚 生 や,株 式 の保 有 に よ り会 社 との 利 益 の共 同 意 識 を高 め 勤 労 意 欲 の 向 上 を は か る な どで あ り,こ れ は 従 業 員 の 勤 務 先 会社 の 形 態 ご と に大 き く変 わ る もの で は な い 。 そ の よ うな 側 面 か ら,多 くの 会 社 に お い て 持 株 会 会 員 に は奨 励 金 が 支 給 され,ま た証 券 会 社 リ ラ 等 に対 す る 事 務 委 託 手 数 料 も会 社 が 負 担 して い る場 合 が 多 い 。 持 株 会 の 規 約 で は退 会 して も元 本 は 回収 で き る と謳 わ れ て い る こ とが 多 く,さ ら に実 質 株 主 で あ る問 は会 社 の 剰 余 金 の 分 配 に与 る こ と もで き る た め,従 業 員 側 で は,会 社 が 倒 産 しな い 限 りキ ャ ピ タ ル ロ ス は な く,資 産 運 用 と して 機 能 す る もの との 期 待 を持 っ て い る と考 え られ る 。 しか し この 制 度 を導 入 す る会 社 側 の 目 的 は,福 利 厚 生 だ け で は な い 。 上 場 会 社 で あ る場 合 とそ うで な い場 合,さ ら に は非 上 場 会 社 で あ っ て も,会 社 が 上 場 を 目指 す 場 合 と上 場 の予 定 が な い場 合 と で は,当 然 に異 な る 目 的 が 含 ま れ て い る。 従 業 員 に と っ て の メ リ ッ トが 導 入 企 業 に と っ て の メ リ ッ トに優 先 され る よ う な方 法 で 損 な わ れ るべ きで は ない 。 (1)上 場 会 社 で利 用 され る従 業 員 持 株 制 度 導 入 会 社 が 上 場 会 社 の 場 合 も,そ の 目 的 は,ま ず,従 業 員 の財 産 形 成 を 促 進 す る福 利 厚 生 に あ る。 さ らに,株 式 の保 有 に よ り,会 社 の利 益 との 共 同 意 識 を 高 め,勤 労 意欲 を 向上 させ て 生 産 性 の 向 上 を期 待 す る,さ ら に は 会 社 に対 す る長 期 的 な コ ミ ッ トメ ン トを持 つ従 業 員 を 育 成 す る,な ど も挙 くゆ げ ら れ る 。 も っ と も,上 場 会 社 で は,安 定 株 主 の 確 保 とい う 目 的 は,制 度 導 入 に至 る 沿 革 か ら否 定 で きな い で あ ろ う。 持 株 会 名 義 の 株 式 の議 決 権 行 使 につ い て,実 質 株 主 で あ る従 業 員 の 意 向 が 反 映 さ れ る 仕 組 み が不 十 分 で あ る な ら,会 社 法 上 の 規 制 との 関 係 で 問 題 が あ る。

導 入 会 社 が 従 業 員 に奨 励 金 を拠 出 す る こ と は,会 社 に と っ て の福 利 厚 生 目的 で あ る か ら こ そ正 当 化 さ れ る 。 した が って,拡 大 従 業 員 持 株 会 にあ っ て は,株 主 平 等 原 則(会 社109条)と の 関係 か ら も,子 会 社 等 の 従 業 員 に 対 して は,当 該 従 業 員 の 勤 務 先 企 業 が 支 給 す べ き こ と に な る。 一 方,従 業 員 に とっ て は,そ の 地位 に基 づ く支 給 で あ り,給 与 所 得 と して源 泉 徴 収 の 対 象 とな る 。 したが って,そ の額 が福 利 厚 生 費 の 枠 を超 え て不 相 当 で あ る と,利 益 供 与 の 禁 止 との 関 係 に か か る問 題 が 生 ず る こ と に な る 。 (2)非 上 場 会 社 で利 用 さ れ る従 業 員 持 株 制 度 非 上 場 会社 の 持 株 制 度 で は,当 該 会 社 が金 融 商 品取 引 市 場 に上 場 を予 定 して い る か 否 か で,制 度 の 導 入 目的 が 異 な る 可 能 性 が あ る。 上 場 予 定 会 社 で は,上 場 に伴 い,株 式 の市 場 価 額 上 昇 に よ りキ ャ ピ タ ル ゲ イ ン が見 込 ま れ る こ とか ら,従 業 員 の財 産 形 成 の ほ か,新 規 上 場 要 件 を 満 た す た め に,持 株 会 の保 有 に よ る株 式 の 分 散(流 通 株 式 数 の 要 件),さ ら に上 場 後 の 安 定 株 主 の 形 成,株 式 公 開 時 の公 募 ・売 出 し株 式 を従 業 員 に 取 得 させ る 手 段,と い う よ う な こ と も考 え られ る。 一 方 ,上 場 を考 え て い な い会 社 の 場 合,事 業 承 継 や創 業 者 の相 続 対 策 と して 創 業 者 等 の 持 ち株 数 を減 少 させ る際 の受 け皿 と して,あ る い は 経 営 陣 ゆ   や 退 職 者 で 大 株 主 か らの 放 出株 の 受 け皿 と して 持 株 会 を利 用 す る な ど,会 社 経 営 陣 に と っ て の メ リ ッ トは大 きい 。 しか しそ れ で は,極 端 な場 合,持 株 会 ・従 業 員 の 名 義 を借 りた創 業 者 等 の相 続 財 産 隠 し と もい え よ う。 非 上 場 会 社 で は,従 業 員 が持 株 会 を 退 会 す る 際 に,取 得 価 格 で の 売 渡 し を持 株 会 規 約 に 定 め て い る ケ ー ス も存 在 す る。 そ うす る と,譲 渡 益 が な い 以 上, 保 有 期 間 に 配 当 金 の支 払 い が な け れ ば,従 業 員 に とっ て福 利 厚 生 の た め の く  ラ 制 度 と は い え な い こ と に な り,制 度 自 体 の 有 効 性 が 問 題 と な り得 る(後 述, 6.(3))o 5.従 業 員 持 株 会 の 自立 性 本稿 が対 象 とす る従 業員持株 制度 は,従 業 員持株 会 を通 じて従 業員が制

