司法試験 合格対策 ~ 刑法 因果関係その他 LU16095

司法試験

合格対策～刑法・因果関係その他

LU16095

無 料 公 開 講 座 合 格 対 策 ～ 刑 法 ・ 因 果 関 係 そ の 他 こ の レ ジ ュ メ は ， 平 成 ２ ７ 年 度 の 夏 頃 に 収 録 し た 「 重 要 事 項 完 成 講 座 」 の 「 知 識 編 」 で 使 用 し た テ キ ス ト を 本 日 の 講 義 用 に 編 集 し た り ， 加 筆 改 良 し た り し た も の で す 。「 知 識 編 」 の 講 義 を 既 に 受 講 さ れ た 方 の 復 習 や ， ２ 月 に 開 講 予 定 の 「 論 文 知 識 ス ピ ー ド チ ェ ッ ク 講 座 」 を 受 講 さ れ る 予 定 の 方 の 予 習 な ど に 役 立 つ と 思 い ま す 。 平 成 ２ ８ 年 １ 月 ９ 日 Ｌ Ｅ Ｃ 専 任 講 師 矢 島 純 一 ２ 月 に 開 講 予 定 の 「 論 文 知 識 ス ピ ー ド チ ェ ッ ク 講 座 」 は ， 司 法 試 験 の 論 文 試 験 に 必 要 な 知 識 を ， 各 科 目 数 時 間 程 度 で 学 習 す る 講 座 で す 。（ 憲 法 ６ 時 間 ， 民 法 ８ 時 間 ， 刑 法 ６ 時 間 ， 会 社 法 ４ 時 間 ， 民 事 訴 訟 法 ４ 時 間 ， 刑 事 訴 訟 法 ４ 時 間 ， 行 政 法 ４ 時 間 で ， 憲 ， 民 ， 刑 は 収 録 講 義 の み で ， 会 社 ， 民 訴 ， 刑 訴 ， 行 政 は ２ 月 １ ４ 日 か ら 毎 週 日 曜 日 の 午 後 ５ 時 か ら 午 後 ９ 時 ま で 水 道 橋 校 に お い て ラ イ ブ 講 義 で 実 施 予 定 ・ 収 録 講 義 も あ り ） 司 法 試 験 の 論 文 試 験 の 過 去 問 を し っ か り と 学 習 し た い と い う 受 験 生 は ， 先 月 収 録 が 終 わ っ た ば か り の 「 重 要 事 項 完 成 講 座 」 の 「 論 文 過 去 問 徹 底 分 析 編 」 を ご 利 用 く だ さ い 。

・ 記 憶 す る 事 項 重 要 ラ ン ク 論 文 試 験 で 規 範 （ 要 件 ） や 法 律 効 果 な ど と し て 答 案 に 書 く こ と が あ る 事 項 の う ち ， 内 容 を 理 解 し て 答 案 に 書 け る よ う に し て お か な け れ ば な ら な い 知 識 を 重 要 度 の 高 い も の か ら 順 番 に 「 ● 」，「 ◆ 」，「 ▲ 」 と 記 号 を 付 し ま し た 。 ・ 理 解 す る 事 項 重 要 ラ ン ク 論 文 試 験 で 規 範 と し て 答 案 に 直 接 書 く こ と は 通 常 は な い が ， よ り 深 い 答 案 を 作 製 す る た め に 内 容 を 理 解 し て お く こ と が 必 要 な 知 識 を 重 要 度 の 高 い も の か ら 順 番 に 「 ○ 」，「 ◇ 」，「 △ 」 と 記 号 を 付 し ま し た 。

第 ７ 章 因 果 関 係 １ 因 果 関 係 の 意 義 → 結 果 犯 に お い て は ， そ れ が 既 遂 犯 と な る た め に は ， 実 行 行 為 と 結 果 発 生 と の 間 に 因 果 関 係 が 認 め ら れ る こ と が 必 要 で あ る 。 結 果 が 発 生 し て も 因 果 関 係 が 認 め ら れ な け れ ば 未 遂 犯 に と ど ま る 。 因 果 関 係 は ， 結 果 犯 に お い て 既 遂 犯 が 成 立 す る た め の 要 件 と し て 機 能 し て い る 。 ○ ・ 行 為 と 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 が 認 め ら れ る た め に は ， 少 な く と も 「 あ れ な け れ ば こ れ な し 」 と い う 条 件 関 係 が 認 め ら れ る こ と が 必 要 で あ る 。 ● ２ 条 件 関 係 の 判 断 の 際 の 注 意 点 （ ① ② ） ① 仮 定 的 要 素 を 付 加 し て 因 果 関 係 を 判 断 し て は い け な い 。 ● ・ 例 え ば ， Ａ が Ｂ を 射 殺 し た 事 例 で ， 仮 に Ａ が 射 殺 し な く て も ， Ｂ に 恨 み を も つ 第 三 者 Ｃ が Ｂ を 射 殺 し た と い う 仮 定 的 事 情 を 付 加 し て ， Ａ の 行 為 が な く て も Ｂ が 死 亡 し た の で あ る か ら ， あ れ な け れ ば こ れ な し と は い え な い と し て ， Ａ の 実 行 行 為 と 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 を 判 断 し て は な ら な い 。 ② 結 果 に つ い て は ， そ の 時 点 に お い て 実 際 に 発 生 し た 結 果 を 問 題 と し な け れ ば な ら な い 。 ● ・ 例 え ば ， Ａ が Ｂ を 熊 と 間 違 え 猟 銃 で 射 撃 を し て ， あ と １ ０ 分 程 度 し か 生 き ら れ な い 瀕 死 の 重 傷 を 負 わ せ た と こ ろ （ 第 １ の 行 為 ），

苦 し む Ｂ を す ぐ に 楽 に さ せ よ う と 思 い ， そ の 場 で 射 殺 し た と き （ 第 ２ の 行 為 ） は ， 第 ２ の 行 為 に よ り 実 際 に 発 生 し た 死 亡 の 結 果 と 第 ２ の 行 為 と の 間 の 因 果 関 係 を 検 討 し な け れ ば な ら な い 。 こ の こ と は 見 方 を か え る と ， 実 際 に は 発 生 し て い な い 死 ， す な わ ち 第 １ 行 為 に よ り 発 生 し た と 考 え ら れ る １ ０ 分 後 の 死 と 第 2 行 為 と の 間 の 因 果 関 係 を 問 題 と し て は い け な い と い う こ と を 意 味 す る 。 ３ 因 果 関 係 の 断 絶 （ 条 件 関 係 の 切 断 ） → 条 件 説 ， 相 当 因 果 関 係 説 ， 危 険 の 現 実 化 説 な ど 因 果 関 係 に 関 す る ど の 見 解 を 採 っ た と し て も ， 実 行 行 為 が あ っ て も 結 果 発 生 に 向 け て の 因 果 の 流 れ が 始 ま る 前 に ， そ の 実 行 行 為 と 全 く 無 関 係 な 別 の 行 為 に よ っ て 結 果 が 発 生 し た 場 合 は ， 当 該 実 行 行 為 と 結 果 発 生 と の 間 の 条 件 関 係 が 認 め ら れ ず ， 因 果 関 係 が 否 定 さ れ る 。 ● ・ 例 え ば ， Ａ が 毒 殺 目 的 で Ｖ に 毒 を 飲 ま せ た が ， 毒 が 効 き 始 め る 前 に ， Ｖ が ， Ａ と は 無 関 係 な Ｂ に 刺 殺 さ れ た 場 合 ， 因 果 関 係 の 断 絶 が 認 め ら れ ， Ａ の 殺 人 の 実 行 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 に は 因 果 関 係 が 認 め ら れ な い 。 H27- 3 肢 ウ

４ 択 一 的 競 合 （ 択 一 的 因 果 関 係 ） → 複 数 の 独 立 し た 行 為 が 競 合 し て 結 果 を 発 生 さ せ た が ， そ れ ら の 行 為 の い ず れ も が 単 独 で 同 じ 結 果 を 発 生 さ せ る こ と が で き る 場 合 の こ と を 択 一 的 競 合 （ 択 一 的 因 果 関 係 ） と い う 。 ▲ 例 え ば ， Ａ と Ｂ が 意 思 の 連 絡 な し に ， 同 時 に そ れ ぞ れ Ｖ を 殺 害 す る 目 的 で 拳 銃 を 発 射 し た と こ ろ ， Ａ と Ｂ が 発 射 し た 弾 丸 が と も に そ れ ぞ れ Ｖ の 頭 部 に 命 中 し て 致 命 傷 を 与 え て Ｖ を 死 亡 さ せ た 場 合 ， Ｖ は Ａ の 行 為 が な く て も 死 亡 し た も の と い え る し ， 逆 に ， Ｖ は Ｂ の 行 為 が な く て も 死 亡 し た も の と い え る 。 ・ こ の よ う な 択 一 的 競 合 の 場 合 ， Ａ 及 び Ｂ に そ れ ぞ れ 殺 人 罪 の 単 独 犯 の 罪 責 を 負 わ せ ら れ る か に つ い て は ， Ａ ， Ｂ そ れ ぞ れ に つ い て 「 あ れ な け れ ば こ れ な し 」 と の 条 件 関 係 が な い こ と に な る の で ， Ａ ， Ｂ そ れ ぞ れ が 殺 人 未 遂 罪 の 単 独 正 犯 の 罪 責 を 負 う に と ど ま る こ と に な る 。 し か し ， こ の よ う な 場 合 に ， 誰 も 殺 人 既 遂 の 罪 責 を 負 わ な い の は 不 合 理 で あ る と し て ， 結 果 発 生 に つ な が り う る 競 合 す る 複 数 の 行 為 を 全 て 取 り 除 け ば 結 果 は 発 生 し な か っ た と い え る こ と か ら ， 択 一 的 競 合 の 場 合 で も 「 あ れ な け れ ば こ れ な し 」 と の 条 件 関 係 を 肯 定 で き る と す る 見 解 が あ る 。 択 一 的 競 合 の 場 合 に こ の よ う に 条 件 関 係 を 修 正 す る 見 解 に 立 て ば ， Ａ 及 び Ｂ に そ れ ぞ れ 殺 人 既 遂 罪 の 成 立 が 認 め ら れ る こ と に な る 。 ・ な お ， Ｖ が １ 発 の 銃 弾 に よ り 死 亡 す る 場 合 と 比 べ て ， Ａ 及 び Ｂ の 合 計 ２ 発 の 銃 弾 に よ り 死 亡 し た 場 合 の 方 が ， Ｖ の 死 期 が よ り 早 ま っ て い る と い え る 場 合 は ， 前 述 し た 択 一 的 競 合 の 事 例 と は 異 な る 。 択 一 的 競 合 は ， 複 数 の 競 合 す る 行 為 が そ れ ぞ れ 単 独 で 同 じ 結 果 を 発 生 さ せ ら れ る も の で あ る こ と を 前 提 と し て い る か ら で あ る 。

