一 は じ め に 二 事 案 の 概要 と 判 旨 三 考
察
一 は じ め に
不 動産 登 記 に公 信 力 を認 め て いな い 日 本民 法 に おけ る 不 動 産 取引 安 全 のた め に
︑判 例
・ 学説 は
︑ 真実 の 権 利関 係 と は 異 なる 登 記 名義 の 作 出に つ い て真 の 権 利者 に 帰 責性 が あ る 場 合に は
︑ 民法 九 四 条二 項 を 類推 適 用 する こ と によ っ て
︑ 登 記 を信 頼 し た第 三 者 の保 護 を 図っ て き た︒ そ し て判 例 は
︑
真 の権 利 者 の 帰責 性 の 要件 を 順 次緩 和 し てき て お り︑ 最 一 小 判平 成 一 八 年二 月 二 三日 民 集 六
〇 巻 二 号 五 四 六 頁︵ 以 下︑
﹁ 本 判 決
﹂と 呼 ぶ に︶ お い て は
︑ 真 の 権 利 者 に 重 大 な 不 注 意 があ っ た こ とで 足 り ると す る まで に な った よ う にも み え る
︒ こう し た 判 例の 状 況 に対 し て
︑学 説 で は︑ 九 四 条二 項 類 推 適用 の 無 限 定な 拡 大 を危 惧 し
︑真 の 権 利者 の 積 極的 な 意 思 関与 が あ る こと を 類 推適 用 の 要件 と す べき で あ ると の 見
判 例 評釈
民 法 九 四 条 二 項 お よ び 一 一 〇 条 の 類 推 適 用 に つ い て
最 一 小 判 平 成 一 八 年 二 月 二 三 日 を 素 材 と し て
新
井
敦
志
解 も 有力 で あ り︑ 九 四 条二 項 類 推 適 用 の た め の 要 件︵ 本 人 の 帰責 性 や第 三 者の 保 護 要件
︶ お よび そ の 主 張
・ 立 証 責 任 を ど う 考え る か は︑ な お 検討 さ れ るべ き 問 題で あ り 続け て い る
︒ ま た︑ 判 例 によ る 九 四条 二 項 類推 適 用 の拡 張 過 程に お い て は
︑ 本 判 決 の よ う に︑ 一 一
〇 条 と の 重 畳 的︵ 併 用 的
︶ 類 推 適 用と い う 法的 構 成 も採 用 さ れて お り
︑九 四 条 二項 単 独 で の 類推 適 用 との 関 係 につ い て の検 討 も 必要 と な って い る
︒ さ ら に︑ 判 例 によ る 九 四条 二 項 と一 一
〇 条の 重 畳 的類 推 適 用 に おい て は
︑両 条 項 の﹁ 法 意 に照 ら し て﹂ と い う文 言 が 使 わ れる 場 合 と︑ 両 条 項の
﹁ 類 推適 用
﹂ とい う 文 言が 使 わ れ る 場合 と が あり
︑ こ の使 い 分 けの 意 義 につ い て も考 え て み る 必要 が あ る︒ 本 稿で は
︑ 本判 決 を 素材 と し つつ
︑ 以 上の 点 を 中心 に 民 法 九 四条 二 項 の類 推 適 用に つ い ての 検 討 を行 い た いと
１
︶
思 う
︒
二 事 案 の 概 要 と 判旨
１ 事 案 の 概 要
Ｘ は︑ 以 前︑そ の 所 有す る 土 地を 県 土 地開 発 公 社の 仲 介
に より 日 本 道 路公 団 に 売却 し た 際に 知 り 合っ た 同 公社 職 員 Ａ の紹 介 に よ り︑ Ｂ か ら本 件 不 動産 を 買 い受 け
︑ 本件 不 動 産 につ い て の Ｂか ら Ｘ への 所 有 権移 転 登 記 が な さ れ た
︵ 平 成 八年 一 月二 五 日︶
︒ Ｘ はＡ に 対 し
︑ 本 件 不 動 産 を 第 三 者 に 賃 貸す る よ う 取り 計 ら って ほ し いと 依 頼 し︑ Ａ に 言わ れ る ま まに
︑ 本 件 不動 産 の 管理 を 業 者に 委 託 する た め の諸 経 費 名 目 で 二 四
〇 万 円 を Ａ に 交 付 し た
︵ 同 年 二 月
︒︶ Ｘ は Ａ の 紹 介に よ り
︑ 同年 七 月 以降
︑ 本 件不 動 産 を第 三 者 に賃 貸 し た が︑ そ の 際 の賃 借 人 との 交 渉
︑賃 貸 借 契約 書 の 作成 お よ び 敷金 等 の 授 受は す べ てＡ を 介 して 行 わ れた
︒ Ｘは Ａ か ら 前記 二 四
〇万 円 の 返還 手 続 をす る の で本 件 不 動 産の 登 記 済 証を 預 か らせ て ほ しい と 言 われ
︑ こ れを Ａ に 預 け た
︵平 成 一 一 年 九 月 二 一 日
︶︒ ま た
︑ Ｘ は
︑ 以 前 に 購 入 し たが Ｘ へ の 所有 権 移 転登 記 が なさ れ な いま ま に なっ て い た 七三 七 一 番 四の 土 地 につ い て も︑ Ａ に 対し
︑ 所 有権 移 転 登 記手 続 お よ び隣 接 地 との 合 筆 登記 手 続 を依 頼 し てい た が
︑ Ａ から そ の 土 地の 登 記 手続 に 必 要だ と 言 われ
︑ 二 回に わ た り
︑Ｘ の 印 鑑 登 録 証 明 書 各 二 通︵ 合 計 四 通
︶を Ａ に 交 付 し た
︵平 成 一 一 年 一 一 月 三
〇 日 お よ び 平 成 一 二 年 一 月 二 八 日
︶︒ な お︑ Ｘ が Ａ に本 件 不 動産 を 売 り渡 す 旨 の 売 買 契 約 書
︵ 平
成 一一 年 一一 月 七日 付 け が︶ 存 在 する が
︑ これ は Ｘ がそ の 内 容
・ 使途 を 確 認す る こ とな く
︑ 本件 不 動 産を 売 却 する 意 思 が な いの に Ａ から 言 わ れる ま ま に署 名 押 印し て 作 成し た も の で ある
︵ 作成 時 期は 不 明︶
︒ Ｘ は︑ Ａ か ら前 記 七 三七 一 番 四の 土 地 の登 記 手 続に 必 要 と 言 われ て 実 印を 渡 し
︑Ａ が そ の場 で 所 持し て い た本 件 不 動 産 の登 記 申 請書 に 押 印 す る の を 漫 然 と 見 て い た︵ 平 成 一 二 年二 月 一日
︒︶ Ａは
︑ Ｘ から 預 か って い た 本件 不 動 産 の 登 記 済 証お よ び 印鑑 登 録 証明 書 な らび に 前 記登 記 申 請書 を 用 い て
︑同 日
︑ 本件 不 動 産に つ き
︑Ｘ か ら Ａに 対 す る同 年 一 月 三 一 日 売 買 を 原 因 と す る 所 有 権 移 転 登 記 手 続
︵ 以下
︑ 本 件 登記
︶ を した
︒ Ａ は︑ Ｙ と の間 で 本 件不 動 産 の 売 買 契 約 を 締 結 し︵ 同 年 三 月 二 三 日
︑︶ こ れ に 基 づ き Ａ か ら Ｙ へ の 所 有 権 移 転 登 記 が な され た