300(桃 山法学 第23号'14) 度 導 入 会 社 の株 式 を 取 得 す る もの で,そ の 持 株 会 は,「 会 社 の 従 業 員 が, 当 該 会 社 の株 式 を取 得 す る こ と を 目的 と して 運 営 す る 組 織 」 と定 義 づ け さ れ る。 従 業 員 は 自 らの 意 思 で持 株 会 へ の参 加 ・脱 退 が で き る し,退 職 等 で 会 員 とな る 資 格 を失 え ば 脱 退 す る こ とに な って い る 。 この よ う に従 業 員 が 勤 務 先 会 社 等 の 株 式 を取 得 す る 方 策 と して持 株 会 を用 い るの は,個 人 の 資 金 力 で は 十 分 に株 式 の 取 得 が で き ない と ころ を,従 業 員 の 福 利 厚 生 の 一 環 と して会 社 の 援 助 等 も得 て,取 得 が 容 易 に で き る とい う点 に あ る 。 持 株 制 度 の 導 入 に 際 し て持 株 会 の 存 在 が必 須 と い う もの で は な い が,従 く ヨラ 業 員 株 主 の 管 理 上 の便 宜 か ら持 株 会 が お か れ て い る例 が 多 い 。 法 的 な性 質 は,民 法 上 の 組 合(民 法667条 以 下)と して,制 度 に参 加 す る 従 業 員 が 組 くユ   合 員 とな る とい う形 式 が 多 数 を 占 め て い る と され る 。 も っ と も,こ の 持 株 会 を め ぐっ て は,円 滑 な制 度 運 営 の た め に,会 社 との 関 係 が 密 接 に な ら ざ る を得 な い 。 しか し持 株 会 とい う組 織 の 人 的 ・物 的両 面 で の 会 社 ・経 営 陣 か ら の 自立,す な わ ち 資 産 面 で の独 立 と会 社 か ら の支 配 権 の 排 除 を制 度 上 も確 保 して お か な い と,た とえ ば,持 株 会 が 会 社 の株 式 を取 得 す る 手 段 と して 第 三者 割 当 て を受 け る方 法 を用 い る場 合,払 込 み の 仮 装 や 不 公 正 発 行 な ど会 社 法 上 の 問 題 を招 くこ とに も な る。 そ こ で 制 度 導 入 に あ た っ て は,経 営 者 に よ る持 株 会 の 支 配 は避 け る とい う意 味 か ら,少 く と も従 業 員 で あ る会 員 が 理 事 長 を選 び 自主 的 に 運 営 す る こ とが 必 要 で あ る。 持 株 会 が 保 有 す る株 式 の議 決 権 行 使 は,名 義 上 の 株 主 で あ る理 事 長 が 実 質 株 主 で あ る 会 員 に代 わ って 行 使 す る の が 一 般 的 で あ る が,持 株 会 の 自立 性 を示 す た め に,会 員 の議 決 権 が,規 約 上 だ け で な く実 質 的 に も,会 社 ・経 営 者 か ら独 立 して 行 使 が で き る よ う に制 度 が 整 え ら れ て い る こ とが 求 め られ る。 した が って 実 質株 主 で あ る 会 員 が,持 分 相 当 の 株 式 の議 決 権 行 使 に つ い て,指 示 す る こ とが 認 め られ な け れ ば な ら ない 。 た と え ば,会 員 か ら特 別 の 指 示 が 出 さ れ た場 合,理 事 長 は議 決 権 の 不 統 一 行 使(会 社313条1項)を す る こ と に な る 。 経 営 陣 に よ る 関 与 の も とで の 議 決 権 行 使 は,決 議 方 法 が 著 し く不 公 正 な もの と して,取 消 事 由 に 該 当 す く の る可 能 性 が 高 い と され て い る 。

持 株 会 保 有 の 株 式 につ い て,オ ー ナ ー の相 続 税 対 策 を 目的 と した 持 株 会 名 義 の株 式 につ い て,発 行 済 み株 式 総 数 よ り除 外 さ れ る べ き,と の 見 解 も ロの ロの あ るが,法 制 度 が な い 以 上,難 しい 。 しか し単 な る見 せ か け の分 離 独 立 で あ れ ば,議 決 権 ベ ー ス で も独 立 した もの と考 え る こ とは 疑 問 で あ る 。 なお,自 立 性 が 十 分 確 保 さ れ て い な い場 合 に は,持 株 会 が 導 入 会 社 の 会 社 法 上 の 「子 会 社 」 に該 当 す る お そ れ が 生 ず る。 子 会 社 と は 「当該 会 社 が 経 営 を支 配 して い る法 人 と して 法 務 省 令 で定 め る もの」 をい う が(会 社2 条3号),会 社 法 施 行 規 則 は,子 会 社 と して 「財 務 及 び 事 業 の 方 針 の 決 定 を支 配 してい る場 合 に お け る 当 該 他 の 会 社 等 」 とさ れ(会 社 規 則3条2項), どの よ うな 場 合 に 「財 務 及 び事 業 の 方 針 の 決 定 を支 配 して い る場 合 」 で あ るか も規 定 す る(同3条3項)。 会 社 法 施 行 規 則 にお け る 「会 社 等 」 に は, 組 合 も含 ま れ る(会 社 法 施 行 規 則2条3項2号)。 こ の よ うな 解 釈 に よ り 「子 会 社 」 に あ た る と され る と,会 社 法 上,子 会 社 に よ る親 会 社 の株 式 取 得 は禁 じ られ て い る た め(会 社135条1項),組 合 で あ る 持 株 会 に よ る株 式 く   取 得 が で きな くな っ て し ま う 。 さ らに,会 社 か らの持 株 会 の 自立 性 が 欠 け て い る と,会 員 の退 会 時 に精 算 金 が 不 足 した 際 会社 の 一 部 局 で あ る と して 会 社 の 支 払 い 義 務 を認 め た く   事 例 も生 じて い る(後 掲 事 例)。 6.裁 判 所 の 判 断 と検 討 (1)利 益 供 与(会 社 法120条)と の 関係 従 業 員 持 株 制 度 で は,多 くの 会 社 にお い て何 ら か の 資 金 補 助 が行 わ れ て い る。 奨 励 金 の 支 給 だ け で な く,い わ ゆ る証 券 会 社 方 式 で は,証 券 会 社 に 対 す る事 務 委 託 手 数 料 相 当 額 も会 社 が 負 担 す る こ とが あ る。 そ の た め,利 益 供 与 禁 止 規 定(昭 和56年 改 正 商 法294条 ノ2,平 成17年 改 正 前 商295条, 会 社120条)が 設 け られ た と き に,会 社 に よ る これ らの 支 出 が こ の規 制 に く  ラ 抵 触 す る か 問 題 と され た 。 従 業 員 持 株 制 度 に お け る会 社 の 補 助 は,株 主 の 権 利 行 使 に影 響 を与 え る