２ つ の 行 為 に よ り Ｖ の 死 期 が 早 ま っ た 場 合 ， Ｖ の 早 ま っ た 死 は ， Ａ 及 び Ｂ の 両 方 の 行 為 が な け れ ば 発 生 し な か っ た の で あ り ， ど ち ら か １ つ の 行 為 が な け れ ば そ の よ う な 結 果 は 発 生 し な か っ た の で あ る か ら ， 条 件 関 係 を 修 正 し な い で も 「 あ れ な け れ ば こ れ な し 」 の 条 件 関 係 が 認 め ら れ る と 説 明 す る こ と が で き る 。

３ 因 果 関 係 の 判 断 基 準 (1) 条 件 説 ア 意 義 → 実 行 行 為 と 結 果 と の 間 に 「 あ れ な け れ ば こ れ な し 」（ 実 行 行 為 が な け れ ば 結 果 は 発 生 し な か っ た ） と の 条 件 関 係 さ え 認 め ら れ れ ば 因 果 関 係 を 肯 定 す る 見 解 を 条 件 説 と い う 。 ● H18- 18 ・ 条 件 説 を 採 用 し た と 評 価 さ れ て い る 判 例 を 紹 介 す る 。 被 告 人 が ， 被 害 者 の 左 目 の 部 分 を 右 足 で 蹴 っ た と こ ろ ， 被 害 者 の 左 目 の 角 膜 に 直 系 約 ０ ． ５ セ ン チ メ ー ト ル の 鮮 血 色 の 内 出 血 が 生 じ た 。 被 告 人 の 暴 行 及 び そ れ に よ っ て 生 じ た 上 記 内 出 血 に よ っ て 通 常 は 人 が 死 に 至 る こ と は な い が ， 被 害 者 が 脳 梅 毒 に 罹 患 し て 脳 に 高 度 の 病 変 が あ っ た た め ， 被 告 人 の 暴 行 に よ り 被 害 者 の 脳 の 組 織 が 一 定 程 度 崩 壊 し た こ と で 被 害 者 が 死 亡 し た た め ， 被 告 人 は 傷 害 致 死 罪 で 起 訴 さ れ た 。 訴 訟 で は 被 告 人 の 暴 行 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 に 因 果 関 係 が あ る の か が 争 点 と な っ た 。 最 高 裁 は 「 被 告 人 の 行 為 が 被 害 者 の 脳 梅 毒 に よ る 脳 の 高 度 の 病 的 変 化 と い う 特 殊 の 事 情 さ え な か っ た な ら ば 致 死 の 結 果 を 生 じ な か っ た で あ ろ う と 認 め ら れ る 場 合 で 被 告 人 が 行 為 当 時 そ の 特 殊 事 情 の あ る こ と を 知 ら ず ま た 予 測 も で き な か っ た と し て も ， そ の 行 為 が そ の 特 殊 事 情 と 相 ま つ て 致 死 の 結 果 を 生 ぜ し め た と き は ， そ の 行 為 と 結 果 と の 間 に 因 果 関 係 を 認 め る こ と が で き る の で あ る 」 と し て ， 被 告 人 の 暴 行 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 し た （ 最 判 昭 25.3.31 ・ 脳 梅 毒 事 件 ）。 ○ H27-3 肢 オ

・ 条 件 説 に 対 す る 批 判 条 件 説 に 対 し て は ， 行 為 と 結 果 と の 間 の つ な が り が 社 会 通 念 上 相 当 と い え な い 場 合 に ま で 既 遂 犯 の 成 立 を 認 め る こ と は 処 罰 範 囲 が 不 当 に 広 が り す ぎ て 不 合 理 で あ る と の 批 判 が な さ れ て い る 。 イ 因 果 関 係 の 中 断 論 → 条 件 説 を 採 る 見 解 の 中 で も ， 因 果 関 係 が 不 当 に 広 が り す ぎ る と い う 不 合 理 を 避 け る た め に ， 実 行 行 為 か ら 結 果 発 生 に む か っ て の 因 果 の 流 れ の 進 行 中 に ， 第 三 者 の 故 意 に よ る 行 為 や 例 え ば 落 雷 や 台 風 な ど の 自 然 力 が 介 入 し て 結 果 が 発 生 し た 場 合 は ， 実 行 行 為 と 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 が 中 断 し て ， 因 果 関 係 が 否 定 さ れ る と す る 見 解 が あ る （ 因 果 関 係 の 中 断 論 ）。 ◆ ・ 因 果 関 係 の 中 断 論 に よ れ ば ， 例 え ば ， Ａ が ， Ｂ の 腕 を ナ イ フ で 切 り つ け て 腕 に 切 り 傷 を 負 わ せ た 後 ， Ｂ を 病 院 に 搬 送 す る 救 急 車 が 竜 巻 に 巻 き 込 ま れ て 横 転 し た 際 に ， Ｂ が 車 外 に 投 げ だ さ れ て 頭 を 路 面 に 打 ち 付 け て 死 亡 し た 場 合 ， Ａ の 行 為 と Ｂ の 死 の 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 は 中 断 さ れ ， Ａ は ， Ｂ を ナ イ フ で 切 り つ け て 切 り 傷 を 負 わ せ た こ と に つ い て 傷 害 罪 の 罪 責 を 負 う に と ど ま る こ と に な る 。

(2) 相 当 因 果 関 係 説 ア 意 義 → 刑 法 上 の 因 果 関 係 は 構 成 要 件 要 素 の １ つ で あ り ， 構 成 要 件 は 社 会 通 念 上 ， 当 罰 行 為 を 類 型 化 し た も の で あ る こ と か ら ， 刑 法 上 の 因 果 関 係 が 肯 定 さ れ る た め に は ， 実 行 行 為 と 結 果 と の 間 に 条 件 関 係 が あ る だ け で は 足 り ず ， 条 件 関 係 が あ る こ と を 前 提 に ， 社 会 生 活 上 の 経 験 に 照 ら し て ， そ の 行 為 か ら そ の 結 果 が 発 生 す る こ と が 相 当 と 認 め ら れ る こ と が 必 要 で あ る と す る 見 解 が あ る （ 相 当 因 果 関 係 説 ）。 ● ・ 相 当 因 果 関 係 説 に 立 っ た と 評 価 さ れ て い る 最 高 裁 判 例 が あ る （ 後 掲 最 決 昭 4 2 . 1 0 . 2 4 ・ 米 兵 ひ き 逃 げ 事 件 ）。 ・ 相 当 因 果 関 係 説 の 中 で も ， 因 果 関 係 の 判 断 の 基 礎 事 情 と し て ど の よ う な 事 情 を 用 い る こ と が で き る か に つ い て は ， 主 観 説 ， 折 衷 説 ， 客 観 説 な ど 見 解 に よ っ て 違 い が あ る 。 H18- 18

イ 因 果 関 係 の 判 断 の 基 礎 事 情 (ｱ) 主 観 説 → 行 為 当 時 に ， 行 為 者 が 認 識 し て い た 事 情 及 び 認 識 し え た 事 情 を 基 礎 に ， 実 行 行 為 か ら 結 果 が 発 生 し た と い え る こ と が 社 会 通 念 上 相 当 と い え れ ば ， 刑 法 上 の 因 果 関 係 を 認 め る 見 解 。 ◇ ・ 例 え ば ， Ａ が ， た ま た ま 道 路 で す れ 違 っ た 面 識 の な い ２ ０ 歳 前 後 の 男 性 Ｖ の 胸 部 を 手 拳 で １ 回 そ れ ほ ど 強 く な い 力 加 減 で 殴 打 し た と こ ろ ， Ｖ が 通 常 人 と 同 じ 健 康 状 態 で あ れ ば 何 の 傷 害 も 負 わ な か っ た の で あ る が ， Ｖ が た ま た ま ス ポ ー ツ に よ る 疲 労 を 肋 骨 に 蓄 積 し て お り ， Ａ の 殴 打 行 為 に よ り 肋 骨 の 疲 労 骨 折 の 傷 害 を 負 っ た と い う 事 例 で は ， 行 為 当 時 ， Ａ と Ｖ は 面 識 が な く Ａ が 事 前 に Ｖ が 肋 骨 に 疲 労 を 蓄 積 し て い た と い う 事 実 を 認 識 し て い な い し ， 認 識 も で き な い も の と い え る の で ， そ の 事 実 を ， 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 か ら 除 い て ， Ａ の 殴 打 行 為 か ら 肋 骨 の 疲 労 骨 折 の 傷 害 が 発 生 し た か ど う か を 社 会 通 念 に 照 ら し て 判 断 す る こ と に な る 。 そ う す る と ， そ れ ほ ど 強 く な い 力 加 減 で 胸 部 を １ 回 殴 打 す る 行 為 か ら 肋 骨 が 疲 労 骨 折 す る と い う 傷 害 が 発 生 す る と い う 判 断 は 社 会 通 念 上 相 当 な も の と は い え な い の で ， Ａ の 殴 打 行 為 と Ｖ の 肋 骨 の 疲 労 骨 折 と の 間 に 因 果 関 係 が 否 定 さ れ る こ と に な る 。 こ の よ う な 場 合 ， Ａ の 殴 打 行 為 に つ い て は ， 傷 害 罪 で は な く ， 人 の 身 体 に 対 す る 不 法 な 有 形 力 の 行 使 に 当 た る も の と し て 暴 行 罪 の 「 暴 行 」 に 当 た る だ け と な り ， Ａ に は 暴 行 罪 が 成 立 す る に と ど ま る 。

(ｲ) 折 衷 説 → 因 果 関 係 の 判 断 は 一 般 の 社 会 通 念 に 従 っ て な す べ き も の で あ り ， 行 為 当 時 に ， 一 般 人 が 認 識 可 能 と い え る 事 情 や ， 行 為 者 が 特 に 認 識 し て い た 事 情 を 因 果 関 係 の 判 断 の 基 礎 事 情 に し て も 社 会 通 念 上 不 合 理 と は い え な い 。 そ こ で ， 行 為 時 に ， 一 般 人 が 認 識 可 能 な 事 情 及 び 行 為 者 が 特 に 認 識 し て い た 事 情 を 基 礎 に ， 実 行 行 為 か ら 結 果 が 発 生 し た と い え る こ と が 社 会 通 念 上 相 当 と い え れ ば ， 刑 法 上 の 因 果 関 係 を 認 め る 見 解 。 ● ・ 相 当 因 果 関 係 説 の 中 で は ， 折 衷 説 が 通 説 的 な 見 解 と な っ て い る 。 ・ 例 え ば ，「 甲 が Ｖ を 後 ろ か ら 突 き 飛 ば し た と こ ろ ， Ｖ は 転 倒 し て 軽 い 頭 部 打 撲 の 傷 害 を 負 っ た 。 Ｖ は 心 臓 に 異 常 が あ り ， 心 筋 こ う そ く が 起 こ り や す い 状 態 だ っ た た め ， 転 倒 に よ り 心 筋 こ う そ く が 起 こ っ て 死 亡 し た と 。」 い う 事 例 で ， Ｖ は 心 臓 に 異 常 が あ り 心 筋 こ う そ く が 起 こ り や す い 状 態 だ っ た と い う 事 情 が ， 行 為 時 に ， 一 般 人 は 認 識 で き ず ， 甲 も 特 に 認 識 し て い な か っ た 場 合 ， そ の 事 情 を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 か ら 除 外 し て 甲 の 行 為 と Ｖ の 心 筋 こ う そ く に よ る 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 判 断 す る こ と に な る 。 そ こ で 検 討 す る と ， 甲 が Ｖ を 突 き 飛 ば し て 転 倒 さ せ て 軽 い 頭 部 打 撲 の 傷 害 を 負 わ せ た 行 為 か ら ， Ｖ が 心 筋 こ う そ く に よ り 死 亡 す る こ と は 社 会 通 念 上 相 当 と は い え な い 。 し た が っ て ， 甲 の 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 は 否 定 さ れ る 。 こ の 場 合 は ， 甲 は 傷 害 致 死 罪 の 罪 責 を 負 わ ず ， 傷 害 罪 の 罪 責 を 負 う に と ど ま る 。 H18-18