︵同 年 四月 五 日
︒︶ Ｙ は
︑本 件 登 記 等 か ら Ａ が 本 件 不 動産 の 所 有者 で あ ると 信 じ
︑か つ
︑ その よ う に信 じ る こ と につ い て 過失 が な かっ た
︒ Ｘ は︑ Ｙ に 対し て
︑ 本件 不 動 産の 所 有 権に 基 づ き︑ Ａ か ら Ｙ に対 す る 所有 権 移 転登 記 の 抹消 登 記 手続 を 求 めて 訴 え を 提 起 し た
︒ 第 一 審︵ 大 分 地 判 平 成 一 四 年 四 月 一 九日 判 時 一
八 四 二 号 七 九 頁
︶ お よ び 原 審︵ 福 岡 高 判 平 成 一 五 年 三 月 二 八 日 判時 一 八四 二 号七 二 頁︶ は
︑ い ずれ も 民 法一 一
〇 条の 類 推 適 用に よ り
︑ Ｙが 本 件 不動 産 の 所有 権 を 取得 し た と判 断 し て Ｘの 請 求 を 棄却 し た
︒Ｘ 上 告
︒
２ 判
旨
上 告 棄 却︒﹁
⁝⁝ Ｘ は
︑ Ａ に 対 し
︑ 本 件 不 動 産 の 賃 貸 に 係 る事 務 及 び 七三 七 一 番四 の 土 地に つ い ての 所 有 権移 転 登 記 等の 手 続 を 任せ て い たの で あ るが
︑ そ のた め に 必要 で あ る とは 考 え ら れな い 本 件不 動 産 の登 記 済 証を 合 理 的な 理 由 も ない の に Ａ に預 け て 数か 月 間 にわ た っ てこ れ を 放置 し
︑ Ａ から 七 三 七 一番 四 の 土地 の 登 記手 続 に 必要 と 言 われ て 二 回 にわ た っ て 印鑑 登 録 証明 書 四 通を Ａ に 交付 し
︑ 本件 不 動 産 を売 却 す る 意思 が な いの に Ａ の言 う ま まに 本 件 売買 契 約 書 に署 名 押 印 する な ど
︑Ａ に よ って 本 件 不動 産 が ほし い ま ま に処 分 さ れ かね な い 状況 を 生 じさ せ て いた に も かか わ ら ず
︑こ れ を 顧 みる こ と なく
︑ さ らに
︑ 本 件登 記 が され た 平 成 一二 年 二 月 一日 に は
︑Ａ の 言 うま ま に 実印 を 渡 し︑ Ａ が Ｘ の面 前 で こ れを 本 件 不動 産 の 登記 申 請 書に 押 捺 した の に
︑ そ の内 容 を 確 認し た り 使途 を 問 いた だ し たり す る こと も な
く 漫 然と こ れ を見 て い たと い う ので あ る
︒そ う す ると
︑ Ａ が 本 件不 動 産 の登 記 済 証︑ Ｘ の 印鑑 登 録 証明 書 及 びＸ を 申 請 者 とす る 登 記申 請 書 を用 い て 本件 登 記 手続 を す るこ と が で き たの は
︑ 上記 の よ うな Ｘ の 余り に も 不注 意 な 行為 に よ る も の で あ り
︑ Ａ に よ っ て 虚 偽 の 外 観
︵不 実 の 登 記
︶ が 作 出 さ れた こ と につ い て のＸ の 帰 責性 の 程 度は
︑ 自 ら外 観 の 作 出 に積 極 的 に関 与 し た場 合 や これ を 知 りな が ら あえ て 放 置 し た場 合 と 同視 し 得 るほ ど 重 いも の と いう べ き であ る
︒ そ し て︑ 前 記 確定 事 実 によ れ ば
︑Ｙ は
︑ Ａが 所 有 者で あ る と の 外観 を 信 じ︑ ま た
︑そ の よ うに 信 ず るこ と に つい て 過 失 が なか っ た とい う の であ る か ら︑ 民 法 九四 条 二 項︑ 一 一
〇 条 の類 推 適 用に よ り
︑Ｘ は
︑ Ａが 本 件 不動 産 の 所有 権 を 取 得 して い な いこ と を Ｙに 対 し 主張 す る こと が で きな い も の と 解す る の が相 当 で ある
︒﹂
三 考
察
１ 民 法 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 に 関 す る 判 例 と 学 説
⑴ 学 説 に よ る 民 法 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 判 例 の 分 類
・ 整 理
⒜ 分 類 の 対象 と す る判 例 民法 九 四 条 二項 の 類 推適 用 の 法理 は
︑ 昭和 二
〇 年代 末 以 降
︑特 に 昭 和 四〇 年 代 の判 例 に よっ て 大 きく 展 開 した と い
2
︶
え る︒ そ し て
︑今 日 に 至る ま で に集 積 し た判 例 に つい て は
︑ 学 説に お い て さま ざ ま な分 析
・ 分類 が な され て い る︒ 以 下 で は︑ 九 四 条 二項 を 類 推適 用 し たも の と して 代 表 的な 判 例 に つい て の 四 宮教 授 と 中舎 教 授 によ る 分 類・ 整 理 を簡 単 に 見 てみ る こ と にす る
︒ 対象 と す る判 例 は
︑最 二 判 昭和 二 九 年 八月 二
〇 日 民集 八 巻 八号 一 五
〇 五 頁
︵以 下
︑ 判 例
①︶
︑ 最 二 判昭 和 三 七 年九 月 一 四日 民 集 一六 巻 九 号 一 九 三 五 頁
︵ 以 下
︑判 例
②︶
︑ 最 二 判 昭 和 四 一 年 三 月 一 八 日 民 集 二
〇 巻 三 号 四五 一 頁
︵以 下
︑判 例
③︶
︑ 最 一判 昭 和 四 三 年 一
〇 月 一 七 日 民集 二 二 巻 一〇 号 二 一八 八 頁
︵以 下
︑ 判 例
④︶
︑ 最 三 判 昭 和 四 四 年 五 月 二 七 日 民 集 二 三 巻 六 号 九 九 八 頁︵ 以 下
︑ 判 例
⑤
︑︶ 最 一 判 昭 和 四 五 年 四 月 一 六 日 民 集 二 四 巻 四 号 二 六 六 頁
︵以 下
︑判 例
⑥︶
︑ 最 三判 昭 和 四五 年 六 月 二 日 民 集 二 四 巻 六 号四 六 五 頁︵ 以 下︑ 判 例
⑦︶
︑ 最二 判 昭 和 四 五 年 七 月 二 四 日 民集 二 四 巻 七号 一 一 一六 頁
︵以 下
︑ 判 例
⑧︶
︑ 最 三 判 昭 和 四 五 年 九 月 二 二 日 民 集 二 四 巻 一
〇 号 一 四 二 四 頁
︵以 下
︑ 判 例
⑨︶
︑ 最 一 判 昭 和 四 五 年 一 一 月 一 九 日 民 集 二 四 巻 一 二 号
一 九 一六 頁
︵以 下
︑判 例
⑩
︑︶ 最 一 判昭 和 四 八 年 六 月 二 八 日 民 集 二七 巻 六 号七 二 四 頁︵ 以 下︑ 判 例
︑︶ 最 三 判 昭 和 六 二 年 一 月 二
〇 日 訟 月 三 三 巻 九 号 二 二 三 四 頁︵ 以 下
︑ 判 例