302(桃 山 法学 第23号'14) 趣 旨 が 含 ま れ て い な い か ら,利 益 供 与 の 対 象 に な ら な い,と す る 見 解 も あ く の る。 しか し利 益 供 与 の 禁 止 規 定 は,そ の対 象 が 限 定 され て い る わ け で は な い 。 持 株 会 の 会 員 た る従 業 員 は 「特 定 の株 主 」 で あ り,し たが っ て,会 社 か ら会 員 従 業 員 に支 給 され る奨 励 金 が,違 法 な利 益 供 与 と推 定 され る(会 社120条)。 会 社 か ら従 業 員 株 主 に 対 して奨 励 金 等 の利 益 提 供 が あ れ ば,こ の 要 件 に該 当 す る こ と に な る 。 こ の件 が 問 題 とな っ た 熊 谷 組 事 件 の 第 一 審 で は,裁 判 所 も,奨 励 金 等 の 支 出 は特 定 の 株 主(従 業 員 株 主)に 対 す る無 償 の 財 産 上 の 利 益 供 与 で あ り, 「株 主 の 権 利 行 使 に関 し,財 産 上 の利 益 を供 与 した もの と推 定 す る」(会 社 120条2項)と す る推 定 規 定 が働 く と した 。 そ の 一 方 で,会 社 の 持 株 制 度 導 入 目 的 が 従 業 員 の財 産 形 成 と共 同 体 意 識 の 高 揚 で あ る こ と を認 め,規 約 に沿 っ た持 株 会 の運 営 が な さ れ て い る こ と,最 も重 要 な 議 決 権 行 使 は,制 度 上 の独 立 性 が 確 保 され て い る こ と,保 有 株 式 数 が 一 定 限 度 を超 え た 場 合, 自 由 に処 分 す る こ とが 認 め られ る こ と,奨 励 金 の 額 お よび 割 合 が相 当 で あ る こ とを挙 げ て,こ の推 定 を覆 す根 拠 と した(福 井 地 判 昭 和60年3月29日 判 タ559号275頁)。 裁 判 所 の この よ うな 判 断 に対 して は,持 株 会 の 実 態 につ い て会 社 か ら の く    自立 に 関 し十 分 検 討 す る必 要 が あ る と して,批 判 も多 く述 べ られ て い る。 従 業 員 持 株 制 度 の 目的 が,安 定 株 主 の 形 成 な い しは経 営 者 支 配 で あ る とさ れ る な ら,持 株 会 に対 す る奨 励 金 等 の 支 出 は,会 社 法 の 禁 止 す る利 益 供 与 と解 さ れ る 可 能 性 が 大 き くな る し,取 締 役 の 行 為 は忠 実 義 務 に違 反 す る疑 い も生 ず る こ と に な る た め で あ る 。 推 定 を覆 す こ とが で き る か否 か の 判 断 にあ た り,制 度 の実 態 に 目 を 向 け る必 要 が あ る と考 え る 。 なお,取 引 先 持 株 会 につ い て は,従 業 員 持 株 会 とは 異 な り,会 員 の福 利 厚 生 とい う側 面 は な い た め,奨 励 金 等 の支 出 は利 益 供 与 の 禁 止 に触 れ る可 能 性 が 高 く,「 持 株 制 度 に 関 す る ガ イ ドラ イ ン」 で は,会 社 は 経 済 的 援 助 を与 え て は な ら な い と し て い る 。 (2)支 配 権 の 維 持 と持 株 会 持 株 会 が 制 度 導 入 会社 の 株 式 を取 得 す る手 段 と して,新 株 発 行 の 第 三 者

割 当 て を うけ る こ とが考 え られ る 。 そ の 際,発 行 価 額 が 特 に有 利 で あ れ ば, 株 主 総 会 の 特 別 決 議 が必 要 で あ っ て(会 社199条3項),こ れ を怠 れ ば 手 続 的 な蝦 疵 が 生 ず る。 新 株 の 第 三 者 割 当 て発 行 に つ い て は,支 配 権 を争 う既 存 株 主 の持 ち 株 比 率 を低 下 させ,現 経 営 陣 の 支 配権 を維 持 す る こ とが 主 要 な 目 的 で あ る と認 め ら れ る よ う な場 合 に は,「 著 し く不 公 正 な方 法 に よ る新 株 発 行 」 と して, 差 止 め の対 象 と な る,と す る の が 従 来 か らの 判 例 の立 場 で あ る 。 実 際,日 本 版ESOP信 託 へ の 割 当 て が,支 配 権 の 変 動 を伴 う不 公 正 な く ヨ  発 行 で あ る と して争 わ れ た事 例 が あ る。 従 来 型 の 持 株 制 度 で は持 株 会,ESOPで は ビ ー クル(受 け 皿)が 株 式 を 取 得 す る た め に,制 度 導 入 企 業 か ら募 集 株 式 の 発 行 等 を受 け る こ とが 想 定 され る。 そ の 際,会 社 か ら の資 金 援 助 を受 け た 組 織 が,は た して 会 社 経 営 陣 か ら 自立 した 存 在 と な っ て い る の か の検 討 は行 わ れ る べ き で あ る 。 会 社 内 部 に支 配 権 を め ぐる 争 い が あ る 場 合 に,支 配 側 が そ の 維 持 の た め に従 来 用 い られ て きた 第 三 者 割 当 て の相 手 方 と して,そ の影 響 下 に あ る持 株 会 等 を選 択 す る こ と も考 え られ る か らで あ る。 く    従 来 の従 業 員 持 株 制 度 に か か る 議 論 も含 め て,議 決 権 行 使 の場 面 で 完 全 に経 営 陣 か らの 自立 性 が 払 拭 され た とは考 え に くい場 面 で は,持 株 会 等 へ ゆ   の 第 三 者 割 当 て 増 資 も,こ の点 に 問 題 が 生 す る余 地 が あ る。 (3)退 職 時 従 業 員 に対 す る売 渡 し強 制 と売 渡 し額 非 上 場 会社 で は,従 業 員 が 退 職 す る時 に は 持 株 会 等 に保 有 株 式 を売 り渡 す と い う規 約 が 設 け られ て い て,そ の 売 渡 価 格 は,取 得 価 格(平 成13年 改 正 で 額 面 制 度 は廃 止 され たが,額 面 株 式 制 度 が 存 在 した 当 時 は額 面 金 額) と さ れ て い る場 合 が あ る。 こ の取 得 価 格 で 売 渡 しを 強 制 す る規 約 に つ い て は,低 い 売 渡 価 格 に不 満 を持 つ従 業 員 側 か ら,株 式 の 譲 渡 制 限 を 定 め る規 定(会 社107条1項)お よ び公 序 良俗(民90条)に 反 し無 効 で あ る とい う 訴 えが 提 起 され て きた 。 まず,退 職 時 に持 株 会 等 に売 渡 す とい う合 意 自体 の効 力 に 関 して,裁 判 所 は,直 ち に投 下 資 本 の 回収 を著 し く制 限 す る不 合 理 な もの とは い えず,