(ｳ) 客 観 説 → 行 為 時 に ， 客 観 的 に 存 在 し て い た 全 て の 事 情 （ 及 び ， 予 見 可 能 な 行 為 後 の 事 情 ） を 基 礎 に ， 実 行 行 為 か ら 結 果 が 発 生 し た と い え る こ と が 社 会 通 念 上 相 当 と い え れ ば ， 刑 法 上 の 因 果 関 係 を 認 め る 見 解 。 ◇ ・ 客 観 説 に 対 し て は ， 条 件 説 と 変 わ ら な い 結 論 に な る と の 批 判 が な さ れ て い る 。 ・ 客 観 説 は ， 主 観 説 や 折 衷 説 と 異 な り ， 予 見 可 能 と い う 限 定 を 加 え る も の の 行 為 後 の 事 情 を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 に い れ て い る 。 も っ と も ， 後 述 す る と お り ， 折 衷 説 の 中 で も ， 介 在 事 情 の あ る 事 案 に お け る 因 果 関 係 の 判 断 で は 一 定 の 行 為 後 の 事 情 を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 に 入 れ る 見 解 も あ る 。 ・ 例 え ば ， 前 頁 の 事 例 で あ れ ば ， Ｖ は 心 臓 に 異 常 が あ り 心 筋 こ う そ く が 起 こ り や す い 状 態 だ っ た と い う 事 情 は ， 一 般 人 の 認 識 可 能 性 や 行 為 者 の 認 識 の 有 無 を 問 題 と す る こ と な く ， 行 為 時 に 客 観 的 に 存 在 し て い た 事 情 と し て 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 に 用 い る こ と に な る 。 そ う す る と ， 甲 が ， そ の よ う な 状 態 に あ っ た Ｖ を 突 き 飛 ば し て 転 倒 さ せ て 頭 部 打 撲 の 傷 害 を 負 わ せ た 行 為 か ら ， Ｖ が 心 筋 こ う そ く に よ り 死 亡 す る こ と は 社 会 通 念 上 相 当 と い え る 。 し た が っ て ， 甲 の 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 は 肯 定 さ れ る 。 H18-18， H19- 12 ・ な お ， 前 田 雅 英 先 生 は ， 刑 法 総 論 講 義 （ 第 ３ 版 ） ま で は 「 相 当 因 果 関 係 説 の 客 観 説 」 を 採 用 し て い た が ， 刑 法 総 論 講 義 （ 第 ４ 版 ） に お い て ， 山 中 敬 一 先 生 の 批 判 を 受 け 入 れ て ，「 裁 判 時 の 視 点 か ら 行 為 後 の 事 情 を も 勘 案 し

て 行 為 と 結 果 の 結 び つ き を 考 え る 必 要 性 が 認 め ら れ る よ う に な っ た 現 在 は ， 行 為 時 の 相 当 性 判 断 を 中 心 と せ ざ る を 得 な い 相 当 因 果 関 係 の 枠 組 み を 離 れ て 客 観 的 帰 属 論 と し て 説 明 す る 方 が わ か り や す い 」 と し て 「 客 観 的 帰 属 論 」 を 採 用 す る こ と を 明 ら か に し て い る 。

(3) 危 険 の 現 実 化 説 ・ 客 観 的 帰 属 論 → 結 果 と の 間 の 条 件 関 係 が あ る 行 為 が 法 的 に 許 さ れ な い 危 険 を 生 み 出 し ， そ の 危 険 が 構 成 要 件 に 該 当 す る 結 果 を 実 現 し た と い え る 場 合 に 行 為 と 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 す る 見 解 が あ る 。 こ の 見 解 に よ る と ， 因 果 関 係 の 有 無 の 判 断 基 準 は ， 条 件 関 係 が 認 め ら れ る こ と を 前 提 に ， 行 為 に 含 ま れ る 危 険 が 現 に 発 生 し た 結 果 と し て 現 実 化 し た も の と い え る か ど う か と い う こ と に な り ， ① 行 為 自 体 が 現 に 発 生 し た 結 果 を 生 じ さ せ る ほ ど の 危 険 性 を 有 す る も の な の か （ 行 為 の 危 険 性 の 大 小 ）， ② 介 在 事 情 の 異 常 性 の 大 小 （ 異 常 性 の 大 小 ）， ③ 介 在 事 情 が 結 果 発 生 に ど の 程 度 寄 与 し た の か （ 介 在 事 情 の 寄 与 度 ） な ど ， 諸 般 の 考 慮 要 素 か ら 総 合 的 に 判 断 す る こ と に な る 。 ○ ・H22 司 法 論 文 刑 事 系 第 1 問 （ 出 題 の 趣 旨 ・ 抜 粋 ） 乙 丙 に 対 し て Ｖ 死 亡 の 結 果 の 責 任 を 問 う た め に は ， 乙 丙 の 薬 品 の 投 与 に 係 る 過 失 行 為 の 後 に 甲 の （ 不 作 為 に よ る 殺 人 行 為 又 は 保 護 責 任 者 遺 棄 行 為 と い う ） 故 意 行 為 が 介 在 し て い る （ 丙 の 場 合 は ， そ れ に 加 え て 乙 の 過 失 行 為 も 介 在 し て い る 。） こ と か ら ， 因 果 関 係 の 有 無 が 問 題 と な る 。 因 果 関 係 に つ い て は ， 相 当 因 果 関 係 説 ， 最 近 の 判 例 の 立 場 と さ れ る 客 観 的 帰 属 論 的 な 考 え 方 な ど 見 解 は 様 々 あ る と こ ろ ， 自 ら の よ っ て 立 つ 考 え 方 を 明 ら か に し た 上 ， 当 て は め を 行 う こ と に な る 。 そ の 際 ， 介 在 し て い る 甲 の 行 為 は ， 故 意 行 為 と は い え ， 不 作 為 で あ っ て ， 因 果 の 流 れ に 物 理 的 に 影 響 を 及 ぼ し た と ま で は 言 い 難 い と い う 点 を ど の よ う に 評 価 す る か が ポ イ ン ト と な ろ う 。 ・H26 司 法 論 文 刑 事 系 第 1 問 （ 採 点 実 感 ・ 抜 粋 ） 〔 悪 い 答 案 の 例 と し て 〕 因 果 関 係 の 有 無 を 判 断 す る に 当 た っ て は 危 険 の 現 実 化 と い う 要 素 を 考 慮 す る と い う 見 解 を 示 し て い る も の の ， 当 て は め に お い て ， 危 険 と 結 果 の い ず れ に つ い て も 具 体 的 に 捉 え て い な い 答 案

４ 介 在 事 情 が あ る 場 合 の 因 果 関 係 の 判 断 枠 組 み → 行 為 者 の 実 行 行 為 の 後 に ， 第 三 者 や 被 害 者 の 行 為 が 介 在 し て ， 結 果 が 発 生 し た 場 合 に お け る 因 果 関 係 の 判 断 を ど の よ う に す る の か と い う こ と が 問 題 と さ れ て い る 。 例 え ば ， Ａ が Ｂ に 怪 我 を 負 わ せ よ う と し て 顔 面 を 殴 打 し て 全 治 ３ 週 間 の 鼻 骨 骨 折 の 傷 害 を 負 わ せ た と こ ろ ， Ｂ が 救 急 車 で 病 院 に 搬 送 さ れ る 途 中 で 救 急 車 が 交 通 事 故 を 起 こ し て Ｂ が 死 亡 し た 場 合 の よ う に ， 重 い 結 果 の 発 生 に 行 為 者 の 行 為 以 外 の 介 在 事 情 が 寄 与 し た と き に ， 行 為 者 に 発 生 し た 重 い 結 果 の 罪 責 を 負 わ せ ら れ る の か と い う 問 題 で あ る 。 ＊ 相 当 因 果 関 係 説 の 折 衷 説 の 応 用 に よ る 処 理 ● 介 在 事 情 の あ る 事 例 で は ， 行 為 と 結 果 と の 間 に 条 件 関 係 が あ る こ と を 前 提 に ， 行 為 時 に ， 介 在 事 情 が ， 一 般 人 が 予 見 可 能 な 事 情 及 び 行 為 者 が 特 に 予 見 し て い た 事 情 と い え れ ば そ れ を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 に 入 れ て ， 実 行 行 為 か ら 結 果 が 発 生 し た と い え る こ と が 社 会 通 念 上 相 当 と い え れ ば 刑 法 上 の 因 果 関 係 が 肯 定 さ れ る と す る 見 解 （ 注 ： 通 常 の 折 衷 説 の 「 認 識 」 を 「 予 見 」 に 置 き 換 え た だ け の 見 解 ） に 立 っ て 次 の 事 例 を 検 討 し て み る 。 〔 論 証 例 ～ 折 衷 悦 ・ シ ョ ー ト 版 〕 刑 法 上 の 因 果 関 係 が 肯 定 さ れ る た め に は ， 条 件 関 係 が あ る こ と を 前 提 に ， 社 会 生 活 上 の 経 験 に 照 ら し て ， そ の 行 為 か ら そ の 結 果 が 発 生 す る こ と が 相 当 と 認 め ら れ る こ と が 必 要 と 考 え る 。 具 体 的 に は ， 行 為 時 に ， 一 般 人 が 予 見 可 能 な 事 情 及 び 行 為 者 が 特 に 予 見 し て い た 事 情 を 基 礎 に ， 実 行 行 為 か ら 結 果 が 発 生 し た と い え る こ と が 社 会 通 念 上 相 当 と い え れ ば 行 為 と 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 が 認 め ら れ る と 考 え る 。

