不正競争の法律上の性質

商 業 と 經 済

四三

二

不 正 競 争 の 法 律 上 の 性 質

堀 部 靖 雄

第二革 不正競寧防止の理由

第二葺 不正競撃の意義

節一節 螢業上の競帝

第二節 不正地肌率の一般的観念

第三童 不正競撃の成立要件

第一節 放  課

第二節 不正の競争の日的

第三節 不正競守れ危害物櫨及び共の性質

第 一 章   不 正 競 肇 防 止 の 理 由

経臍的活動の自由は貸本主我経済組織の沓展に於ける原動力であり︑其れに掬する原則は此 の 経 臍 組 織 に 於 け る 根 本 的 原 理 で あ る

︒ 而 て 経 済 的 活 動 の 自 由 は 各 人 の 経 酒 的 活 動 の 内 容 の 決定につき︑且同時に其内容の宜現方法につき︑各人の自由なる意思の活動を意味すると共に．他

‑ 万 に 於 て は

︑ 他 の 個 人 の 同 一 内 容 を 有 す る 自 由 へ の 制 限 を 意 味 す る

︒ 従 て 各 人 の 経 済 的 活 動 の 自 由 が 如 何 に 他 の 者 の 経 済 的 活 動 の 自 由 と

‑ 調 和 す べ き で あ る か の 問 題 は

︑ 経 済 態 的 に 観 れ ば

︑ 全 鐙 と し て の 経 済 秩 序 に 関 す る も の な る と 共 に

︑ 各 個 の 経 済 組 織 皐 位 聞 に 於 け る 秩 序 の 問 題 で あ り

︑ 法 律 阜 の 立 場 よ り 観 れ ば

︑ 図 家 枇 舎 に 於 け る 法 律 秩 序 の 問 題 で あ る と 同 時 に

︑ 各 個 の 法 律 生 活 に 於 け る 秩 序 の 問 題 で あ る こ と は 敢 へ て 説 く ま で も な い

︒ 而 て 営 利 追 求 は 経 済 的 活 動 の 重 要 な る 部 分 に 属 す る が 故 に . 営 利 追 求 よ り 生 守 る 経 済 的 自 由 競 争 が 法 律 上 問 題 と な り 得 る は

︑ 其 制 限 に 閲 す る 場 合 が 長 も 顕 著 に し て

︑ 経 済 的 自 由 競 宇 に 於 け る 法 律 的 制 限 は

︑ 其 自 由 競 宇 が 園 家 の 法 律 的 秩 序 に 直 接 的 関 係 を 有 す る 場 合 と

︑ 各 個 人 の 私 法 的 利 盆 に 関 す る 場 合 と の こ 場 合 に 存 し 得 る

①

︒ 経 済 的 自 由 競 争 殊 に 営 利 追 求 に 於 け る 自 由 競 宇 が 図 家 の 法 律 的 秩 序 に 直 接 に 関 連 し て 制 限 さ る る 場 合 は

︑ 主 と し て 産 業 統 制 の 要 請 に 廃 宇 る が た め に

︑ 或 特 定 の 経 済 的 組 織 又 は 個 人 の た め に 他 者 の 経 済 的 活 動 若 く は 管 利 迫 求 の 自 由 が 制 限 さ る る 場 合

︑ 印 ち 図 家 的 濁 占 或 は ト ラ ス ト

︑ カ ル テ ル 等 に 閲 す る 揚 合

︑ 及 び 一 般 公 衆 の 利 盆 の た め に 個 人 の 経 清 的 活 動 若 く は 営 利 治 求 の 自 由 が 一 定 の 範 囲 に 於 て 制 限 さ る る こ と を 要 す る 場 合 に し て

︑ 個 人 の 私 法 的 利 盆 に 闘 し 経 済 的 活 動 十 一 心 く は 管 利 治 求 に 於 け る 白 山 競 争 が 制 限 さ る る 場 合 は