304(桃 山法学 第23号'14) 平 成17年 改 正 前 商 法204条1項(現 行 会社 法127条)に 違 反 す る もの で は な い,と の判 断 を示 して い る(京 都 地 判 平 成 元 年2月3日 判 時1325号140頁, 神 戸 地 判 平 成3年1月28日 判 時1385号125頁,最 判 平 成7年4月25日 集 民 175号91頁)。 会 社 法 改 正 後 も,裁 判 所 は,従 業 員 は そ の よ う な譲 渡 ル ー ル を認 識 した 上,自 由 な 意 思 で制 度 趣 旨 を 了解 して株 主 に な っ た以 上,譲 渡 ル ー ル に従 う 旨 の合 意 は,会 社 法107条 及 び127条 の規 定 に違 反 す る もの で は な く,公 序 良 俗 に も反 しな い か ら有 効 で あ る とす る(最 判 平 成21年2月 17日 判 時2038号144頁)。 ま た,譲 渡 価 格 を 一 定 額(多 くは 取 得 価 格,額 面 株 式 制 度 が 存 在 した 当 時 は券 面 額)に 定 め る 規 約 の効 力 に関 し,裁 判 所 は,市 場 価 格 の な い 株 式 の 評 価 が 困 難 で あ る こ と に鑑 み て,公 序 良俗 に反 す る もの で は な い と した (東 京 高 判 平 成5年6月29日 判 時1465号146頁)。 も っ と も,平 成21年 の 最 高 裁 判 例 で は,「 当 該 会 社 が,多 額 の 利 益 を計 上 しな が ら特 段 の 事 情 も な い の に一 切 配 当 を行 う こ と な くす べ て 会 社 内 部 に留 保 して い た とい う よ う な事 情 も見 当 た らな い」 と して,規 約 の有 効 性 につ い て 剰 余 金 の 配 当 実 績 等 を考 慮 した 判 断 を 下 して い る 。 閉鎖 会 社 で は,株 式 の 譲 渡 制 限 が あ る た め,株 式 譲 渡 に よ る投 下 資 本 の 回 収 は一 般 的 に 困難 を伴 う。 そ の 一 方 で,平 成21年 の 最 高 裁 判 例 の よ う に, 従 業 員 は,株 式 の保 有 中 に相 当 の 水 準 の配 当 金 を受 け て い る場 合 に は,取 得 価 格 で 売 渡 しを強 制 され た と して も,投 下 資 本 の 回 収 を著 し く制 限 す る もの で は な く,従 業 員 は時 価 とは 無 関 係 に株 式 を取 得 して 相 当程 度 の 配 当 が あ れ ば財 産 形 成 が で き る た め,制 度 目 的 で あ る福 利 厚 生 に か な う と考 え る こ とが で き る。 しか し なが ら,株 式 の保 有 期 間 の留 保 利 益 を ま っ た く反 映 しな い 売 買 価 格 を定 め る こ との 有 効 性 に は,疑 問 を 呈 す る見 解 が 多 い の く  ラ は 当 然 と考 え る。 と こ ろ で,判 例 の よ う に 「自由 な意 思 で 制 度 趣 旨 を 了 解 して株 主 に な っ く フラ た 以 上,譲 渡 ル ー ル に従 う 旨 の 合 意 が 有 効 で あ る。」 とい う の で あ れ ば, 業 績 が 悪 化 した た め に,売 渡 しの 約 定 価 格 よ り も実 際 の 株 価 が 下 落 して し ま っ た会 社 にお い て も,規 約 に従 っ た持 株 会 へ の 買 取 り請 求 が で き る と解

く    す べ きこ と に な る。 この 点 が 問題 と な っ た事 例 を挙 げ て 検 討 す る 。

【事 案 の概 要 】 ニ ッ クス ・従 業 員 持 株 会 損 害 賠 償 請 求 事 件

被 告Ylは,昭 和25年 に設 立 さ れ 株 式 会 社 で あ り,被 告Y、 はY1会 社 の

従 業 員 持 株 会 で あ る 。Y、は,平 成 元 年 こ ろ か ら株 式 の 店 頭 公 開 を計 画 し, そ の た め の 幹 事 証 券 会社 か ら,従 業 員 持 株 会 の 設 立 を勧 め ら れ た 。 そ こで Ylは この 提 案 に従 っ て,会 員 が 少 額 資 金 を継 続 的 に拠 出 す る こ と に よ り, Y、会 社 株 式 の 取 得 を容 易 にす る こ と で,会 員 の財 産 形 成 の 一 助 とす る こ と を 目的 に し て,民 法 上 の組 合 とす る持 株 会Y、 の 設 立 を 目指 す こ と と し た 。 Yl会 社 従 業 員 ら に対 して は,会 社 か ら,1)Y1会 社 は店 頭 公 開 の 準 備 を して い る,2)店 頭 公 開 前 に株 式 の 割 当 て を受 け て い れ ば,公 開 時 に は そ の 株 式 を市 場 で 売 却 で き る,3)Y、 会 社 に勤 続1年 以 上 の 従 業 員 で あ れ ば, 持 株 会 へ の 入 会 資 格 が あ る,4)会 員 に は拠 出 金 に応 じた 持 分 が あ る,5)株 式 の 配 当 金 は,Y、 株 式 の 購 入 資 金 に充 て られ る,6)株 式 公 開 まで 株 券 を 引 き出 す こ と は で き な い,7)Y1は 株 式 奨 励 金 と し て持 株 会 会 員 に よ る拠 出 金 の5%相 当 額 を支 給 し,訴 外A証 券 会 社 の 事 務 委 託 手 数 料 はYlが 負 担 す る,8)会 員 が 退 会 す る場 合,持 分 株 数 全 部 を持 株 会 が 買 取 り,繰 越 金 と と もに現 金 で 返 還 され る,な どの 説 明 が な され た 。 平 成 元 年6月 に成 立 したY、 の 定 め るYl従 業 員 持 株 会 規 約 に よ れ ば,会 員 資 格 を有 す る 者 はYl会 社 従 業 員 に 限 られ,一 度 会 員 と な っ た 者 がY1会 社 従 業 員 た る 地 位 を 喪 失 し た 時 は,Y,か ら も退 会 しな け れ ば な ら な い と され て い た 。 しか し,そ の 後Y、 会 社 の 株 式 が 店 頭 公 開 さ れ る こ と は な く, 持 株 会 か らの 退 会 社 が 続 出 し,Y,が 退 会 者 の 持 ち 株 を現 金 で 買 取 る こ と が で きな くな っ た。

原 告Xら はYl会 社 の元 従 業 員 で あ り,Y1会 社 の従 業 員 持 株 会Y、 の 元 会

員 で あ る 。Y,に お い てYl会 社 株 式 の持 分 を有 す る原 告 らが,〔1〕Y,に 対 し,主 位 的 に持 株 会 規 約 な い し運 営 細 則 に基 づ い て,同 株 式 一株 当 た り 1000円 の割 合 に よ る買 取 り及 び繰 越 金 等 の返 還,予 備 的 に繰 越 金 の 費 消, 会 員 に対 す る情 報 提 供 の 僻 怠 な ど に よ る不 法 行 為 に基 づ く損 害 賠 償 並 び に