・〔 事 例 〕 例 え ば ， Ａ が ， 道 路 で た ま た ま す れ 違 っ た Ｖ と 肩 が ぶ つ か り ， そ の 腹 立 た し さ か ら ， Ｖ の 顔 面 を １ 回 殴 り ， 加 療 約 ３ 週 間 を 要 す る 鼻 骨 骨 折 の 傷 害 を 負 わ せ た と こ ろ ， Ｖ が 現 場 か ら 救 急 車 で 病 院 に 運 ば れ る 途 中 に ， 大 気 圏 内 に 突 入 し て 落 下 し て き た 隕 石 が 衝 突 し た こ と で 救 急 車 が 大 破 炎 上 し て Ｖ が 焼 死 し た と い う 事 例 を 題 材 に Ａ の 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 の 肯 否 を 検 討 し て み る 。 ま ず ， Ｖ の 顔 面 を １ 回 殴 り ， 加 療 約 ３ 週 間 を 要 す る 鼻 骨 骨 折 の 傷 害 を 負 わ せ た Ａ の 行 為 が な け れ ば ， 救 急 車 の 大 破 炎 上 に よ り Ｖ は 焼 死 す る こ と は な か っ た の で ， Ａ の 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 に 条 件 関 係 は 認 め ら れ る 。 そ し て ， Ｖ を 搬 送 し て い る 救 急 車 に 隕 石 が 衝 突 し た と い う 事 情 は ， 一 般 人 は 予 見 で き な い も の と い え る し ， 行 為 者 自 身 も 特 に 予 見 し て い な か っ た も の と い え る 。 し た が っ て ， そ の 事 情 を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 か ら 除 い て ， Ａ の 殴 打 行 為 と Ｖ の 死 亡 と の 間 の 因 果 関 係 の 有 無 を 判 断 す る こ と に な る 。 そ う す る と ， Ａ が Ｖ の 顔 面 を １ 回 殴 っ て 鼻 骨 骨 折 の 傷 害 を 負 わ せ た 行 為 か ら ， 隕 石 の 衝 突 が 原 因 で 生 じ た 救 急 車 の 大 破 炎 上 に よ り Ｖ が 焼 死 す る と い う 結 果 が 生 じ る こ と は 社 会 通 念 上 相 当 と は い え な い の で ， Ａ に Ｖ の 死 の 結 果 を 帰 責 し て 傷 害 致 死 罪 の 罪 責 を 負 わ せ る こ と は で き ず ， 結 局 ， Ａ は ， Ｖ に 鼻 骨 骨 折 を 負 わ せ た こ と に つ き 傷 害 罪 の 罪 責 を 負 う に と ど ま る 。

＊ 危 険 の 現 実 化 説 に よ る 処 理 ○ 危 険 の 現 実 化 説 に 立 つ と ， 介 在 事 情 が あ る 場 合 で も な い 場 合 で も 同 じ 判 断 枠 組 み で 因 果 関 係 の 有 無 を 判 断 す る こ と に な る 。 こ の 見 解 に お い て は ， 介 在 事 情 の 予 見 可 能 性 は そ の 判 断 の 際 に 考 慮 さ れ る 一 要 素 と し て 位 置 づ け ら れ る こ と に な る 。 〔 論 証 例 ～ シ ョ ー ト 版 〕 ● 因 果 関 係 の 有 無 の 判 断 は ， 条 件 関 係 が 認 め ら れ る こ と を 前 提 に ， 行 為 に 含 ま れ る 危 険 が 現 に 発 生 し た 結 果 と し て 現 実 化 し た も の と い え る か ど う か に よ り 決 ま り ， 具 体 的 に は ， ① 行 為 自 体 が 現 に 発 生 し た 結 果 を 生 じ さ せ る ほ ど の 危 険 性 を 有 す る も の な の か （ 行 為 の 危 険 性 の 大 小 ）， ② 介 在 事 情 の 異 常 性 の 大 小 （ 異 常 性 の 大 小 ）， ③ 介 在 事 情 が 結 果 発 生 に ど の 程 度 寄 与 し た の か （ 介 在 事 情 の 寄 与 度 ） な ど ， 諸 般 の 考 慮 要 素 か ら 総 合 的 に 判 断 す る も の と 考 え る 。 ・ 具 体 的 な 事 例 の 検 討 に あ た っ て は ， ① 行 為 自 体 の 危 険 性 が 当 該 結 果 を 発 生 さ せ る ほ ど 大 き い も の で あ る と き は 行 為 と 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 が 肯 定 さ れ る 方 向 に 強 く 作 用 す る 。 逆 に ， ① 行 為 自 体 の 危 険 性 が 小 さ く 明 ら か に 当 該 結 果 を 発 生 さ せ る よ う な 危 険 性 が な い も の で あ る と き は ， 行 為 と 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 が 否 定 さ れ る 方 向 に 強 く 作 用 す る 。 ○ ・ 行 為 自 体 の 危 険 性 の 程 度 の 大 小 を 上 記 の よ う に 明 確 に 判 断 で き な い 事 例 で は 例 え ば 次 の と お り に 考 え て い く こ と が で き る 。 す な わ ち ， ① 行 為 自 体 の 危 険 性 の 程 度 が 当 該 結 果 を 発 生 さ せ る ほ ど 危 険 な も の で は な く ， 反 面 ， ③ 結 果 発 生 に 介 在 事 情 が 果 た し た 寄 与 度 が 高 い 場 合 は ， 発 生 し た 結 果 は 行 為 の 危 険 が 現 実 化 し た も の と は い え な い 方 向 で 評 価 さ れ る 。 も っ と も ， 行 為 自 体 の 危 険 性 が 結 果 を 発 生 さ せ る ほ ど 高 い も の で な く て も ， 結 果 発 生 に つ な が っ た 介

在 事 情 が 行 為 者 の 行 為 か ら 必 然 的 に 誘 引 さ れ て 生 じ た も の で あ る と き は ， 結 果 発 生 に 寄 与 し た 介 在 事 情 の 異 常 性 は 小 さ い も の で あ り ， 発 生 し た 結 果 は 行 為 者 の 行 為 が 現 実 化 し た も の と し て 因 果 関 係 を 肯 定 す る こ と が で き る 。 ○ ・ 例 え ば ， ２ 頁 前 に 掲 載 し た 〔 事 例 〕 で い え ば ， Ｖ の 顔 面 を １ 回 殴 り ， 加 療 約 ３ 週 間 を 要 す る 鼻 骨 骨 折 の 傷 害 を 負 わ せ た Ａ の 行 為 が な け れ ば ， 救 急 車 の 大 破 炎 上 に よ り Ｖ は 焼 死 す る こ と は な か っ た の で ， Ａ の 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 に 条 件 関 係 は 認 め ら れ る 。 も っ と も ， Ａ の 上 記 行 為 は 救 急 車 を 大 破 炎 上 さ せ て Ｖ を 焼 死 さ せ る ほ ど の 危 険 性 は な い た め ， Ａ の 行 為 自 体 の 危 険 性 は そ れ だ け で Ｖ の 当 該 死 の 結 果 を 発 生 さ せ る ほ ど 危 険 な も の で は な い 。 ま た ， Ｖ を 搬 送 中 の 救 急 車 に 隕 石 が 衝 突 す る と い う 事 情 は ， 通 常 予 想 さ れ る こ と で は な く ， 当 初 の 暴 行 行 為 か ら 誘 発 さ れ た も の と も い え な い の で ， 介 在 事 情 の 異 常 性 が 大 き い た め ， こ の 事 情 を Ａ の 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 す る 事 情 と し て 強 調 す る こ と は で き な い 。 さ ら に ， こ の 介 在 事 情 は ， Ｖ を 搬 送 中 の 救 急 車 が 大 破 炎 上 し て Ｖ が 焼 死 す る と い う 結 果 発 生 に 大 き く 影 響 し て い る と い え る の で ， 介 在 事 情 が 結 果 発 生 に 果 た し た 寄 与 度 は 高 い 。 以 上 の と お り ， Ａ の 行 為 自 体 の 危 険 性 は Ｖ を 焼 死 さ せ る ほ ど 危 険 な も の で な く ， 介 在 事 情 の 異 常 性 が 大 き い 上 に ， 介 在 事 情 が 結 果 発 生 に 果 た し た 寄 与 度 が 高 い こ と か ら す る と ， Ｖ の 焼 死 の 結 果 発 生 は Ａ の 行 為 の 危 険 が 現 実 化 し た も の と は い え な い 。 し た が っ て ， Ａ の 行 為 と Ｖ の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 は 認 め ら れ な い 。

５ 介 在 事 情 が あ る 場 合 の 因 果 関 係 に 関 す る 重 要 判 例 (1) 第 三 者 の 行 為 が 介 在 し た 事 案 ア 米 兵 ひ き 逃 げ 事 件 → 従 来 か ら 判 例 が 採 用 し て い る と い わ れ て い た 条 件 説 で は な く ， 相 当 因 果 関 係 説 に 立 っ た 上 で ， 当 該 事 案 に お い て 因 果 関 係 を 否 定 し た 初 め て の 最 高 裁 判 例 で あ る と 評 価 さ れ て い る 判 例 を 紹 介 す る （ 後 掲 最 決 昭 42.10.24・ 米 兵 ひ き 逃 げ 事 件 ）。 ○ ● 最 決 昭 42.10.24 米 兵 ひ き 逃 げ 事 件 同 乗 者 の 介 入 行 為 〔 事 案 〕 被 告 人 甲 が 自 動 車 を 運 転 中 ， 過 失 に よ り Ａ を は ね 飛 ば し た 。 そ の 結 果 ， Ａ は 甲 の 自 動 車 の 屋 根 の 上 に は ね 上 げ ら れ た が ， 甲 は そ れ に 気 付 か ず ， そ の ま ま 運 転 を 続 け る う ち ， 同 乗 者 乙 が 右 自 動 車 の 屋 根 の 上 か ら Ａ の 身 体 を 引 き ず り 降 ろ し ， 舗 装 さ れ た 道 路 上 に 転 落 さ せ ， Ａ は 甲 の 自 動 車 の 車 体 と の 激 突 及 び 道 路 面 と の 衝 突 に よ り 死 亡 し た が ， 致 命 傷 と な っ た 頭 部 の 内 出 血 等 が 甲 の 行 為 に よ っ て 生 じ た の か 乙 の 行 為 に よ っ て 生 じ た の か が 明 ら か で は な か っ た 事 案 （ 因 果 関 係 不 明 ）。 〔 判 旨 の 要 点 〕 「 右 の よ う に 同 乗 者 が 進 行 中 の 自 動 車 の 屋 根 の 上 か ら 被 害 者 を さ か さ ま に 引 き ず り 降 ろ し ， ア ス フ ァ ル ト 舗 装 道 路 上 に 転 落 さ せ る と い う が ご と き こ と は ， 経 験 上 ， 普 通 ， 予 想 し え ら れ る と こ ろ で は な く ， こ と に ， 本 件 に お い て は ， 被 害 者 の 死 因 と な っ た 頭 部 の 傷 害 が 最 初 の 被 告 人 の 自 動 車 と の 衝 突 の 際 に 生 じ た も の か ， 同 乗 者 が 被 害 者 を 自 動 車 の 屋 根 か ら 引 き ず り 降 ろ し 路 上 に 転 落 さ せ た 際 に 生 じ た も の か 確 定 し が た い と い う の で あ っ て ， こ の よ う な 場 合 に 被 告 人 の 前 記 過 失 行 為 か ら 被 害 者 の 前 記 死 の 結 果 の 発 生 す る こ と が ， わ れ わ れ の 経 験 則 上 当 然 予 想 し え ら れ る と こ ろ で あ る と は 到 底 い え な い 」 と し て ， 因 果 関 係 を 否 定 し た 。