︶ で あ る︒ な お
︑以 下 の 説明 で は
︑便 宜 上
︑真 の 所 有者 を Ａ
︑ 登 記 名義 人 等 の外 形 上 の所 有 者 をＢ
︑ 第 三者 を Ｃ とす る
︒
⒝ 四 宮 教 授に よ る 分類 四 宮 教 授 は
︑﹁ 真 実 の 権 利 者 の 意 思
﹂ と
﹁ 第 三 者 の 信 頼 の 基 礎 と な っ た 外 形
﹂ と が 対 応 す る 場 合︵＝
意 思 外 形 対 応 型 と︶
︑ 両 者が 対 応 を欠 く 場 合
︑す な わ ち
︑ 外 形 が 真 実 の 権 利 者 の 意 思 を 逸 脱 す る 場 合︵＝
意 思 外 形 非 対 応 型 と︶ に 分 類
︶3
する
︒ 意 思 外 形対 応 型
︒こ れ に は︑ 二 つ の場 合 が ある と す る
︒ 外 形 自 己作 出 型
︒建 物 を 新築 し た Ａが Ｂ の 承諾 を 得 て 当 該建 物 に つい て Ｂ 名義 で の 所有 権 保 存登 記 を した と こ ろ
︑ Ｂが 事 情 を知 ら な いＣ に こ の建 物 を 勝手 に 売 却し た と い う よ う に
︵ 判 例
③
︑︶ 権 利 者 自 身 が 外 形 を 作 出 し そ の 外 形 を 第三 者 が 信頼 し た 場合 で あ る︒ な お
︑Ａ に よ る不 実 登 記 の 作出 に つ いて Ｂ の 承諾 が な かっ た 場 合と し て
︑判 例
⑧ が あ る︒
外 形 他 人作 出 型
︒建 物 の 贈与 を 受 けた Ａ が 未登 記 の ま まで い た と ころ
︑ 他 人に よ っ てＢ 名 義 で家 屋 台 帳に 登 録 さ れ︑ そ の 後 その 登 録 名義 に 基 づい て Ｂ 名義 の 登 記が な さ れ た と い う よ う に
︵判 例
⑥︶
︑ 第 三 者 Ｃ の 信 頼 し た 外 形 は 他 人が 作 出 し たも の で あり
︑ 権 利者 の 意 思と 食 い 違う 場 合 で ある
︒ こ の よう な 場 合で あ っ ても
︑ 権 利者 が そ の外 形 に つ いて 事 後 的 に承 認 を 与え て い たと き は
︑そ の 第 三者 は 九 四 条二 項 の 類 推適 用 に より 保 護 され る
︒ また
︑ 土 地 の所 有 者 Ａが
︑ Ｂ がＡ の 実 印等 を 冒 用し て Ａ か らＢ へ の 不 実の 所 有 権移 転 登 記を 経 由 した 事 実 をそ の 直 後 に知 り な が ら抹 消 登 記手 続 を せず 一 定 の期 間 に わた っ て こ れを 放 置 し てい た 場 合に つ い ても
︑ 九 四条 二 項 の類 推 適 用 に よ り 第 三 者 の 保 護 を 認 め た 判 例 が あ る︵ 判 例
⑨
︶︒ な お︑ 未 登 記 建物 の 所 有者 Ａ が
︑固 定 資 産課 税 台 帳上
︑ Ｂ の 所有 名 義 で 登録 さ れ てい る こ とを 知 り なが ら 明 示ま た は 黙 示に こ れ を 承認 し て いた 場 合 につ い て
︑判 例 があ る
︒ 判例 は
︑ こ れら 意 思 外形 対 応 型の 場 合 につ い て
︑九 四 条 二 項を 類 推 適 用し て 善 意の 第 三 者を 保 護 して い る
︒ 意 思 外 形非 対 応 型︒ 前 出 の外 形 他 人作 出 型 で︑ 外 形 に 対す る 権 利 者の 承 認 がな い 場 合で あ る
︒例 え ば
︑不 動 産
所 有 者Ａ が Ｂ と合 意 の 上で 当 該 不動 産 に つき 売 買 予約 を 仮 装 し
︑Ｂ の た めに 所 有 権移 転 請 求権 保 全 仮登 記 手 続を し た と こ ろ︑ こ れ をも と に Ｂが 勝 手 に不 動 産 所有 権 取 得の 本 登 記 手 続 を し て し ま っ た と い う よ う に
︵ 判 例
④
︶︑ 権 利 者 の 意 思 に 基 づ く 外 形
︵ 第一 外 形
︶ が 作 ら れ た 後 に︑ 名 義 人 の 背 信 行為 に よ り第 一 外 形を 基 に して 第 二 外形 が 作 られ そ の 第 二 外形 に 基 づい て 名 義人 が 処 分し た が
︑こ の 第 二外 形 に 対 す る権 利 者 の承 認 が ない と い う場 合 で ある
︒ そ の他 に
︑ Ａ の ため に Ｂ が融 資 を 受け る 便 宜上
︑ Ａ 所有 不 動 産に つ い て Ａ Ｂ間 で 売 買を 仮 装 しＢ へ の 所有 権 移 転登 記 を 経由 し た と こ ろ︑ Ｂ が さら に
B′
に 融 資 斡 旋を 依 頼 して 登 記 手続 必 要 書 類 を預 け︑
B′
が こ れ を基 に し てＢ か らB′
へ の 所 有権 移 転 登 記 を行 っ た うえ で 当 該不 動 産 をＣ に 売 却し た と いう 事 案 が あ る︵ 判 例⑦
︒︶ な お
︑判 例
⑩ は
︑ 所 有 権 取 得 者 が 所 有 権 保 全の 仮 登 記を し た が︑ 結 局 は担 保 権 設定 が あ った よ う な 外 形
︵所 有 権 保 全 仮 登 記 と 抵 当 権 設 定 登 記︶ が 作 出 さ れ た 事 案 であ り
︑ 四宮 教 授 は
︑﹁ 消 極 的 外 観
︵ あ る い は︑ 過 小 な 外 形︶
﹂ に 対す る 信 頼を 保 護 する も の とさ れ る
︒ 判 例 は
︑こ の 意 思 外 形 非 対 応 型 の 場 合 に つ い て
︑﹁ 民 法 九 四 条二 項
︑ 同法 一 一
〇条 の 法 意に 照 ら し︑ 外 観 尊重 お よ
び 取引 保 護 の 要請
﹂ に 基づ い て 善意
・ 無 過失 の 第 三者 を 保 護 して い る
︒ なお
︑ 判 例に お い て と とで 取 扱 いを 異 に し てい る 理 由 とし て
︑ 四宮 教 授 は︑ 表 見 法理 で は 一般 に 信 頼 保護 に よ っ て不 利 益 を受 け る 者の 帰 責 事由 と 第 三者 の 外 観 に対 す る 信 頼と が 要 求さ れ
︑ 第三 者 の 保護 は 主 とし て 両 要 因の 相 関 関 係に よ っ て決 め ら れる が
︑ 意思 外 形 対応 型 で は 権利 者 の 帰 責性 が 大 きい の で 第三 者 の 信頼 が 無 過失 に 基 づ くこ と を 要 求す る 必 要が な い のに 対 し て︑ 意 思 外形 非 対 応 型の 場 合
︑ 中間 者 の 背信 行 為 によ っ て 作出 さ れ た外 形 が 権 利者 の 承 認 を与 え た 外形 と の 間に 適 当 な関 連 を 有す る も の であ る と い うこ と で あり