306(桃 山法学 第23号'14) これ ら に対 す る 遅 延 損 害 金 の 支 払 を 求 め,〔2〕YIに 対 し,法 人 格 否 認 の 法 理 等 又 は 債 権 者 代 位 権 に基 づ き被 告 持 株 会 に対 す る 請 求 と 同様 の 請 求 若 し くはYlの 説 明 義 務,告 知 義 務 違 反 に よ る不 法 行 為 責 任 に基 づ く損 害 の 賠 償 並 び に これ ら に対 す る遅 延 損 害 金 を,い ず れ もY,と 連 帯 し て支 払 う よ う求 め た 事 案 で あ る 。 【判 決 要 旨】 東 京 地 裁 平 成19年7月3日 判 例 時 報1992号76頁(一 部 認 容 一 部 棄 却,控 訴(和 解)) Y、が 原 告 らのYl株 式 持 分 を買 取 る義 務 につ い て 。 「被 告 会 社 株 式 の評 価 は,平 成2年1月 に お け る一 株 当 た り3453円 か ら平 成15年6月 の 一株 当 た り102円 ま で 大 き く変 化 して い る 一 方 で,....Y,は, Yl株 式 の価 格 にか か わ りな く,Yl株 式 の 評 価 が 一 株 当 た り1000円 を 大 き く割 り込 み,か つY,の 財 政 状 況 が 逼 迫 して い た 平 成14年5月 に至 る ま で, 一 貫 して 一株 当 た り1000円 の割 合 に よ る買 取 りを継 続 して お り_{,こ れ と異} な る買 取 額 が 会 員 に提 案 さ れ た形 跡 は な い 。 こ の よ う な事 実 経 緯 か らす れ ば,Y,と 原 告 ら を含 む 持 株 会 会 員 との 間 にお い て は,上 記 持 株 会 規 約 附 則 一(2)に 定 め る株 式 に つ い て はY,が 時 価 で 買 い 取 り現 金 で 交 付 す る 旨 の 規 定 に か か わ らず,....退 会 者 へ 交 付 す る株 式 持 分 の 現 金 買 取 価 格 は 「予 め 定 め た価 格 」 とす る 旨 の規 定 が 優 先 して 適 用 され て お り,同 附 則 の い う 「予 め 定 め た価 格 」 と は,一 株 当 た り 1000円 の割 合 に よ る と され て い た と認 め る こ とが で きる 。 原 告 らは,既 に被 告 持 株 会 か ら退 会 し,被 告 会 社 か ら も退 職 して お り, 平 成14年5月 以 前 に,一 株 当 た り1000円 の割 合 で 持 分 の 買 取 りを 受 け た ほ か の 元 会 員 ら と法 律 上 別 異 に取 り扱 わ れ るべ き理 由 は な い 。 以 上 の よ う なY、 に よ る退 会 会 員 か らの 株 式 の 買 取 りの 実 情 と規 約 な ど の 定 め に よれ ば,Y,と 持 株 会 会 員 ら との 間 に は,退 会 ない し退 職 の 際,Y, が 原 告 ら の有 す るY1株 式 持 分 を 一 株 当 た り1000円 の 割 合 で 買 い 取 る 旨 の 黙 示 の合 意 が 成 立 して い た と認 め るの が 相 当 で あ る 。」 被 告Y,と 被 告Ylと の 実 質 的 同 一 性 に つ い て

「被 告 持 株 会 は,業 務 運 営 者 の 選 出,内 部 的 意 思 決 定 及 び 金 銭 の 管 理 等 に つ い て一 定 の 自律 性 を有 して い る とい うべ きで あ る 。 原 告 らは,被 告 持 株 会 の 理 事 や 理 事 長 が被 告 会 社 の代 表 者 の意 向 で 選 出 され て お り,こ の こ と は被 告 会 社 が 被 告 持 株 会 を一 方 的 に支 配 して い る こ と を示 す と主 張 す る 。 しか し,被 告 らは この よ う な事 実 の 存 在 を 否 認 して い る し,上 記 の とお り,理 事 は被 告 持 株 会 内 の 機 関 で あ る理 事 会 に よ り選 出 さ れ て い る こ とを示 す 証 拠 もあ る こ と を考 え合 わせ る と,原 告 ら主 張 の 事 実 を認 め る に足 りな い 。 よ っ て,原 告 ら主 張 の 同事 実 を前 記 被 告 持 株 会 と被 告 会 社 との 関係 を評 価 す る に あ た っ て前 提 とす る こ と は で きな い 。 従 業 員 持 株 会 は,そ の 性 質 上,株 式 発 行 会 社 と一 定 の 関 係 を有 す る こ と を前 提 とせ ざ る を得 ず,ま た,運 営 上 の コス トを低 減 させ て従 業 員 ない し 持 株 会 会 員 の 利 益 を 図 る た め に も会 社 の施 設 等 を利 用 す る こ とは む しろ合 理 的 で あ る とい え る 。 し たが っ て,被 告 持 株 会 と被 告 会 社 と の 間 に 上 記 の よ う な一 定 の 結 びつ きが 肯 定 され るか ら とい っ て,直 ち に被 告 会社 の 被 告 持 株 会 に対 す る一 方 的 な支 配 の徴 表 と評 価 す る こ とは で き な い し,被 告 持 株 会 は,....一 定 の 限 度 で 自律 性 を有 して い る こ とが 認 め ら れ る の で あ る か ら,被 告 持 株 会 が 被 告 会 社 の 一 部 局 にす ぎ ない と評 価 す る こ とは で きな い 。 ま た,上 記 事 実 関係 に照 らす と,被 告 会社 に お い て 被 告 持 株 会 を独 立 し た権 利 義 務 の 主 体 で あ る と主 張 す る こ とが 法 人 格 の 形 骸 化 な い し濫 用 に 当 た り,信 義 則 上 許 され な い とい う こ と もで き な い 。 した が っ て,原 告 ら の被 告 会 社 が 被 告 持 株 会 と 同 じ法 的 責 任 を負 うべ きで あ る と い う主 張 に は 理 由が な い 。」 被 告Ylの 説 明 義 務 違 反 ・告 知 義 務 違 反 に つ い て 「原 告 らの 被 告 持 株 会 へ の 参 加 が被 告 会 社 及 び被 告 会社 代 表 者 に よ る被 告 会 社 株 式 の 店 頭 公 開 に伴 う経 済 的 利 益 獲 得 へ の 期 待 を抱 か せ る 内容 の 勧 誘 に よ りな され た に もか か わ らず,こ れ が 当面 見 込 め な くな っ た とい う当 初 の 枠 組 み の 変 更,原 告 らの 支 払 う拠 出 金 が給 与 及 び賞 与 か ら天 引 き され て お り,そ の 支 払 を停 止 す る た め に は,被 告 会社 に よ る何 らか の情 報 提 供 が 必 要 で あ る とい う関係 の 存 在,被 告 会 社 株 式 が 最 低 で も一 株 当 た り1000円