イ 大 阪 南 港 事 件 → 被 告 人 は ， 三 重 県 内 で 被 害 者 の 頭 部 を 洗 面 器 等 で 多 数 回 殴 打 し て 脳 出 血 等 に よ り 意 識 を 失 わ せ （ 第 １ 暴 行 ）， そ の 後 ， 被 害 者 を 大 阪 南 港 の 資 材 置 き 場 に 車 で 運 び そ の 場 に 放 置 し た と こ ろ ， 何 者 か が 被 害 者 の 頭 部 を 角 材 で 殴 打 し て （ 第 ２ 暴 行 ）， 被 害 者 を 脳 出 血 等 で 死 亡 さ せ た 事 案 で ， 最 高 裁 は 被 告 人 の 第 １ 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 し た （ 後 掲 最 決 平 2.11.20・ 大 阪 南 港 事 件 ）。 ○ ● 最 決 平 2. 11. 20 大 阪 南 港 事 件 不 明 の 第 三 者 の 介 入 行 為 〔 事 案 〕 被 告 人 甲 は ， 三 重 県 内 の 飯 場 で Ａ の 頭 部 を 洗 面 器 な ど で 多 数 回 殴 打 す る 等 の 暴 行 を し ， Ａ に 血 圧 上 昇 に よ る 脳 出 血 等 を 生 じ さ せ て 意 識 を 失 わ せ た 。 甲 は ， そ の 後 ， 乙 を 大 阪 南 港 の 資 材 置 き 場 ま で 車 で 運 び そ の 場 に 放 置 し た と こ ろ ， 何 者 か が Ａ の 頭 部 を 角 材 で 殴 打 し 翌 日 未 明 Ａ が 前 記 脳 出 血 に よ り 死 亡 し た 事 案 。 〔 決 旨 〕 甲 の 暴 行 に よ り 被 害 者 の 死 因 と な っ た 傷 害 が 形 成 さ れ た 場 合 に は ， 仮 に そ の 後 第 三 者 に よ り 加 え ら れ た 暴 行 に よ っ て 死 期 が 早 め ら れ た と し て も ， 甲 の 暴 行 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 に 因 果 関 係 を 肯 定 す る こ と が で き る 。

・ 大 阪 南 港 事 件 の 補 足 ○ 今 日 の 判 例 は ， 因 果 関 係 判 断 に つ き 行 為 者 の 行 為 の 危 険 性 の 大 き さ を 重 視 し ， 介 在 事 情 が 結 果 発 生 に 果 た し た 役 割 を 個 別 的 に 判 断 し て 因 果 関 係 の 判 定 を し て い る と 分 析 さ れ て い る 。 本 件 最 高 裁 決 定 は ， 頭 部 を 多 数 回 殴 打 し て 脳 内 出 血 等 を 起 こ さ せ た と い う 甲 の 当 初 の 行 為 が ， 被 害 者 Ａ の 脳 内 出 血 に よ る 死 亡 と い う 具 体 的 な 死 の 結 果 に 果 た し た 重 要 性 を 考 慮 し て 甲 の 行 為 と Ａ の 死 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 し た も の と 評 価 す る 学 者 が 多 い 。 な お ， 仮 に ， Ａ の 死 因 が 内 臓 破 裂 な ど 甲 の 暴 行 行 為 と 関 連 性 が な い も の で あ れ ば 因 果 関 係 の 有 無 の 判 断 が 変 わ る 可 能 性 が あ る こ と に 注 意 し た い 。 前 に 掲 載 し た 危 険 の 現 実 化 説 の 判 断 枠 組 み を 踏 ま え て 説 明 す る と ， 本 件 で は ， ② 意 識 を 失 っ て 倒 れ て い る 被 害 者 の 頭 部 を 被 告 人 以 外 の 何 者 か が 角 材 で 殴 る と い う こ と は 通 常 は 想 定 で き る こ と で な く ， 介 在 事 情 の 異 常 性 の 程 度 は 大 き い も の と い え る 事 案 で は あ る が ， ① 被 告 人 の 当 初 の 行 為 は 結 果 を 発 生 さ せ る く ら い 危 険 な も の と い え る の で ， 行 為 自 体 の 危 険 性 が 非 常 に 大 き い も の で あ る 上 に ， ③ 被 告 人 の 当 初 の 行 為 が そ れ ほ ど 危 険 な も の で あ る ゆ え に ， 介 在 事 情 が 結 果 発 生 に 果 た し た 寄 与 度 が 必 ず し も 高 い も の と は い え な い 。 こ の よ う に ， 被 告 人 の 行 為 自 体 の 危 険 性 が 非 常 に 大 き く ， 介 在 事 情 の 寄 与 度 が 高 く な い も の で あ る こ と か ら ， 介 在 事 情 が あ っ た こ と を 理 由 に 被 告 人 の 行 為 と 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 否 定 す る こ と は で き ず ， 結 局 ， 被 告 人 の 行 為 に 含 ま れ る 危 険 が 現 に 発 生 し た 結 果 と し て 現 実 化 し た も の と い え る 。 こ の よ う に 考 え る と ， 本 件 で 因 果 関 係 を 肯 定 し た 最 高 裁 の 判 断 は 妥 当 と い え よ う 。 こ の 判 例 の 事 案 を 折 衷 的 相 当 因 果 関 係 説 の 判 断 枠 組 み を 踏 ま え て ， 被 告 人 の 暴 行 行 為 と 被 害 者 の 死 と の 間 の 因 果 関 係 を 検 討 し て み る 。 第 三 者 が 被 告 人 の 行 為 に よ り 既 に 脳 内 出 血 で 意 識 不

明 と な っ て い る 被 害 者 の 頭 部 を 角 材 で 殴 打 す る と い う 事 情 は ， 一 般 人 に は 予 見 で き な い だ ろ う し ， 行 為 者 も 特 に 予 見 し て い な か っ た も の だ と い え る 。 そ う す る と ， こ の 事 情 を 除 い て ， 被 告 人 の 暴 行 行 為 か ら ， 被 害 者 が 脳 内 出 血 で 死 亡 し た こ と が 社 会 通 念 上 相 当 と い え る か ど う か を 判 断 す る こ と に な る と こ ろ ， 本 件 で は 被 告 人 は 被 害 者 の 頭 部 を 多 数 回 殴 打 し て 既 に 脳 内 出 血 等 を 生 じ さ せ て 被 害 者 を 意 識 不 明 の 重 体 に し て い る こ と か ら ， そ の 被 告 人 の 暴 行 か ら ， 被 害 者 が 脳 内 出 血 で 死 亡 す る と 判 断 す る こ と は 社 会 通 念 上 相 当 と い え る 。 そ う す る と ， 本 件 で は ， 第 三 者 の 介 在 事 情 を ， 因 果 関 係 の 判 断 の 基 礎 事 情 に は い れ ら れ な い も の の ， 被 告 人 の 当 初 の 暴 行 か ら 被 害 者 の 脳 内 出 血 に よ る 死 の 結 果 が 発 生 し た こ と と の 間 の 因 果 関 係 が 肯 定 で き ， 被 告 人 に 傷 害 致 死 罪 の 罪 責 を 負 わ せ る こ と が で き る 。 な お ， 事 案 が 少 し 異 な っ て ， 仮 に ， 被 告 人 が 被 害 者 を 暴 行 し て 脳 内 出 血 に よ る 意 識 障 害 を 生 じ さ せ た 後 ， 第 三 者 が ， 南 港 で 意 識 不 明 で 倒 れ て い る 被 害 者 を ， １ ０ ０ メ ー ト ル ほ ど 引 き ず っ て 海 に 投 げ 入 れ て 溺 死 さ せ た と い う 事 案 で あ っ た と し た ら 結 論 が 変 わ る 可 能 性 が で て く る 。 こ の 仮 の 事 案 に つ い て ， 被 告 人 の 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 折 衷 的 相 当 因 果 関 係 説 の 立 場 か ら 検 討 し て み よ う 。 こ の よ う な 第 三 者 の 介 在 事 情 が あ る こ と は ， 一 般 人 も 予 見 で き な い で あ ろ う し ， 行 為 者 も 特 に 予 見 し て い な か っ た と い え る の で ， こ の 第 三 者 の 介 在 事 情 を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 か ら 除 い て ， 被 告 人 の 暴 行 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 判 断 す る こ と に な る 。 そ う す る と ， そ の 第 三 者 の 介 在 事 情 な し に ， 被 告 人 の 頭 部 を 殴 打 し て 脳 内 出 血 を 生 じ さ せ た 暴 行 か ら ， 被 害 者 が 溺 死 す る と い う 具 体 的 な 死 の 結 果 の 発 生 が あ っ た と 判 断 す る こ と は 社 会 通 念 上 相 当 で は な い と い え る の で ， 被 告 人 に 傷 害 致 死 罪 の 罪 責 を 負 わ せ る こ と は で き な い も の と い

え よ う 。 ま た ， 危 険 の 現 実 化 説 に よ っ て も ， こ の よ う な 事 案 で は ， 被 告 人 の 当 初 の 暴 行 行 為 は 被 害 者 に 溺 死 と い う 態 様 の 死 を も た ら す 危 険 性 は な い た め ， 被 告 人 の 行 為 自 体 の 危 険 性 は 高 く な い ゆ え に ， 第 三 者 に よ る 介 在 事 情 が 結 果 発 生 に 果 た し た 役 割 は 大 き く ， そ の 介 在 事 情 の 異 常 性 が 高 く ， そ の 介 在 事 情 に 起 因 し て 発 生 し た 結 果 を 被 告 人 に 帰 責 さ せ る こ と は で き な い た め ， 結 局 ， 本 件 で は 被 告 人 の 行 為 に 含 ま れ る 危 険 が 現 に 発 生 し た 結 果 と し て 現 実 化 し た と は い え な い 。 し た が っ て ， 被 告 人 の 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 は 否 定 さ れ る こ と に な ろ う 。 ・ 余 談 だ が ， 大 阪 南 港 事 件 の 事 案 で は ， 検 察 官 は ， 南 港 で の 殴 打 行 為 も 被 告 人 が 実 行 し た も の で ， そ の 際 に は 殺 意 が あ っ た も の と し て 被 告 人 を 殺 人 罪 で 起 訴 し て い た 。 し か し ， 南 港 で の 殴 打 行 為 が 被 告 人 に よ る も の だ と い う こ と の 立 証 が で き な か っ た た め ， 被 告 人 は 南 港 に 行 く 前 の 飯 場 で の 殴 打 行 為 か ら 被 害 者 を 死 亡 さ せ た こ と に つ い て 傷 害 致 死 罪 の 罪 責 を 負 う に と ど ま っ た 。