︑ 権 利者 の 帰 責事 由 は 認め ら れ る が︑ 第 三 者 の信 頼 し た外 形 が 権利 者 の 意思 を 逸 脱し て い る とこ ろ か ら
︑第 三 者 の無 過 失 をも 考 慮 に入 れ る こと に よ り 権利 者 の 利 益を 図 る 必要 が あ ると の 説 明を 加 え てい る
︒ 以上 の よ う な四 宮 教 授の 類 型 化を 前 提 とし た う えで
︑ 能 見 教授 は
︑ 本 判決 を
︑ 前述 し た 二つ の 類 型の い ず れに も 属 さ ず
︑﹁ 九 四 条 二 項 と 一 一
〇 条 併 用 の 第 三 類 型﹂ を 形 成 す る もの と 位 置 づけ て
︶4
い る︒ また
︑ 吉 田 教授 は
︑ 四宮 教 授 の類 型 化 を前 提 と しつ つ
︑ 本 判決 の 登 場 を踏 ま え て︑ 意 思 外形 非 対 応型 は
︑ さら に
︑
一 部 非 対 応 型
︵ 判 例
④
︶ と 全 部 非 対 応 型
︵本 判 決
︶ と に 分 け ら れ︑ そ の 間に は 量 的な 違 い では な く 質的 断 絶 があ る と す る
︒そ し て その 結 果 とし て
︑ 従来 の 九 四条 二 項 類推 適 用 類 型 は︑
① 意 思外 形 対 応型
︑
② 意思 外 形 一部 非 対 応型
︑
③ 意 思 外形 全 部 非対 応 型 に再 整 理 され る と
︶5
する
︒ な お︑ 佐 久 間教 授 は
︑判 例 に おい て 類 推適 用 の 対象 と さ れ る 条文 に 焦 点を 当 て
︑従 来
﹁ 意思 外 形 対応 型
﹂ と呼 ば れ て き たも の を
﹁民 法 九 四条 二 項 単独 類 推 適用 型
﹂ とし
︑ そ れ と 対比 さ れ るべ き も のを
﹁ 民 法九 四 条 二項 と 民 法一 一
〇 条 の 併用 型
﹂ とす る
︒ そし て
︑ この 併 用 型と し て は︑ 現 在 の と ころ
︑﹁ 民 法 九四 条 二 項 と民 法 一 一〇 条 の 法意 併 用 型﹂
︵ 従 来︑
﹁ 意 思 外 形 非 対 応 型﹂ と 呼 ば れ て き た も の︶ と
﹁ 民 法 九 四 条二 項 と 民法 一 一
〇条 の 類 推適 用 型
﹂︵ 本 判 決 が こ れ に 当 た る︶ の 二 つ が あ る と す る
︒ そ の う え で
︑現 在
︑ 九 四 条 二 項 の類 推 適 用に 関 し ては
︑ 一 一〇 条 と の併 用 の 場合 も 含 め れ ば
︑﹁ 不 実 の 外 形 の 作 出 ま た は 存 続 に 真 正 権 利 者 が そ の 意 思に 基 づ いて 関 与 して い る 場合
︑ そ の外 形 を 正当 に 信 頼 し た第 三 者 は︑ 民 法 九四 条 二 項の 類 推 適用 に よ り保 護 さ れ る
﹂と の 判 例法 理 が 確立 し て いる と さ
︶6
れる
︒
⒞ 中 舎 教 授に よ る 説明
中舎 教 授 は
︑判 例 は
︑民 法 九 四条 二 項 につ い て の一 つ の 類 推適 用 を 基 礎に し て 次の 類 推 適用 を 展 開し
︑ さ らに そ れ を 基礎 に し て 次の 類 推 適用 を 展 開す る と いう 形 で
︑九 四 条 二 項類 推 適 用 の範 囲 を 順次 拡 大 して き た とす る
︒ 中舎 教 授 に よる 以 下 の よう な 説 明に よ り
︑判 例 に おけ る 九 四条 二 項 類 推適 用 に よ る処 理 の 展開 プ ロ セス が 明 らか に さ れて
7
︶
い る
︒ 外 形 自 己作 出 型
︒こ れ に つい て は
︑次 の 二 類型 が あ る とす る
︒ 通 謀 承 諾型
︒ 判 例は
︑ ま ず︑ Ａ Ｂ 間に 虚 偽 表示 は な い が︑ Ａ の 意 思 に 基 づ い て Ｂ 名 義 の 虚 偽
︵不 実
︶ の 登 記 が 作 出さ れ
︑ そ のこ と に つい て Ａ Ｂ間 の 通 謀ま た は Ｂの 承 諾 が あ る 場 合 に 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 し た︵ 判 例
①
︶︒ こ の 判 決が
︑ そ の 後の 判 例 の展 開 に お け る 原 点 と な っ た︵ こ れ に 続 く も の と し て︑ 判 例
②
③
⑤
︒︶ な お
︑ こ の 時 期 の 九 四 条 二 項類 推 適 用 判例 に 関 して は
︑ 通謀 か 登 記名 義 人 Ｂの 承 諾 が ある こ と が 必要 と 考 えら れ て いた 点 に つい て
︑ 学説 か ら
︑ 権 利者 本 人 Ａ の意 思 だ けが 重 要 との 批 判 がな さ れ てい た
︒ 意 思 型
︒前 述 の 批判 を 受 けて
︑ 判 例は
︑ 登 記名 義 を Ｂ 名義 に す る こと が Ａ の意 思 に 基づ く も ので あ る 場合 に は
︑ そ のこ と に つ いて Ａ Ｂ 間に 通 謀 がな く
︑ また Ｂ の 承諾 が な
い と き で も
︑ 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 す べ き と し た
︵判 例
⑧
︒︶ こ れ に つ い て
︑ 中 舎 教 授 は
︑類 推 適 用 の 根 拠 を 通 謀 な い し外 形 上 の所 有 者 Ｂの 承 諾 では な く
︑真 の 所 有者 Ａ の 意 思 に求 め る こと に 転 じた も の であ っ て
︑条 文 の 文言 へ の 依 存 を脱 却 し てお り
︑ 実質 的 に は類 推 適 用と い う 手法 を 用 い た 新た な 法 創造 で あ ると す る
︒ 外 形 他 人作 出 型
︒こ れ に つい て も
︑次 の 二 類型 が あ る と する
︒ 事 後 的 承認 型
︒ 判例 は
︑
⒝
− −
の 部 分 で略 述 し た 判 例⑥ の 事 案の よ う に︑ Ｂ 名 義の 登 記 をＡ が 作 出し た の で は ない 場 合 であ っ て も︑ Ａ が これ を 明 示ま た は 黙示 で 事 後 的 に承 認 し てい れ ば
︑事 前 承 認の 場 合 とＡ の 帰 責性 の 程 度 に 差は な い との 理 由 で九 四 条 二項 の 類 推適 用 を 認め て い る
︒ この 点 に つい て 中 舎教 授 は
︑少 な く とも 理 論 上は
︑ Ａ と Ｂ との 関 係 がど の よ うな も の であ ろ う とも
︑ Ａ の承 認 の み で 九四 条 二 項の 類 推 適用 を 認 める こ と がで き