308(桃 山法学 第23号'14) の 交 換 価 値 を有 す る との 前 提 の 下 に被 告 持 株 会 の 運 営 が な さ れ て い た 事 実 を考 慮 す る と,被 告 会社 にお い て は,被 告 会 社 株 式 の 評 価 が 一 株1000円 を 下 回 り,原 告 らが 被 告 持 株 会 へ の 参 加 な い しそ の 継 続 を決 定 した 際 の 前 提 が 覆 さ れ,か つ,原 告 ら に損 害 が発 生 す る 具体 的 危 険 が 生 じた場 合 に は, 原 告 らに対 し,同 事 実 を原 告 らに 報 告 す る な ど,あ りの ま ま の情 報 を遅 滞 な く開示 し,原 告 ら にお い て,そ の 後 の拠 出 金 の 支 払 を継 続 す る か 否 か の 決 定 を な す た め の機 会 を提 供 すべ き信 義 則 上 の 義 務 を 負 っ て い た とい うべ きで あ る 。」 【検 討 】 会 社 の業 績 が 悪 化 し,従 業 員 で あ る持 株 会 会 員 が 退 職 時 に 当初 の 予 定 さ れ て い た金 額 で の買 取 りも 困難 に な っ て し ま っ た事 例 で あ り,原 告 は,持 株 会 あ る い は 制 度 導 入 会 社 か ら,投 下 資 本 の 回 収 を 図 ろ う と した もの で あ る。 そ こ で,(1)退 職 時 に売 渡 強 制 さ れ た株 式 の 評 価 額 が,従 業 員 持 株 会 規 約 の 附則 に よ り,持 株 会 理 事 会 に一 任 され て 減 額 され て い た が,こ の よ う な方 法 が 認 め られ る か 。 具 体 的 に は,被 告 持 株 会 が原 告 ら の株 式 持 分 を 一 株 当 た り1000円 の割 合 で 買 取 る 義 務 が あ る か 。(2)被 告 持 株 会 と被 告 会 社 が 実 質 的 に同 一 で あ る と して,持 株 会 退 会 に伴 う清 算 金 の 精 算 債 務 を会 社 が 負 うか 。(3)被 告 会 社 の原 告 ら に対 す る 説 明 義 務 な い し告 知 義 務 の 有 無,が 問題 と な っ た 。 上 場 会 社 にお い て は,株 価 の 下 落 も当然 に会 員 た る株 主 の 負 担 と な る。 も っ と も店 頭 公 開 に至 ら な か っ た 本 件 会 社 で は市 場 売 却 とい う方 法 は 考 え られ ず,し た が っ て持 株 会 に よる 買 取 りの合 意 は有 効 と考 え る の が 従 来 の 判 例 の流 れ と も一 致 し,合 理 的 で あ る。 も っ と も,そ う は言 っ て も持 株 会 に は もは や 資 金 が 残 され て い な い 。 そ の よ う な状 況 で,元 会 員 従 業 員 は, 会 社 が 導 入 した 制 度 で あ る とい う認 識 の下 で,会 社 に 買 取 りを 求 め た もの で あ る。 そ の 根 拠 の 一 つ と さ れ る の が,持 株 会 を会 社 か ら独 立 した 存 在 で は な い と して,会 社 に精 算 金 の 支 払 い を求 め る方 法 で あ る。 こ れ は,持 株 会 自体 の 自立 性 が あ れ ば,本 件 の よ う に否 定 され る こ と に な る が,独 立 し く  ラ た 実 体 が な い,と され れ ば会 社 が 負 担 せ ざる を得 な くな るで あ ろ う。

も う一 つ が,会 社 の 説 明 義 務 ・告 知 義 務 違 反 の 認 定 で あ り,本 件 で は こ の 点 に つ い て の 会 社 の 責 任 を認 め た 。 持 株 会 へ の 参 加 は,株 式 とい う価 格 変 動 要 因 を持 つ 商 品へ の 投 資 とい う側 面 を持 っ て い る 。 た と え会 社 が 持 株 会 と は独 立 した 存 在 で あ る と認 め られ た と して も,会 社 に よ る従 業 員 持 株 制 度 導 入 の 契 機 や そ の後 の 持 株 会 との 関係,と くに上 場 会 社 とは 異 な り, 市 場 を前 提 と した会 社 情 報 の 開示 が 保 証 され て い る わ け で は な い 非 上 場 会 社 で は,会 社 は持 株 会 会 員 に重 要 情 報 を説 明 す べ き義 務 を負 っ て い る と考 く    え る こ とが で き る。 (4)持 株 会 と会 社 の責 任 非 上 場 会 社 の 持 株 会 にお い て,会 員 は退 職 す る時 に株 式 持 分 に つ い て 払 戻 しを受 け られ る か否 か は重 要 な 関 心 事 とな る。 前 述 の よ う に,退 職 時 に 従 業 員 が持 株 会 等 に売 渡 す 価 格 を従 業 員 が か つ て取 得 した 価 格 とす るの は, 会 員 の拠 出 金 以 外 に ほ と ん ど資 金 を持 た な い 持 株 会 が,値 上 が り した と評 価 さ れ た株 価 で 買 戻 す とす る と,持 株 会 自体 が 成 立 しな くな る か ら と もい わ れ る。 とは い え,持 株 会 等 の 買 受 け価 格 を従 業 員 の 取 得 価 格 と して い た と して も,会 社 の業 績 不 振 の た め に配 当 が望 め な くな りそ の た め に 新 規 の 会 員 の参 加 が な い と き,あ る い は 退 職 者 が増 加 した た め に買 取 りが 急 増 し た 場 合 に は,持 株 会 は株 式 の取 得 財 源 が 枯 渇 す る こ と に な りか ね な い 。 そ の よ う な場 合 に は,持 株 会 は,会 社 か ら資 金 を借 入 れ て 規 約 に定 め た 価 格 で 買 取 る こ と に な る で あ ろ う が,持 株 会 が破 綻 す れ ば,最 終 的 に は 会 社 自 ゆ ラ 身 が 買 取 る こ と に な ら ざ る を得 な い で あ ろ う。 実 際,持 株 会 退 会 に伴 う精 算 金 の支 払 い 請 求 に対 し て,持 株 会 は独 立 した 民 法 上 の 組 合 で あ る とす る 規 約 が 存 在 す る もの の,そ の実 体 は 会 社 の 一 部 局 で あ る と して,会 社 に精 算 債 務 が あ る と した判 例 が あ る(札 幌 地 判 平 成14.2.15労 働 判 例837号66頁)。 従 業 員 の損 失 は 回避 すべ き だ か らで あ る。 ま た,持 株 会 は退 会 者 か ら持 分 の 買 取 り をや め る こ とが で きず,し か し 買取 資 金 が な い状 況 で,資 金 を会社 か ら借 り入 れ る とな る と,持 株 会 に とっ て は会 社 に対 す る債 務 が,会 社 と して は持 株 会 に対 す る 債 権 が 膨 らむ こ と に な る。 持 株 会 に は買 取 っ た株 式 が 蓄 積 され て しま っ た 状 況 に な り,こ れ