ウ 自 動 車 ト ラ ン ク 内 監 禁 追 突 事 故 死 事 件 → 被 告 人 は ， 被 害 者 を 自 動 車 の ト ラ ン ク 内 に 押 し 込 ん で 監 禁 し て 道 路 に 自 動 車 を 停 車 さ せ て い た と こ ろ ， 後 方 か ら 前 方 不 注 意 の 別 の 自 動 車 に 追 突 さ れ ， ト ラ ン ク 内 の 被 害 者 を 頚 髄 挫 傷 に よ り 死 亡 さ せ た と い う 事 案 で ， 最 高 裁 は ， 被 害 者 の 死 亡 原 因 が 直 接 的 に は 追 突 事 故 を 起 こ し た 第 三 者 の 甚 だ し い 過 失 行 為 に あ る と し て も ， 道 路 上 で 停 車 中 の 普 通 乗 用 自 動 車 後 部 の ト ラ ン ク 内 に 被 害 者 を 監 禁 し た 本 件 監 禁 行 為 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 す る こ と が で き る と し て ， 被 告 人 に 逮 捕 監 禁 致 死 罪 の 成 立 を 認 め た （ 後 掲 最 決 平 18.3.27）。 ○ ● 最 決 平 18.3. 27 自 動 車 の ト ラ ン ク 内 へ の 監 禁 と 自 動 車 の 追 突 ～ 第 三 者 の 甚 だ し い 過 失 行 為 の 介 入 〔 決 旨 〕 １ 原 判 決 及 び そ の 是 認 す る 第 １ 審 判 決 の 認 定 に よ れ ば ， 本 件 の 事 実 関 係 は ， 次 の と お り で あ る 。 (1) 被 告 人 は ， ２ 名 と 共 謀 の 上 ， 平 成 １ ６ 年 ３ 月 ６ 日 午 前 ３ 時 ４ ０ 分 こ ろ ， 普 通 乗 用 自 動 車 後 部 の ト ラ ン ク 内 に 被 害 者 を 押 し 込 み ， ト ラ ン ク カ バ ー を 閉 め て 脱 出 不 能 に し 同 車 を 発 進 走 行 さ せ た 後 ， 呼 び 出 し た 知 人 ら と 合 流 す る た め ， 大 阪 府 岸 和 田 市 内 の 路 上 で 停 車 し た 。 そ の 停 車 し た 地 点 は ， 車 道 の 幅 員 が 約 ７ ． ５ ｍ の 片 側 １ 車 線 の ほ ぼ 直 線 の 見 通 し の よ い 道 路 上 で あ っ た 。 (2) 上 記 車 両 が 停 車 し て 数 分 後 の 同 日 午 前 ３ 時 ５ ０ 分 こ ろ ， 後 方 か ら 普 通 乗 用 自 動 車 が 走 行 し て き た が ， そ の 運 転 者 は 前 方 不 注 意 の た め に ， 停 車 中 の 上 記 車 両 に 至 近 距 離 に 至 る ま で 気 付 か ず ， 同 車 の ほ ぼ 真 後 ろ か ら 時 速 約 ６ ０ ㎞ で そ の 後 部 に 追 突 し た 。 こ れ に よ っ て 同 車 後 部 の ト ラ ン ク は ， そ の 中 央 部 が へ こ み ， ト ラ ン ク 内 に 押 し 込 ま れ て い た 被 害 者 は ， 第 ２ ・ 第 ３ 頸 髄 挫 傷 の 傷 害 を 負 っ て ， 間 も な く 同 傷 害 に よ り 死 亡 し た 。 ２ 以 上 の 事 実 関 係 の 下 に お い て は ， 被 害 者 の 死 亡 原 因 が 直 接 的 に は 追 突 事 故 を 起 こ し た 第 三 者 の 甚 だ し い 過 失 行 為 に あ る と し て も ， 道 路 上 で 停 車 中 の 普 通 乗 用 自 動 車 後 部 の ト ラ ン ク 内 に 被 害 者 を 監 禁 し た 本 件 監 禁 行 為 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 す る こ と が で き る 。 し た が っ て ， 本 件 に お い て 逮 捕 監 禁 致 死 罪 の 成 立 を 認 め た 原 判 断 は ， 正 当 で あ る 。

・ 平 成 １ ８ 年 決 定 の 補 足 ○ こ の 判 例 も 因 果 関 係 の 判 断 枠 組 み を 明 示 し て い な い 。 こ の 判 例 の 事 案 に つ い て も ， 条 件 説 ， 折 衷 的 相 当 因 果 関 係 説 ， 危 険 の 現 実 化 説 の い ず れ の 見 解 に よ っ て も ， 被 告 人 の 監 禁 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 が 肯 定 さ れ る で あ ろ う 。 こ の 判 断 の 際 に ， 自 動 車 の 後 部 ト ラ ン ク は ， 人 を 入 れ る た め の ス ペ ー ス で は な く ， 後 ろ か ら 他 の 自 動 車 に 衝 突 さ れ た と き に 衝 撃 を 和 ら げ る た め に つ ぶ れ や す い よ う に 作 ら れ て い る と い う 事 情 を ふ ま え て ， 本 件 監 禁 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 の 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 判 断 す る と よ い 。 試 し に ， 折 衷 的 相 当 因 果 関 係 説 に 立 っ て 本 判 例 の 事 案 の 因 果 関 係 の 有 無 を 検 討 し て み る こ と に す る 。 午 前 ３ 時 ４ ０ 分 と い う 深 夜 に 自 動 車 を 路 上 に 数 分 間 停 車 さ せ て い た 場 合 ， 深 夜 で 暗 く て 周 囲 が よ く 見 え な い 状 況 の 中 ， 過 労 運 転 や 酒 気 帯 び 運 転 を し て い る 第 三 者 の 自 動 車 が ， 前 方 不 注 視 な ど に よ り 停 車 中 の 別 の 車 に 後 ろ か ら 追 突 す る と い う こ と は 一 般 人 に 予 見 可 能 な こ と で あ る と い え る 。 し た が っ て ， 本 件 で は ， 被 告 人 の 自 動 車 の 後 部 に ， 前 方 不 注 視 の ま ま 運 転 し て い た 第 三 者 の 自 動 車 が 追 突 し た 事 情 を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 に 入 れ る こ と が で き る 。 そ し て ， 自 動 車 後 部 の ト ラ ン ク は ， 本 来 人 を 入 れ る た め の ス ペ ー ス で は な く ， む し ろ 他 の 車 に 追 突 さ れ た 際 に 衝 撃 を 吸 収 し て 運 転 者 や 同 乗 者 の 生 命 身 体 を 保 護 す る た め に つ ぶ れ や す い 構 造 に な っ て い る こ と か ら ， 被 告 人 が 被 害 者 を 本 件 自 動 車 の 後 部 ト ラ ン ク に 監 禁 し ， そ こ に 第 三 者 の 自 動 車 が 後 ろ か ら 追 突 し て ト ラ ン ク が つ ぶ れ ， 被 害 者 が 頸 髄 挫 傷 の 傷 害 で 死 亡 し た こ と は 社 会 通 念 上 相 当 と い え る 。 よ っ て ， 被 告 人 の 監 禁 行 為 と ， 被 害 者 が 頸 髄 挫 傷 で 死 亡 し た こ と と の 間 の 因 果 関 係 は 認 め ら れ る 。

(2) 被 害 者 の 行 為 が 介 在 し た 事 案 ア 高 速 道 路 侵 入 事 故 死 事 件 → 被 告 人 ら ４ 名 は ， 被 害 者 に 対 し て ， 公 園 や マ ン シ ョ ン の 居 室 で ， 執 拗 な 暴 行 を し て い た と こ ろ ， 被 害 者 が 被 告 人 ら の 隙 を 見 て 靴 下 履 き の ま ま 逃 走 す る 過 程 で 高 速 道 路 に 侵 入 し て 自 動 車 に 衝 突 さ れ て 死 亡 し た 事 案 で ， 最 高 裁 は ， 被 害 者 が 逃 走 し よ う と し て 高 速 道 路 に 進 入 し た こ と は ， そ れ 自 体 極 め て 危 険 な 行 為 で あ る と し つ つ も ， 被 害 者 は ， 被 告 人 ら か ら 長 時 間 激 し く か つ 執 よ う な 暴 行 を 受 け ， 被 告 人 ら に 対 し 極 度 の 恐 怖 感 を 抱 き ， 必 死 に 逃 走 を 図 る 過 程 で ， と っ さ に そ の よ う な 行 動 を 選 択 し た と 考 え ら れ る 本 件 事 実 関 係 の も と で は ， 被 告 人 ら の 暴 行 か ら 逃 れ る 方 法 と し て ， 著 し く 不 自 然 ， 不 相 当 で あ っ た と は い え ず ， そ う す る と ， 被 害 者 が 高 速 道 路 に 進 入 し て 死 亡 し た の は ， 被 告 人 ら の 暴 行 に 起 因 す る も の と 評 価 で き る と し て ， 被 告 人 ら の 暴 行 行 為 と 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 し た （ 後 掲 最 決 平 15.7.16）。 ○ ● 最 決 平 15.7. 16 暴 行 か ら 逃 れ る た め の 高 速 道 路 へ の 侵 入 ～ 被 害 者 の 行 為 の 介 在 〔 決 旨 〕 １ 原 判 決 の 認 定 に よ る と ， 本 件 の 事 実 関 係 は ， 次 の と お り で あ る 。 (1) 被 告 人 ４ 名 は ， 他 の ２ 名 と 共 謀 の 上 ， 被 害 者 に 対 し ， 公 園 に お い て ， 深 夜 約 ２ 時 間 １ ０ 分 に わ た り ， 間 断 な く 極 め て 激 し い 暴 行 を 繰 り 返 し ， 引 き 続 き ， マ ン シ ョ ン 居 室 に お い て ， 約 ４ ５ 分 間 ， 断 続 的 に 同 様 の 暴 行 を 加 え た 。 (2) 被 害 者 は ， す き を み て ， 上 記 マ ン シ ョ ン 居 室 か ら 靴 下 履 き の ま ま 逃 走 し た が ， 被 告 人 ら に 対 し 極 度 の 恐 怖 感 を 抱 き ， 逃 走 を 開 始 し て か ら 約 １ ０ 分 後 ， 被 告 人 ら に よ る 追 跡 か ら 逃 れ る た め ， 上 記 マ ン シ ョ ン か ら 約 ７ ６ ３ ｍ な い し 約 ８ １ ０ ｍ 離 れ た 高 速 道 路 に 進 入 し ， 疾 走 し て き た 自 動 車 に 衝 突 さ れ ， 後 続 の 自 動 車 に れ き 過 さ れ て ， 死 亡 し た 。 ２ 以 上 の 事 実 関 係 の 下 に お い て は ， 被 害 者 が 逃 走 し よ う と し て 高 速 道 路 に 進 入 し た こ と は ， そ れ 自 体 極 め て 危 険 な 行 為 で あ る と い う ほ か な い が ， 被 害 者 は ， 被 告 人 ら か ら 長 時 間 激 し く か つ 執 よ う な 暴 行 を 受 け ， 被 告 人 ら に 対 し 極 度 の 恐