︑ しか も た と え 承認 が 事 後的 で あ ろう と も かま わ な いこ と に なり
︑ 類 推 適 用の 範 囲 は格 段 に 広が る こ とに な っ たと す る
︒ 放 置 型
︒外 形 他 人作 出 型 の事 後 的 承認 型 へ の九 四 条 二 項 類推 適 用 の拡 大 を 受け て
︑ その 後 の 判例 で は
︑虚 偽 の
登 記名 義 作 出 に対 す る 真の 権 利 者Ａ の 事 前関 与 が ない 場 合 に つい て
︑ 登 記名 義 の 放置 を 帰 責根 拠 と して 九 四 条二 項 の 類 推 適 用 を 認 め る も の が 登 場 す る こ と に な る
︵ 判 例
⑨
︶︒ こ れ に 対 し て は
︑ 学 説 か ら
︑九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 限 界を 超 え る もの で は ない か と の懸 念 が 示さ れ
︑ Ａの 意 思 関 与の 程 度 が 低い 場 合 にも 類 推 適用 を 認 める カ ウ ンタ ー バ ラ ンス と し て
︑第 三 者 保護 要 件 を厳 格 に 解し
︑ Ｃ には 善 意 だ けで な く 無 過失 ま で 要求 す べ きと の 主 張が な さ れて い る が
︑判 例 は
︑ 九四 条 二 項単 独 の 類推 適 用 につ い て は︑ 第 三 者 の保 護 要 件 とし て は 善意 の み で足 り る との 立 場 を変 え て い ない
︒ 意 思 外 形非 対 応 型︒
⒝
−
の 部 分 で略 述 し た判 例
④ の 事案 の よ う に︑ Ａ Ｂ が通 謀 し て作 出 し たＢ の 権 利外 観 を 超 える 登 記 名 義が Ｂ に よっ て さ らに 作 出 され
︑ Ｃ がそ れ を 信 頼し て 取 引 に入 っ た とい う 場 合に つ い て︑ 判 例 は︑ 九 四 条 二項 お よ び 一一
〇 条 の法 意 に 照ら し て
︑善 意
・ 無過 失 の 第 三者 が 保 護 され る と する
︒ そ して 中 舎 教授 は
︑ ここ で の ポ イン ト は
︑ この 類 型 では 当 事 者の 通 謀 によ っ て 作出 さ れ た 権利 外 観 を 超え る 外 観が 登 記 名義 人 に よっ て 作 出さ れ て お り︑ そ の こ とに 真 の 権利 者 は 直接 的 に は関 与 し てい な い
が
︑ 第三 者 が 信頼 し た 登記 名 義 は通 謀 に よる 第 一 の外 観 の 自 然 的発 展 で あり
︑ こ こが 一 一
〇条 の 場 合と 類 似 する と 考 え ら れて い る 点で あ る とす る
︒ なお
︑ こ のよ う に 九四 条 二 項 に 一一
〇 条 を併 せ て 類推 す る こと に よ り︑ 類 推 適用 の 範 囲 は さら に 拡 大す る が
︑他 方 で は︑ 一 一
〇条 の 解 釈に お い て は
︑相 手 方 の善 意 だ けで な く 無過 失 が 要求 さ れ てい る の で
︑ この 場 合 の第 三 者 につ い て も善 意 だ けで な く 無過 失 ま で 要 求さ れ る こと に な った と す る︒ 外 形 与 因型
︒ 中 舎教 授 は
︑以 上 の よう な 判 例の 展 開 を 背 景に し て
︑九 四 条 二項 の 類 推適 用 を さら に 拡 大・ 展 開 し た のが 本 判 決で あ る と位 置 づ ける
︒ そ して
︑ 本 判決 に つ い て
︑虚 偽 の 登記 名 義 がＢ に よ って 勝 手 に作 出 さ れた 場 合 で あ って も
︑ その こ と に対 し て Ａが 原 因 を与 え て いた と 認 め ら れる と き は︑ 九 四 条二 項 お よび 一 一
〇条 の 類 推適 用 に よ り
︑善 意
・ 無過 失 の 第三 者 Ｃ が保 護 さ れる と す るも の だ と さ れる
︒ こ の類 型 で は︑ 九 四 条二 項 に 一一
〇 条 が重 畳 的 に 類 推適 用 さ れて お り
︑こ の 点 では
︑ 前 述の 意 思 外形 非 対 応 型 と共 通 し てい る
︒ しか し
︑ 意思 外 形 非対 応 型 の場 合 で は
︑ Ａは 何 ら かの 権 利 外観 が 作 出さ れ る こと を 通 謀な い し 認 容 して い て
︑こ れ が Ｃの 信 頼 した 虚 偽 の登 記 が なさ れ る
原 因と な っ た わけ で あ り︑ 一 一
〇条 は Ａ の認 識
・ 認容 と 作 出 され た 虚 偽 の登 記 と のギ ャ ッ プを 埋 め るた め に 利用 さ れ て いる の に 対 して
︑ 外 形与 因 型 の場 合 で は︑ 虚 偽 外形 作 出 に つい て Ａ に は認 識
・ 認容 が 全 くな い に もか か わ らず
︑ 同 条 を利 用 す る こと に よ って Ａ の 帰責 性 を 補充 し て いる の で あ り︑ 一 一
〇 条を 重 畳 的に 類 推 適用 し て いる 意 味 が異 な る と する
︒
⒟ ま と め まず
︑ 民 法 九四 条 二 項類 推 適 用判 例 の 事案 の 構 造的 な 違 い に着 目 し た 四宮 教 授 の類 型 化 によ り
︑ 九四 条 二 項の 類 推 適 用判 例 に つ いて は
︑ 権利 者 本 人の 意 思 と虚 偽 の 外形 と が 対 応し て い る 場合 と 対 応し て い ない 場 合 とに 分 け られ る こ と
︑そ し て
︑ 前者 の 場 合に つ い ては
︑ 九 四条 二 項 が単 独 で 類 推適 用 さ れ
︑そ の 際 の第 三 者 保護 要 件 は︑ 九 四 条二 項 の 条 文ど お り 善 意の み と され る の に対 し て
︑後 者 の 場合 に つ い ては
︑ 九 四 条二 項 と 一一
〇 条 とが 重 畳 的に 類 推 適用 さ れ
︑ そ の際 の 第 三 者保 護 要 件と し て は︑ 善 意 だけ で な く無 過 失 も 求め ら れ る こと が 明 らか に な った
︒ な お︑ 先 に 見た よ う に
︑四 宮 教 授 の類 型 の 中に 本 判 決を ど の よう に 位 置づ け る こ とが で き る のか
︑ あ るい は
︑ 本判 決 の 登場 を 受 けて 四 宮
教 授 の類 型 化 がど の よ うに 再 整 理さ れ る のか に つ いて
︑ 新 た な 議論 の 余 地が 出 て きて い る とい え る
︒ 次 に︑ 中 舎 教授 に よ る判 例 の 展開 の 整 理に よ り
︑民 法 九 四 条 二項 の 条 文か ら ス ター ト し て︑