310(桃 山法学 第23号'14) を打 開す る た め に,持 株 会 が 保 有 す る株 式 を会 社 に買 取 っ て も らい,持 株 会 は そ の対 価 で 会 社 に対 す る債 務 を解 消 し よ う と した事 例 が 生 じた 。 そ の 際,会 社 に よ る持 株 会 へ の 貸 付 金 解 消 の た め に,会 社 が 持 株 会 所 有 の 自社 株 を簿 価 よ り も高 く取 得 し貸 付 金 と相 殺 した こ と か ら,こ れ が 見 な し配 当 と認 定 され,会 社 に所 得 税 の源 泉 徴 収 及 び納 付 義 務 が あ る と さ れ た もの で あ る(大 阪 高 判 平 成24年2月16日 訟 務 月 報58巻ll号3876頁)。 なお,特 定 の 株 主 か らの 自己 の株 式 の 取 得 で あ る と ころ か ら,会 社 法 上 の規 制 との 関 係 で は,株 主 総 会 で の承 認 が 必 要 に な る が(会 社160条 以 下),さ ら に税 法 上 の 解 釈 が 示 さ れ た事 例 で あ る 。 7.お わ り に 現 在,多 くの 会 社 で 普 及 して い る従 業 員 持 株 制 度 で あ るが,持 株 会 方 式 で は制 度 導 入 会 社 と持 株 会 の密 接 な関 係 は避 け ら れ な い 。 しか し,会 社 か ら 自立 した 存 在 で あ る こ と を形 式 的 な制 度 の み な らず 実 質 的 に も示 せ な い と,会 社 法 の 規 制 との 関 係 で様 々 な問 題 が 生 ず る こ と をみ た。 従 業 員 持 株 制 度 を め ぐ り実 際 に 争 わ れ た訴 訟 で は,利 益 供 与 の 問 題 の ほ か に,非 上 場 会 社 に お け る脱 退 会 員 の 持 分 株 式 を そ の 者 が 取 得 した 価 格 で 買 い 取 る こ との 可 否 が 争 わ れ て きた 。 しか し,会 社 本 体 の 業 績 が ふ る わず, し たが っ て 持 株 会 が 破 綻 に瀕 した 状 態 で は,制 度 導 入 会 社 が どの よ う な責 任 を負 うべ きか が 新 た に問 題 とな って い る こ とが 明 らか に な っ た 。 実 務 上 は,持 株 会 の 解 散 も視 野 に入 れ た 対 策 が 検 討 され るべ きで あ る と して も, 持 株 会 会 員 と して の従 業 員 に対 して は,株 式 投 資 者 と して の リス ク と福 利 厚 生 の制 度 で あ る とい う側 面 の バ ラ ンス を考 え る必 要 が あ ろ う 。 注 (1)河 本 一 郎 『従 業 員 持 株 制 度 一 企 業 金 融 と商 法 改 正1』2頁(有 斐 閣, i990)o (2)弥 永 真 生 「信 託 型 従 業 員 持 株 イ ン セ ンテ ィ ブ ・プ ラ ン」 『会 社 法 の 実 践 ト ピ ッ ク ス24』112頁 以 下(日 本 評 論 社,2009),新 谷 勝 『日 本 版

ESOPの 法 務 』211頁 以 下(税 務 経 理 協 会,2011),太 田洋 監 修 『新 しい 持 株 会 設 立 ・運 営 の 実 務 一 日本 版ESOPの 登 場 を踏 ま え て 』231頁 以 下 (商事 法 務,2011)。 (3)牛 丸 與 志 夫 「従 業 員 持 株 制 度 の 検 討 」(1)∼(15)商 事 法 務1102号2頁 (1987)∼1228号27頁(1990),市 川 兼 三 『従 業 員 持 株 制 度 の研 究 』223頁 (信 山 社,2001),道 野 真 弘 「従 業 員 持 株 制 度 の 問 題 点 」 立 命 館 法 学256 号340頁(1997),味 村 治 他 「従 業 員 持 株 制 度 の 解 説 」 商 事 法 務448号2 頁(1968)等 。 な お,「 【資 料 】 外 資 審 議 会 専 門 委 員 会 報 告(昭 和42年5 月17日 発 表)」 商 事 法 務415号8頁(1967)参 照 。 (4)ア メ リ カ の 制 度 と の 比 較 研 究 に は,石 田 眞 「『日本 版ESOP』 と米 国 のESOPと の 構 造 比 較 一 制 度 設 計 の 違 い を 中 心 に一 」 富 大 経 済 論 集55 巻3号1頁(2010)。 (5)経 済 産 業 省 新 た な 自社 株 式 保 有 ス キ ー ム検 討 会 「新 た な 自社 株 式 保 有 ス キ ー ム に 関 す る 報 告 書 」(平 成20年ll月17日)。 な お,田 中 明 夫 「経 済 産 業 省 『新 た な 自社 株 式 保 有 ス キ ー ム 検 討 会 』 報 告 書 の 概 要 一 日本 版 ESOPの 導 入 に 向 け て」 商 事 法 務1852号17頁(2008)。 (6)日 本 版ESOPに 関 して は,注2掲 載 の 文 献 の 他 に,有 吉 尚 哉 「日 本 版ESOPの 法 的 論 点 と実 務 対 応[上][下]」 商 事 法 務1881号10頁,1882 号27頁(2009),内 ヶ 暗 茂 「株 式 報 酬 イ ンセ ン テ ィ ブ ・プ ラ ン の 制 度 設 計 と法 的 考 察 」 商 事 法 務1985号35頁(2012),坂 根 将 太 「日本 版ESOP の 最 近 の 動 向 に つ い て 」 信 託249号118頁(2012),瀬 谷 ゆ り子 「従 業 員 に よ る 株 式 取 得 ス キ ー ム の 検 討 一 日本 版ESOPに お け る 問 題 点 一 」 桃 山 学 院 大 学 総 合 研 究 所 紀 要39巻1号29∼44頁(2013)な ど 。 (7)他 に,会 社 が ビ ー ク ル(受 け皿)を 設 定 し,そ れ に取 得 さ せ た 株 式 を 退 職 従 業 員 等 に 無 償 交 付 を す る方 式 が あ る 。 (8)ESOPに 対 す る 第 三 者 割 当 増 資 に つ い て,東 京 高 決 平 成24年7月12日 (第一 審 東 京 地 決 平 成24年7月9日)金 融 ・商 事 判 例1400号45頁 。 (9)東 京 証 券 取 引 所 「平 成23年 度 従 業 員 持 株 会 状 況 調 査 結 果 の 概 要 に つ い て 」(平 成24年9月24日)。 (10)太 田 洋 監 修 ・前 掲(注2)8頁 以 下 。 (11)創 業 者 等 の 所 有 株 式 を配 当 還 元 方 式 に よ る評 価 で 持 株 会 に 譲 渡 す る こ とで,相 続 財 産 を 減 らす こ とが 可 能 と さ れ る(牧 口 晴 一,斎 藤 孝 一 『事 業 承 継 に 活 か す 従 業 員 持 株 会 の 法 務 ・税 務[第2版]』8頁(中 央 経 済 案土,2012))o (12)む し ろ,金 利 分 の 損 失 に さ え な る 。