怖 感 を 抱 き ， 必 死 に 逃 走 を 図 る 過 程 で ， と っ さ に そ の よ う な 行 動 を 選 択 し た も の と 認 め ら れ ， そ の 行 動 が ， 被 告 人 ら の 暴 行 か ら 逃 れ る 方 法 と し て ， 著 し く 不 自 然 ， 不 相 当 で あ っ た と は い え な い 。 そ う す る と ， 被 害 者 が 高 速 道 路 に 進 入 し て 死 亡 し た の は ， 被 告 人 ら の 暴 行 に 起 因 す る も の と 評 価 す る こ と が で き る か ら ， 被 告 人 ら の 暴 行 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 し た 原 判 決 は ， 正 当 と し て 是 認 す る こ と が で き る 。 ・ 平 成 １ ５ 年 決 定 の 補 足 ○ 判 旨 は ， 本 件 に お い て 因 果 関 係 の 判 断 の 枠 組 み を 明 示 し て い な い 。 本 件 は 因 果 関 係 の 判 断 枠 組 み に つ い て ど の 見 解 を と っ て も ， 事 実 に 対 す る 評 価 の 仕 方 に よ っ て は 因 果 関 係 を 肯 定 す る こ と が で き る と 思 わ れ る 。 以 下 に 考 え 方 の 概 要 を 示 し て お く 。 条 件 説 か ら は 当 然 に 行 為 と 結 果 と の 間 の 因 果 関 係 が 肯 定 で き る 。 折 衷 的 相 当 因 果 関 係 説 に よ っ て も ， 地 理 的 な 状 況 に も よ る が ， 被 告 人 ら の 執 拗 な 暴 行 が あ っ た 等 の 本 件 事 情 の 下 で は ， 被 害 者 が 被 告 人 の 暴 行 か ら 逃 れ る た め に 高 速 道 路 を 横 断 し て 暴 行 を 受 け た 場 所 か ら 離 れ れ ば 確 実 に 被 告 人 ら か ら 逃 れ る こ と が で き る と 考 え て 被 害 者 が 高 速 道 路 に 侵 入 す る こ と が ， 一 般 人 に 予 見 で き る か ， あ る い は 行 為 者 が 特 に 予 見 し て い た と 評 価 で き る の で あ れ ば ， 被 害 者 が 高 速 道 路 に 侵 入 す る 事 情 を 因 果 関 係 判 断 の 基 礎 事 情 に 入 れ る こ と に な る 。 そ し て ， 被 害 者 が 被 告 人 ら の 執 拗 な 暴 行 に よ り 極 度 の 恐 怖 感 を 抱 き ， そ の 暴 行 か ら 逃 れ る た め に 高 速 道 路 に 侵 入 し て 走 行 中 の 自 動 車 に 轢 か れ て 死 亡 す る こ と が 社 会 通 念 上 相 当 と い え れ ば ， 被 告 人 ら の 暴 行 と 被 害 者 の 死 の 結 果 の 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 が 肯 定 で き る 。 危 険 の 現 実 化 説 に よ っ て も ， 本 件 具 体 的 な 事 情 の 下 で ， 被 告 人 ら の 一 連 の 執 拗 な 暴 行 は ， 被 害 者 に 対 し て ， 恐 怖 感 か ら 生 命 を 危 険 に さ ら す よ う な 逃 走 手 段 を 選 択 さ せ る ほ ど 危 険 な も の で あ っ た と 評 価 で き る の で あ れ ば ， 被 告 人 ら の 行 為 の 危 険 性 が ， 高 速 道 路 に 侵 入 し た 被 害 者 が 走 行 中 の 自 動 車 に 轢 か れ て 死 亡 す る と い う 結 果 の 発 生 に 現 実 化 し た と い え る の で ， 被 告 人 ら の 暴 行 と 被 害 者 の 死 の 結 果 の 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 が 肯 定 で き る 。

イ ス キ ュ ー バ ダ イ ビ ン グ 事 件 → ス キ ュ ー バ ダ イ ビ ン グ の 夜 間 潜 水 の 講 習 指 導 を 実 施 し て い た 被 告 人 が 夜 間 潜 水 の 講 習 指 導 中 ， 受 講 生 ら の 動 向 に 注 意 す る こ と な く 不 用 意 に 移 動 し て 受 講 生 ら の そ ば か ら 離 れ ， 同 人 ら を 見 失 う に 至 っ た 行 為 は ， そ れ 自 体 が ， 被 害 者 を し て ， 海 中 で 空 気 を 使 い 果 た し ， ひ い て は 適 切 な 措 置 を 講 ず る こ と も で き な い ま ま に ， で き 死 さ せ る 結 果 を 引 き 起 こ し か ね な い 危 険 性 を 持 つ も の で あ る と し ， 被 告 人 を 見 失 っ た 後 の 指 導 補 助 者 及 び 被 害 者 に 適 切 を 欠 く 行 動 が あ っ た こ と は 否 定 で き な い け れ ど も ， そ れ は 被 告 人 の 右 行 為 か ら 誘 発 さ れ た も の で あ る と し て ， 被 告 人 の 行 為 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 し て 業 務 上 過 失 致 死 罪 の 成 立 を 肯 定 し た 判 例 が あ る （ 後 掲 最 決 平 4.12.17）。 ◇ ・ な お ， 判 旨 は ， 因 果 関 係 の 判 断 枠 組 み を 示 し て い な い が ， 判 旨 は ， 被 告 人 の 行 為 の 危 険 性 が 結 果 へ と 現 実 化 し た か 否 か に よ っ て ， 被 告 人 の 行 為 と 結 果 発 生 と の 間 の 因 果 関 係 の 有 無 を 判 断 し た も の と 理 解 す る こ と は 可 能 で あ る 。 H26- 5 ＊ 最 決 平 4. 12.17 ス キ ュ ー バ ダ イ ビ ン グ 事 件 被 害 者 の 不 適 切 な 行 為 の 介 在 〔 決 旨 〕 一 本 件 の 事 実 関 係 は ， 原 判 決 及 び そ の 是 認 す る 第 一 審 判 決 の 認 定 に よ る と ， 次 の と お り で あ る 。 １ 被 告 人 は ， ス キ ュ ー バ ダ イ ビ ン グ の 資 格 認 定 団 体 か ら 認 定 を 受 け た 潜 水 指 導 者 と し て ， 潜 水 講 習 の 受 講 生 に 対 す る 潜 水 技 術 の 指 導 業 務 に 従 事 し て い た 者 で あ る が ， 昭 和 六 三 年 五 月 四 日 午 後 九 時 こ ろ ， 和 歌 山 県 串 本 町 の 海 岸 近 く の 海 中 に お い て ， 指 導 補 助 者 三 名 を 指 揮 し な が ら ， 本 件 被 害 者 を 含 む 六 名 の 受 講 生 に 対 し て 圧 縮 空 気 タ ン ク な ど の ア ク ア ラ ン グ 機 材 を 使 用 し て 行 う 夜 間 潜 水 の 講 習 指 導 を 実 施 し た 。 当 時 海 中 は 夜 間 で あ る こ と や そ れ ま で の 降 雨 の た め 視 界 が 悪 く ， 海 上 で は 風 速 四 メ ー ト ル 前 後 の 風 が 吹 き 続 け て い た 。 被 告 人 は ， 受 講 生 二 名 ご と に 指 導 補 助 者 一 名 を 配 し て 各 担 当 の 受 講 生 を 監 視 す る よ う に 指 示 し た 上 ， 一 団 と な っ て 潜 水 を 開 始 し ， 一 〇 〇 メ ー ト ル 余 り 前 進 し た 地 点 で 魚 を 捕 え て 受 講 生 ら に 見 せ た 後 ， 再 び 移 動 を 開 始 し た が ， そ の 際 ， 受 講 生 ら が そ の ま ま 自 分