①
﹁ 外形 自 己 作出
・ 通 謀 承 諾型
﹂↓ 外形 自 己 作出
・ 意 思型
﹂↓ 外形 他 人 作出
・ 事 後 的 承認 型
﹂↓ 外 形 他 人作 出
・ 放置 型
﹂ とい う 類 推適 用 拡 大 の 流れ が 確 認で き る
︒一 方
︑ 四宮 教 授 の類 型 と も関 係 し て く るが
︑ こ れと は 少 し異 な る 類推 適 用 の拡 大 と して
︑
②
﹁ 意 思外 形 非 対応 型
﹂ が位 置 づ けら れ る こと に な る︒ ま た
︑ こ の よう な 判 例の 展 開 の中 で
︑ 本判 決 は
︑前 述 し た① の 流 れ の 延長 線 上 に﹁ 外 形 与因 型
﹂ とし て 位 置づ け ら れて
8
︶
い る
︒ な お︑ 判 例 にお け る 九四 条 二 項類 推 適 用の 法 的 構成 と 第 三 者 保護 要 件 とい う 観 点か ら は
︑次 の よ うに 整 理 でき る
︒ ま ず︑ 九 四 条二 項 単 独の 類 推 適用 判 例 では
︑ 第 三者 保 護 要 件 は 善 意 で 足 り る と さ れ て い る︵ 判 例
①
②
③
⑤
⑥
⑧
⑨
︒︶ な お
︑ 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 す る こ と に つ い て の 表 現 と し て は
︑﹁ 類 推 し
﹂ あ る い は
﹁類 推 適 用 し て
﹂と す る も の
︵ 判 例
①
③
⑤
⑨
︶︑
﹁ 法 意 に 照 ら し て
﹂ と す る も の
︵ 判 例
②
⑥
︶︑
﹁ 法 意 に 照 ら し
︑ 類 推 適 用﹂ と す る も の︵ 判 例
⑧︶ が あ る︒
次に
︑ 九 四 条二 項 と 一一
〇 条 の重 畳 的 類推 適 用 判例 で は
︑ 第 三者 保 護 要 件と し て 善意
・ 無 過失 が 要 求 さ れ て い る
︵ 判 例
④
︶9
⑦
⑩
︒︶ ま た
︑ 九 四 条 二 項 と 一 一
〇 条 を 類 推 適 用 す る こ と に つ い て の 表 現 と し て は
︑﹁ 法 意 に 照 ら し﹂ と す る も の
︵判 例
④
10
︶
⑦
︶ と
︑条 文 へ の言 及 を しな い も の︵ 判 例⑩：
判 例
④に 依 拠す る 形を と っ て い る
︶ と が あ る
︒な お
︑ 本 判 決 で は
︑﹁ 類 推適 用 に より
﹂ と の表 現 が 採ら れ て いる
︒ また
︑ 第 三 者の 権 利 保護 資 格 要件 と し ての 登 記 につ い て は
︑九 四 条 二 項の 本 来 適用 の 場 合と 同 様
︑不 要 と され て い る
︵判 例
⑤︶
︒
⑵ 本 判 決 に 対 す る 学 説 の 評 価
⒜ 本 判 決 の結 論 に つい て 本判 決 と 民 法九 四 条 二項 類 推 適用 に 関 する 従 来 の判 例 と の 関 係 に つ い て は
︑ 従 来 の 判 例 に お け る﹁ 意 思 外 形 対 応 型
﹂・
﹁ 意 思 外 形 非 対 応 型﹂ が
︑ 程 度 の 差 こ そ あ れ︑
﹁ 真 正 権 利者 の 意 思 的承 認
﹂ を前 提 と する も の であ っ た 点で
︑ 本 件 事案 と は 異 なる と い うの が 学 説の 一 般 的理 解 で ある と 思 わ れ る
︒ そ し て︑ 本 判 決 は
︑﹁ 真 正 権 利 者 の 意 思 的 承 認
﹂ を 欠く 場 合 で も︑ そ れ と同 視 で きる よ う な重 大 な 帰責 性 が
認 め られ る と きは
︑ 九 四条 二 項 と一 一
〇 条の 類 推 適用 が で き る とし た も ので あ り
︑新 た な 類推 適 用 事例
・ 類 型を 認 め た も のと 理 解 され て い ると い え るで あ
11
︶
ろ う︒ そ こ で問 題 と な る の は
︑ 本 件 事 案 に お い て 善 意︵ 無 過 失
︶ の 第 三 者 の 保 護 を 認め る こ との 妥 当 性と
︑ 本 判決 に お いて 示 さ れた 九 四 条 二 項 と 一 一
〇 条 の 類 推 適 用 と い う 法 的 構 成 の 妥 当 性 で
12
︶
あ る
︒ 本 判決 の 結 論︑ す な わち
︑ 善 意・ 無 過 失の 第 三 者の 保 護 を 認 めた こ と につ い て は︑ こ れ に賛 成 す るか
︑ ま たは
︑ 積 極 的 に賛 意 を 示し て い るわ け で はな い が これ を 承 認す る も の と 思わ れ る 見解 が
13
︶
多 い︒ こ れに 対 し て︑ 本 判 決の 結 論 に批 判 的 な見 解 も ある
︒ 中 舎 教 授 は
︑ 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 に よ る 以 上
︑﹁ 虚 偽 表 示 が あ った と 同 様﹂ と 評 価で き る だけ の 積 極的 な 帰 責性
︑ 真 の 権 利者 の 直 接的 な 帰 責性 を 必 要と す べ きで あ り
︑真 の 権 利 者 が何 ら 虚 偽の 権 利 外観 作 出 を許 容 し たこ と の ない 本 件 に つ いて 九 四 条二 項 を 類推 適 用 する こ と は︑ 類 推 適用 の 限 界 を 超え て い ると
14
︶
す る
︒ま た
︑ 磯村 教 授 も︑ 本 件 Ｘの 一 連 の
﹁ 余り に も 不注 意 な 行為
﹂ に 九四 条 二 項の 類 推 適用 を 正 当 化 する ほ ど の重 大 な 帰責 性 が 認め ら れ るか 疑 問 とし
︑ ま
た 真正 権 利 者 の意 思 的 承認 が な い場 合 に 九四 条 二 項の 類 推 適 用を 認 め る こと は 類 推適 用 の 限界 を 逸 脱し て い ると
15
︶
す る
︒ な お︑ 吉 田 教 授は
︑ 本 判決 の 論 理に つ い て︑ 本 件 事案 を 意 思 外形 対 応 型 に準 じ る もの と 位 置づ け て 九四 条 二 項の 類 推 適 用を 導 く も のと 理 解 でき る と し︑ 事 案 の構 造 と して は 外 形 他人 作 出 型 と類 似 す ると し た うえ で
︑ 本判 決 が
︑外 観 作 出 への 積 極 的 関与 か
﹁ 知り な が らあ え て 放置
﹂ と いう 定 式 化 をし た 点 に 関し て
︑ 外形 他 人 作出 型 へ の九 四 条 二項 類 推 適 用の た め に はや は り 権利 者 の 外形 へ の 意思 関 与 が必 要 と い うべ き で あ り︑ 本 判 決の