312(桃 山 法 学 第23号'14) (13)道 野 ・前 掲(注3)340頁 。 持 株 会 制 度 に よ らず,直 接 証 券 会 社 に よ り 従 業 員 株 主 の 一 括 管 理 を依 頼 す る こ と も考 え られ る 。 (14)太 田 洋 監 修 ・前 掲(注2)ll頁 以 下 。 (15)太 田 洋 監 修 ・前 掲(注2)117頁,河 本 一 郎 ほ か 別 冊 商 事 法 務 研 究11号 97頁(1970)。 な お,議 決 権 行 使 の 独 立 性 に 関 し,市 川 兼 三 ・前 掲(注3) 261頁 以 下 。 (16)高 橋 靖 「非 上 場 株 式 の 配 当 還 元 方 式 に よ る評 価 」 税 務 事 例 研 究50号94 頁(1999)Q (17)相 互 保 有 株 式 の 場 合 に つ い て は,会 社 法 の 規 定 が 存 在 す る(会 社308 条1項)。 も っ と も,従 業 員 持 株 制 度 の 目 的 に お い て 従 業 員 に よ る 経 営 参 画 と捉 え る場 合,議 決 権 行 使 が 重 要 に な る以 上,こ れ を否 定 す る の も 抵 抗 が あ ろ う 。 (18)ESOPで は ビ ー ク ル(受 け 皿)に つ い て こ の 問 題 が 生 じ う る(弥 永 真 生 ・前 掲(注2)ll2頁 以 下(日 本 評 論 社,2009)。 (19)札 幌 地 判 平 成14年2月15日 労 判837号66頁 。 (20)福 井 地 判 昭 和60年3月29日 判 タ559号275頁,金 判720号40頁 。 (21)稲 葉 威 雄 『改 正 会 社 法 』184頁(金 融 財 政 事 情,1982),河 本 一 郎 「従 業 員 持 株 会 へ の 奨 励 金 と利 益 供 与 」 商 事 法 務1088号8頁(1986)。 (22)田 中 誠 二 「利 益 供 与 禁 止 規 定 の 厳 格 化 お よ び こ の 規 定 と従 業 員 持 株 制 度 」 商 事 法 務1071号7頁(1986),中 村 一 彦 「会 社 の 従 業 員 を 会 員 とす る 持 株 会 に 対 す る 奨 励 金 の 支 出 が 商 法294条 ノ2に 違 反 しな い と さ れ た 事 例 」 金 判725号46頁(1985),田 村 淳 之 介 ・ジ ュ リス ト昭 和60年 度 重 判 解 説102頁 。 早 川 勝 「従 業 員 の 持 株 会 に対 す る 奨 励 金 の 支 出 と利 益 供 与 の 禁 止 」 京 都 産 大 法 学20巻2=3号94頁(1997)。 (23)差 止 め 請 求 は 認 め ら れ な か っ た(東 京 地 決 平 成24.7.9,抗 告 審 東 京 高 決 平 成24年7月12日 申立 却 下,抗 告 棄 却(確 定)金 融 ・商 事 判 例1400号 45頁)。 本 件 判 例 批 評 と して,弥 永 真 生 「日本 版ESOPと 新 株 発 行 差 止 め 」 ジ ュ リス ト1447号2頁(2012),和 田 宗 久 「日本 版ESOP導 入 に お け るSPVへ の 第 三 者 割 当 て と不 公 正 発 行 」 金 融 ・商 事 判 例1415号2頁 (2013),白 井 正 和 「日本 版ESOPと 不 公 正 発 行 」 ジ ュ リ ス ト1453号97 頁(2013),瀬 谷 ゆ り子 「会 社 に よ るESOPへ の 新 株 の 第 三 者 割 当 て と 不 公 正 発 行 」 桃 山 法 学22巻91頁(2013)。 (24)中 村 一 彦 ・前 掲(注22)46頁 参 照 。 利 益 供 与 の 問 題 が 完 全 に 解 決 さ れ て い る と は必 ず し も言 え な い と思 わ れ る 。 (25)新 谷 勝 ・前 掲(注2)211頁 以 下 。

(26)早 川 勝 「従 業 員 持 株 制 度 と退 職 時 に 取 得 価 格 で 株 式 を 譲 渡 す べ き合 意 の 効 力 」 服 部 栄 三 編 『平 成 会 社 判 例175集 』16頁(商 事 法 務,2002),藤 原 俊 雄 「判 批 」 判 タ948号15頁(1997),江 頭 憲 治 郎 『株 式 会 社 法[第4 版]』237頁(有 斐 閣,2011)等 。 (27)最 判 平 成21年2月17日 判 時2038号144頁 。 (28)こ の 事 件 の 評 釈 と して,井 上 健 一 「株 式 店 頭 公 開 を 目的 とす る 従 業 員 持 株 会 へ の 勧 誘 と会 社 の 責 任 」 ジ ュ リス ト1392号189頁(2010),林 孝 宗 「従 業 員 持 株 会 を設 置 し た 会 社 の 説 明 義 務 違 反 が 肯 定 さ れ た 事 例 」 早 稲 田 法 学87巻1号203頁(2011)等 が あ る 。 (29)中 小 会 社 で は,実 態 の な い あ る い は 会 社 と 渾 然 一 体 と した も の も多 く 見 受 け ら れ る とい う。 (30)林 ・前 掲(注28)204頁 。 (31)「 閉 鎖 型 の タ イ プ の 従 業 員 持 株 制 度 で は,従 業 員 の 退 会 時 に は,そ の 取 得 価 格 で 会 社 が 買 受 け る 旨 を約 して い るケ ー ス が 考 え られ,そ れ に よ っ て 会 社 に損 害 が 生 じて も,制 度 の 円 滑 な運 営 に 必 要 な措 置 と し て 取 締 役 の 責 任 は 生 じ な い と解 す べ き」 との 見 解 も あ る(江 頭 ・前 掲(注26)240 頁)。