に つ い て く る も の と 考 え ， 指 導 補 助 者 ら に も 特 別 の 指 示 を 与 え る こ と な く ， 後 方 を 確 認 し な い ま ま 前 進 し ， 後 ろ を 振 り 返 っ た と こ ろ ， 指 導 補 助 者 二 名 し か 追 従 し て い な い こ と に 気 付 き ， 移 動 開 始 地 点 に 戻 っ た 。 こ の 間 ， 他 の 指 導 補 助 者 一 名 と 受 講 生 六 名 は ， 逃 げ た 魚 に 気 を と ら れ て い た た め 被 告 人 の 移 動 に 気 付 か ず に そ の 場 に 取 り 残 さ れ ， 海 中 の う ね り の よ う な 流 れ に よ り 沖 の 方 に 流 さ れ た 上 ， 右 指 導 補 助 者 が 被 告 人 を 探 し 求 め て 沖 に 向 か っ て 水 中 移 動 を 行 い ， 受 講 生 ら も こ れ に 追 随 し た こ と か ら ， 移 動 開 始 地 点 に 引 き 返 し た 被 告 人 は ， 受 講 生 ら の 姿 を 発 見 で き ず ， こ れ を 見 失 う に 至 っ た 。 右 指 導 補 助 者 は ， 受 講 生 ら と 共 に 沖 へ 数 十 メ ー ト ル 水 中 移 動 を 行 い ， 被 害 者 の 圧 縮 空 気 タ ン ク 内 の 空 気 残 圧 量 が 少 な く な っ て い る こ と を 確 認 し て ， い っ た ん 海 上 に 浮 上 し た も の の ， 風 波 の た め 水 面 移 動 が 困 難 で あ る と し て ， 受 講 生 ら に 再 び 水 中 移 動 を 指 示 し ， こ れ に 従 っ た 被 害 者 は ， 水 中 移 動 中 に 空 気 を 使 い 果 た し て 恐 慌 状 態 に 陥 り ， 自 ら 適 切 な 措 置 を 採 る こ と が で き な い ま ま に ， で き 死 す る に 至 っ た 。 ２ 右 受 講 生 六 名 は ， い ず れ も 前 記 資 格 認 定 団 体 に お け る 四 回 程 度 の 潜 水 訓 練 と 講 義 を 受 け る こ と に よ っ て 取 得 で き る 資 格 を 有 し て い て ， 潜 水 中 圧 縮 空 気 タ ン ク 内 の 空 気 残 圧 量 を 頻 繁 に 確 認 し ， 空 気 残 圧 量 が 少 な く な っ た と き は 海 上 に 浮 上 す べ き こ と 等 の 注 意 事 項 は 一 応 教 え ら れ て は い た が ， ま だ 初 心 者 の 域 に あ っ て ， 潜 水 の 知 識 ， 技 術 を 常 に 生 か せ る と は 限 ら ず ， こ と に 夜 間 潜 水 は ， 視 界 が 悪 く ， 不 安 感 や 恐 怖 感 が 助 長 さ れ る た め ， 圧 縮 空 気 タ ン ク 内 の 空 気 を 通 常 よ り 多 量 に 消 費 し ， 指 導 者 か ら の 適 切 な 指 示 ， 誘 導 が な け れ ば ， 漫 然 と 空 気 を 消 費 し て し ま い ， 空 気 残 圧 が な く な っ た 際 に ， 単 独 で は 適 切 な 措 置 を 講 ぜ ら れ な い お そ れ が あ っ た 。 特 に 被 害 者 は ， 受 講 生 ら の 中 で も ， 潜 水 経 験 に 乏 し く 技 術 が 未 熟 で あ っ て ， 夜 間 潜 水 も 初 め て で あ る 上 ， 潜 水 中 の 空 気 消 費 量 が 他 の 受 講 生 よ り 多 く ， こ の こ と は ， 被 告 人 も そ れ ま で の 講 習 指 導 を 通 じ て 認 識 し て い た 。 ま た ， 指 導 補 助 者 ら も ， い ず れ も ス キ ュ ー バ ダ イ ビ ン グ に お け る 上 級 者 の 資 格 を 有 す る も の の ， 更 に 上 位 の 資 格 を 取 得 す る た め に 本 件 講 習 に 参 加 し て い た も の で ， 指 導 補 助 者 と し て の 経 験 は 極 め て 浅 く ， 潜 水 指 導 の 技 能 を 十 分 習 得 し て お ら ず ， 夜 間 潜 水 の 経 験 も 二 ， 三 回 し か な い 上 ， 被 告 人 か ら は ， 受 講 生 と 共 に ， 海 中 で は ぐ れ た 場 合 に は 海 上 に 浮 上 し て 待 機 す る よ う に と の 一 般 的 注 意 を 受 け て い た 以 外 に は ， 各 担 当 の 受 講 生 二 名 を 監 視 す る こ と を 指 示 さ れ て い た の み で ， そ れ 以 上 に 具 体 的 な 指 示 は 与 え ら れ て い な か っ た 。 二 右 事 実 関 係 の 下 に お い て は ， 被 告 人 が ， 夜 間 潜 水 の 講 習 指 導 中 ， 受 講 生 ら の 動 向 に 注 意 す る こ と な く 不 用 意 に 移 動 し て 受 講 生 ら の そ ば か ら 離 れ ， 同 人 ら を 見 失 う に 至 っ た 行 為 は ， そ れ 自 体 が ， 指 導 者 ら の 適 切 な 指 示 ， 誘 導 が な け れ ば 事 態 に 適 応 し た 措 置 を 講 ず る こ と が で き な い お そ れ が あ っ た 被 害 者 を し て ， 海 中 で 空 気 を 使 い 果 た し ， ひ い て は 適 切 な 措 置 を 講 ず る こ と も で き な い ま ま に ， で き 死 さ せ る 結 果 を 引 き 起 こ し か ね な い 危 険 性 を 持 つ も の で あ り ， 被 告 人 を 見 失 っ た 後 の 指 導 補 助 者 及 び 被 害 者 に 適 切 を 欠 く 行 動 が あ っ た こ と は 否 定 で き な い が ， そ れ は 被 告 人 の 右 行 為 か ら 誘 発 さ れ た も の で あ っ て ， 被 告 人 の 行 為 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 の 因 果 関 係 を 肯 定 す る に 妨 げ な い と い う べ き で あ る 。 右 因 果 関 係 を 肯 定 し ， 被 告 人 に つ き 業 務 上 過 失 致 死 罪 の 成 立 を 認 め た 原 判 断 は ， 正 当 と し て 是 認 す る こ と が で き る 。

ウ ビ ー ル 瓶 傷 害 致 死 事 件 → 被 告 人 が ， 他 の 者 と 共 謀 の 上 ， 被 害 者 の 頭 部 を ビ ー ル 瓶 で 殴 打 し た り 足 蹴 に し た り す る 暴 行 を し ， 共 犯 者 の １ 人 が 倒 れ て い た 被 害 者 の 後 頭 部 を 割 れ た ビ ー ル 瓶 で 突 き 刺 し 頸 部 の 静 脈 を 損 傷 し て 大 量 の 出 血 を 生 じ さ せ た と こ ろ ， 被 害 者 は 翌 日 未 明 ま で に 頭 部 の 止 血 の た め に 緊 急 手 術 を 受 け て ， 一 度 は 容 体 が 安 定 し ， 加 療 期 間 は 約 ３ 週 間 と 診 断 さ れ た 。 し か し ， そ の 日 の う ち に ， 被 害 者 は ， 医 師 の 指 示 に 従 わ ず 安 静 に 務 め な か っ た た め に 容 体 が 急 変 し ， そ の ５ 日 後 に ， 頭 部 の 血 流 の 循 環 障 害 に よ る 脳 機 能 障 害 に よ り 死 亡 し た と い う 事 案 で ， 被 告 人 の 行 為 と ， 被 害 者 の 死 の 結 果 発 生 と の 間 に 因 果 関 係 が 認 め ら れ る の か が 争 点 と な っ た 。 最 高 裁 は ， 被 害 者 が 医 師 の 指 示 に 従 わ ず 安 静 に 努 め な か っ た こ と が 治 療 の 効 果 を 減 殺 し た 可 能 性 が あ る こ と は 否 定 す る こ と が で き な い と し つ つ も ， 被 告 人 ら の 行 為 に よ り 被 害 者 の 受 け た 前 記 の 傷 害 は ， そ れ 自 体 死 亡 の 結 果 を も た ら し 得 る 身 体 の 損 傷 で あ っ て ， 仮 に 被 害 者 の 死 亡 の 結 果 発 生 ま で の 間 に ， 上 記 の よ う に 被 害 者 が 医 師 の 指 示 に 従 わ ず 安 静 に 努 め な か っ た た め に 治 療 の 効 果 が 上 が ら な か っ た と い う 事 情 が 介 在 し て い た と し て も ， 被 告 人 ら の 暴 行 に よ る 傷 害 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 に は 因 果 関 係 が あ る と し て 被 告 人 に 傷 害 致 死 罪 の 成 立 を 肯 定 し た （ 後 掲 最 決 平 16.2.17）。 ◇ H19- 12， H23-2

＊ 最 決 平 16.2. 17 ビ ー ル 瓶 傷 害 致 死 事 件 〔 決 旨 〕 １ 原 判 決 の 認 定 及 び 記 録 に よ る と ， 本 件 傷 害 致 死 事 件 の 事 実 関 係 等 は ， 次 の と お り で あ る 。 (1) 被 告 人 は ， 外 数 名 と 共 謀 の 上 ， 深 夜 ， 飲 食 店 街 の 路 上 で ， 被 害 者 に 対 し ， そ の 頭 部 を ビ ー ル 瓶 で 殴 打 し た り ， 足 蹴 に し た り す る な ど の 暴 行 を 加 え た 上 ， 共 犯 者 の １ 名 が 底 の 割 れ た ビ ー ル 瓶 で 被 害 者 の 後 頸 部 等 を 突 き 刺 す な ど し ， 同 人 に 左 後 頸 部 刺 創 に よ る 左 後 頸 部 血 管 損 傷 等 の 傷 害 を 負 わ せ た 。 被 害 者 の 負 っ た 左 後 頸 部 刺 創 は ， 頸 椎 左 後 方 に 達 し ， 深 頸 静 脈 ， 外 椎 骨 静 脈 沿 叢 な ど を 損 傷 し ， 多 量 の 出 血 を 来 す も の で あ っ た 。 (2) 被 害 者 は ， 受 傷 後 直 ち に 知 人 の 運 転 す る 車 で 病 院 に 赴 い て 受 診 し ， 翌 日 未 明 ま で に 止 血 の た め の 緊 急 手 術 を 受 け ， 術 後 ， い っ た ん は 容 体 が 安 定 し ， 担 当 医 は ， 加 療 期 間 に つ い て ， 良 好 に 経 過 す れ ば ， 約 ３ 週 間 と の 見 通 し を 持 っ た 。 (3) し か し ， そ の 日 の う ち に ， 被 害 者 の 容 体 が 急 変 し ， 他 の 病 院 に 転 院 し た が ， 事 件 の ５ 日 後 に 上 記 左 後 頸 部 刺 創 に 基 づ く 頭 部 循 環 障 害 に よ る 脳 機 能 障 害 に よ り 死 亡 し た 。 (4) 被 告 人 は ， 原 審 公 判 廷 に お い て ， 上 記 容 体 急 変 の 直 前 ， 被 害 者 が 無 断 退 院 し よ う と し て ， 体 か ら 治 療 用 の 管 を 抜 く な ど し て 暴 れ ， そ れ が 原 因 で 容 体 が 悪 化 し た と 聞 い て い る 旨 述 べ て い る と こ ろ ， 被 害 者 が 医 師 の 指 示 に 従 わ ず 安 静 に 努 め な か っ た こ と が 治 療 の 効 果 を 減 殺 し た 可 能 性 が あ る こ と は ， 記 録 上 否 定 す る こ と が で き な い 。 ２ 以 上 の よ う な 事 実 関 係 等 に よ れ ば ， 被 告 人 ら の 行 為 に よ り 被 害 者 の 受 け た 前 記 の 傷 害 は ， そ れ 自 体 死 亡 の 結 果 を も た ら し 得 る 身 体 の 損 傷 で あ っ て ， 仮 に 被 害 者 の 死 亡 の 結 果 発 生 ま で の 間 に ， 上 記 の よ う に 被 害 者 が 医 師 の 指 示 に 従 わ ず 安 静 に 努 め な か っ た た め に 治 療 の 効 果 が 上 が ら な か っ た と い う 事 情 が 介 在 し て い た と し て も ， 被 告 人 ら の 暴 行 に よ る 傷 害 と 被 害 者 の 死 亡 と の 間 に は 因 果 関 係 が あ る と い う べ き で あ り ， 本 件 に お い て 傷 害 致 死 罪 の 成 立 を 認 め た 原 判 断 は ， 正 当 で あ る 。