﹁ あ えて 放 置
﹂と い う 定式 化 は
︑ そ のよ う な 九 四条 二 項 類推 適 用 のあ り 方 に適 合 的 では な い と
16︶
する
︒ また
︑ 不 動 産登 記 の 公信 力 お よび 登 記 を信 じ て 取引 し た 者 の一 般 的 保 護規 定 の 不存 在 を どの よ う に評 価 す るか に つ い て︑ 佐 久 間 教授 は
︑
①権 利 者 は権 利 を 容易 に 奪 われ る べ き では な い と する 立 場 から は
︑ 第三 者 保 護は 不 実 登記 の 存 在 が権 利 者 の 意思 に 基 づく と い える 場 合 に限 る の が本 来 と さ れ本 判 決 は 是認 し 難 いこ と に なり
︑ 一 方︑
② 不 動産 登 記 制 度が 整 備 さ れた 現 在 では 前 記 のよ う な 法状 況 は 問題 を は ら むと 見 る 立 場か ら は
︑権 利 者 が真 正 の 登記 を 保 持し ま た
は 真 正の 登 記 に改 め る こと が で きた の に それ を 怠 った と い え る 場合 に は
︑登 記 を 信頼 し た 第三 者 が 保護 さ れ てよ い と 考 え るこ と が 可能 で あ り︑ 本 判 決の よ う な判 断 は あり う る こ と にな る と する
︒ そ のう え で
︑本 判 決 が①
② の どち ら の 立 場 に立 つ の か︑ そ れ 以外 の 立 場に 立 つ のか は 不 明と
17
︶
す る
︒ な お
︑本 件 事 案 に お い て 善 意︵ 無 過 失︶ の 第 三 者 の 保 護 を 認 める こ と の妥 当 性 に関 す る 以上 の よ うな 議 論 の中 で は
︑ 本 判 決と 九 四 条二 項 類 推適 用 を 否定 し た 平成 一 五 年の 最 高 裁
18
︶
判 決と の 比 較に 言 及 する 見 解 も多 い
︒ そし て
︑ 最高 裁 平 成 一 五年 判 決 の事 案 で は︑ 真 正 権利 者 が 虚偽 外 観 の作 出 を 防 止 する の が 困難 な 状 況で あ っ たこ
19
︶
と や
︑対 象 と なっ た 不 動 産 が極 め て 短期 間 に 転々 譲 渡 され て お り︑ 不 当 な不 動 産 侵 奪 が行 わ れ たも の と 評し う る ため 取 引 安全 保 護 を優 先 さ せ る こと に は 疑問 が あ った こ と など を 理
20︶
由に
︑ 本 判決 と 平 成 一 五年 判 決 との 結 論 の違 い を 是認 す る 見解 が あ る︒ 一 方
︑ 本 判 決と 最 高 裁平 成 一 五年 判 決 との 結 論 の違 い の 理由 に つ い て
︑必 ず し も明 ら か とは い え ない と す るも の も
21︶
ある
︒
⒝ 本 判 決 の法 的 構 成に つ い て 民 法九 四 条 二項 と 一 一〇 条 の 類推 適 用 とい う 本 判決 の 法 的 構 成に つ い ては
︑ 肯 定的 な 見 解が
22
︶
多 い
︒
これ に 対 し て︑ 本 判 決の 法 的 構成 を 批 判す る 見 解も あ る
︒ 中 舎教 授 は
︑ 九四 条 二 項単 独 の 類推 適 用 をす る に は真 の 権 利 者の 帰 責 性 が弱 い 場 合に も 一 一〇 条 を 併用 し て 真の 権 利 者 に 責 任 を 負 わ せ る こ と に は
︑﹁ 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 限 界
﹂と い う 意 味
23︶
でも
︑﹁ 一 一
〇 条 と の 関 係
﹂と い う 意 味 で も 問題 が あ る とす る
︒ そし て
︑ 一一
〇 条 との 関 係 とし て
︑ 真 の権 利 者 の 帰責 性 の 程度 に つ いて
︑ 九 四条 二 項 では 自 ら 虚 偽の 意 思 表 示を し た とい う 点 で第 一 次 的な 帰 責 性が あ る が
︑一 一
〇 条 では 無 権 代理 行 為 に対 す る 第一 次 的 な帰 責 性 は 無権 代 理 人 にあ り
︑ 本人 に は その 原 因 を与 え た とい う 第 二 次的 な 帰 責 性が あ る にす ぎ ず
︑そ れ に もか か わ らず 一 一
〇 条で 相 手 方 が保 護 さ れる の は
︑代 理 行 為に 対 す る信 頼 保 護 を優 先 す る から で あ り︑ し た がっ て
︑ 保護 対 象 は代 理 行 為 の相 手 方 に 限ら れ る とす る
︒ これ に 対 して 九 四 条二 項 で は
︑行 為 者 自 身 が 真 の 権 利 者 と し て 行 為 し て お り
︑第 三 者
・転 得 者 は これ を そ のま ま 信 頼す る し かな い の で保 護 対 象 は広 い が
︑ 反面
︑ 真 の権 利 者 には 帰 責 根拠 と し て当 事 者 以 外の 万 人 に 対し て 言 い訳 の で きな い 強 い帰 責 性 が求 め ら れ ると す る
︒ そし て
︑ この よ う な違 い の ある 両 規 定を 無 権 利 者が た ま た ま代 理 人 でも あ っ たと い う だけ で
︑ 第三 者 が
信 頼 した 外 観 に重 畳 は ない の に 重畳 的 類 推適 用 す るこ と は
︑ 双 方 の要 件 を 緩和 す る だけ で あ り︑ 解 釈 論の 域 を 超え て 民 法 が 想定 し て いる 信 頼 保護 の 範 囲を 逸 脱 する と さ
24︶
れる
︒ 伊 藤教 授 は
︑従 来 の 判例 は
︑ 真正 権 利 者に 第 三 者の 信 頼 し た 不実 の 本 登記 や 第 二登 記 に つい て 帰 責性 が 認 めら れ な い こ とか ら
︑ 本来 は 九 四条 二 項 類推 適 用 法理 を 援 用で き な い と ころ を カ バー す る ため に 一 一〇 条 の 法意 を 併 用し て き た が
︑本 件 事 案の 場 合
︑真 正 権 利者 Ｘ の 帰責 性 の 対象 に し て い るの は
︑ 第三 者 Ｙ が信 頼 し たＡ 名 義 の不 実 の 所有 権 移 転 登 記で あ り
︑仮 に Ｘ にＹ が 信 頼し た Ａ 名義 の 不 実登 記 に つ き 帰責 性 が 認め ら れ ると す る なら ば
︑ 九四 条 二 項単 独 の 類 推 適用 に よ る処 理 で よい は ず であ り
︑ 従来 の 判 例理 論 か ら す れば 一 一
〇条 の 法 意あ る い は類 推 適 用を 併 用 する 必 要 は な いと
25
︶
す る
︒ま た
︑ 外形 信 頼 法理
・ 表 見法 理 の 適用 に お い て は︑ 外 形 作出 の 帰 責性 の 内 容と 第 三 者の 信 頼 の内 容 と が 帰 一し て い るこ と が 重要 で あ り︑ こ れ を無 視 す ると 各 種 の 外 形信 頼 法 理・ 表 見 法理 を 整 序で き ず 混乱 が 生 じる と し
︑ こ の 意味 で
︑ 本判 決 が 一一
〇 条 類推 適 用 の併 用 と いう 構 成 を 用 いた こ と によ り
︑ 表見 代 理 法理 に よ る処 理 と の棲 み 分 け が 曖昧 に な るこ と が 懸念 さ れ ると
26
︶
す る
︒
なお
︑ 佐 久 間教 授 は
︑⑵
−
⒜ で略 述 し た② の 立 場か ら は
︑ 昭 和 四 三 年 判 決︵ 判 例
④
︶ の よ う な 事 案 に つ い て も 本 件 事 案 に つ い て も
︑﹁ 一 一
〇 条 の 類 推 適 用
﹂ を 持 ち 出 す 必 要 は な く︑ 権 利 者 に失 権 や むな し と する だ け の帰 責 性 があ り
︑ 第 三者 に は 保 護に 値 す る信 頼 が ある か ら 九四 条 二 項が 類 推 適 用さ れ る と すれ ば よ いこ と に なる と
27
︶
す る︒ 一 方
︑① の 立 場 から は
︑ 権 利者 の 積 極的 な 意 思関 与 が ない の に 権利 者 の 失 権の 根 拠 と なる 帰 責 性あ り と され る べ き場 合 が ある か
︑ あ ると す れ ば どの よ う な場 合 か が問 題 と なる と し
︑判 例
④ の よう な 事 案 では
︑ 権 利者 が 第 三者 の 信 じた 不 実 登記 と 別 物 とは い え
︑ その も と にな っ た 不実 登 記 を作 出 し てい る こ と
︵こ こ に 九 四 条 二 項 の 虚 偽 表 示 者 の 帰 責 性 と の 類 似 性 が あ る
︶︑ お よ び
︑ 権 利 者 か ら こ の 不 実 登 記 を 委 ね ら れ た 者 が そ れを 超 え る
︑第 三 者 の信 じ た 不実 登 記 を作 出 し てい る こ と
︵こ こ に一 一
〇条 に お ける 本 人 の 帰責 性 と の 類 似 性 が あ る
︶ か ら九 四 条 二 項と 一 一
〇条 と の 併用 が 考 えら れ
︑ ただ し
︑ い ずれ の 類 推 適用 に つ いて も 違 和感 な く 語り う る ほど で は な い た め
︑﹁ 法 意
﹂の 援 用 と さ れ た と 考 え ら れ る と す る
︒ ま た本 件 で は
︑権 利 者 から 不 動 産登 記 に 関す る 取 引や 事 務 を 広範 か つ 継 続的 に 委 ねら れ て いた 者 が 権限 外 の 不実 登 記
を 作 出し
︑ し かも 権 利 者が そ の 権限 外 行 為を 代 理 人が 容 易 に す るこ と の でき る 状 況を 作 り 出し て お り︑ こ こ に一 一
〇 条 の 本人 の 帰 責性 と の 類似 性 が 認め ら れ ると し
︑ 同条 の 類 推 適 用に よ り その 代 理 人の 作 出 した 不 実 登記 に つ き帰 責 さ れ る こと を 拒 めな い と 解す る こ とも で き ると
28
︶
す る
︒
２ 本 判 決 に 対 す る 私 見 の 評 価
⑴ 実 質 論
︵ 価 値 判断︶
⒜ 本 判 決 の結 論 に つい て 事 案 の 特 殊 性︒ 本 件 は
︑一 定 の 期 間
︵ 最 初 の 不 動 産 売 買に 関 する 仲 介が な さ れ た平 成 八 年 一 月 か ら 本 人 の 意 思 に 基 づ かな い 不動 産 処分 が な さ れた 平 成 一 二 年 三 月 ま で と 考 え る と 約 四年
︶ に わた る 不 動 産 管 理 に 関 す る 広 範 か つ 継 続 的 な 一 任 に 近い か た ちで の 委 託関 係 の 中で
︑ 受 任者 の 背 信行 為 に よ る 不動 産 所 有に 関 す る不 実 登 記が 作 出 され
︑ こ れを 信 頼 し た 第三 者 が 現れ た と いう 事 案 であ る
︒ そこ に は
︑二 つ の 法 的 規制 の 要 件を 満 た す可 能 性 のあ る 要 素が 存 在 して い る よ う に思 わ れ る︒ す な わち
︑ 不 実登 記 の 存在 と そ れに 対 す る 真 の権 利 者 の広 い 意 味で の 帰 責性 と い う︑ 民 法 九四 条 二 項 の 類推 適 用 が検 討 さ れう る 要 素と
︑ 不 実登 記 と いう 虚 偽
外 形作 出 の 前 提状 況 と して の 真 の権 利 者 と虚 偽 外 形作 出 者 と の間 の 広 範 で一 任 に 近い か た ちで の 不 動産 に 関 する 事 務 処 理委 託 関 係 の継 続
︑ およ び そ の受 任 者 の背 信 行 為と い う
︑ 民 法一 一
〇 条 の類 推 適 用が 検 討 され う る 要素 と で ある
︒ こ の よう に
︑ 本 件は い わ ゆる 意 思 外形 非 対 応型 の 場 合と は 異 な る意 味 に お いて
︑ 九 四条 二 項 の類 推 的 要素 と 一 一〇 条 の 類 推的 要 素 と が併 存 す る事 案 と も捉 え る こと が で き︑ そ の 点 で従 来 の 九 四条 二 項 類推 適 用 事例 に 対 する 特 殊 性が あ る の では な い か と思 わ れ る︒ なお
︑ 本 件 では
︑ 詐 欺に よ る
﹁意 思 表 示﹂ が な され て い る わけ で は な いが
︑ 前 述し た よ うな 特 殊 な事 情 の もと で
︑ Ａ がＸ か ら 本 件不 動 産 につ い て の登 記 移 転に 必 要 な書 類 を 騙 取し
︑ こ れ を用 い て 登記 名 義 をＸ 名 義 から Ａ 名 義に 移 転 し たう え で
︑ 事情 を 知 らな い Ｙ にこ れ を 譲渡 し た とい う 事 例 であ り
︑ 詐 欺に 関 す る民 法 九 六条 三 項 の規 制 と の関 係
・ バ ラン ス も 検 討さ れ る 余地 が あ るか も し れ
29︶
な い
︒ 真 正 権 利者 Ｘ の 帰責 性 と 第三 者 Ｙ の信 頼 に つい て
︒ 本 件 の よ う な 事 案 に お け る 善 意
︵無 過 失
︶ の 第 三 者 保 護 の 可 否は
︑ 所 有 権帰 属 に 関わ る 問 題︑ す な わち
︑ い わゆ る 静 的 安 全 保 護 か 動 的 安 全
︵取 引 安 全
︶ 保 護 か と い う 問 題 で あ