︑ 各 個 人 間 に 衡 平 を 保 つ 必 要 に よ る 場 合 不正競争の法律上の性質

四三三

勝本正晃氏、不正競争防止法の理論及活用、法律時報第六巻

2 1 3

① 

商 業 と 経 済

四三四

で あ る の 然 る に 競 争 に は 蛍 然 犠 牲 を 件 ひ

︑ 競 争 の 不 正 化 は 其 犠 牲 を 不 蛍 化 し

︑ 産 業 の 護 法 を 笠 む こ と 能 は ざ る に 至 る が 故 に

︑ 経 済 的 活 動 若 く は 管 利 治 求 に 於 け る 自 由 競 争 が 個 人 の 私 法 的 利 盆 の た め に 制 限 さ る る 場 合 に 於 て も

︑ 其 は 猶 岡 家 枇 舎 の 法 律 的 秩 序 に 関 連 を 有 す べ き で あ る

︒ 従 て 経 済 的 活 動 若 く は 営 利 追 求 に 於 け る 自 由 競 争 を 私 法 上 の 現 象 と し て 観 察 す る 場 合 に 於 て も

︑ 猫 ほ 他 而 に 於 て は 之 を 公 法 的 観 貼 に 立 ち て 観 察 す . る こ と を 要 す る の 理 で あ る

︒ 本 論 に 於 け る 研 究 の 目 的 た る 不 正 競 宇 は 経 済 的 活 動 殊 に 管 利 追 求 に 於 け る 手 段 が 取 引 上 の 信 賢 正 義 の 観 念 に 反 す る 場 合 に し て

︑ 其 に よ り て 生 宇 る 損 害 は

︑ 原 則 と し て 競 争 相 手 方 の 控 訴 る も の な る を 以 て

︑ 純 然 大 る 私 法 的 現 象 な る も

︑ 前 惑 の 如 く 一 般 公 衆 の 利 金

︑ 延 い て は 産 業 上 の 利 盆 に 関 す る を 以 て

︑ 私 法 的 立 場 に 於 て の み 観 察 す る を 以 て 足 れ り と し な い

︒ き れ ば 不 正 競 争 防 止 法 は 私 法 的 要 素 と 公 法 的 要 素 と を 混 合 帯 有 す る こ と 在 要 す る の で あ る

︒ 管 利 追 求 行 震 は 各 人 の 個 人 的 イ ニ シ ア チ

l

プ に よ り て 其 特 異 性 を 有 す べ く

︑ 之 に よ り て 祉 合 の 進 歩 護 法 を 笠 み 得 べ き で あ る が 放 に

︑ 競 争 関 係 に 於 て 具 現 さ れ た る 此 の 個 人 的 イ ニ シ ア チ

1

プ ぞ 極 度 に 座 泊 す る こ と は

︑ 現 代 の 祉 舎 に 於 て は 之 を 遮 く る こ と を 要 す る

︑ き れ ば 不 正 競 争 の 防 止 に 於 け る 理 論 的 根 撲 の 前 提 と し て は 常 に 営 利 這 求 行 鍔 に 於 け る 自 由 の 原 則 が 厳 然 と し ' て 存 す べ き で あ る こ と は 明 か で あ る

︒ 然 る に 共 通 の 職 業 的 意 識 の 下 に 於 て

︑ 共 通 の 職 業 或 は 営 業 に

従 事 す る 者 の 間 に 在 り で は

︑ 特 別 に 厳 格 な る 道 義 的 規 律 が 設 建 す べ き は

︑ 既 に 過 去 の 歴 史 に 於 て 明 示 さ れ た る 事 責 に し て

︑ 斯 く の 如

︑ き 道 義 的 規 律 は 同 業 組 合 に 於 て

︑ 或 は 近 時 に 於 て は 工 業 組 合

︑ 商 業 組 合 等 に 於 て 協 調 的 精 紳 の 要 請 に 慮 宇 ぺ き 諸 種 の 制 度 の 費 生 の 機 縁 を 作 れ る も の と 云 ふ も敢 て週 一一 一一 日で はな い︒ 而 て 同 一 又 は 同 種 の 職 業 或 は 営 業 に 従 事 す る 者 の 聞 に 於 て 護 生 し 且 つ 後 達 す る 道 義 的 規 律 の 総 て が

︑ 常 に 不 正 手 段 に よ る 競 宇 行 匁 の 防 過 に 向 け ら る る と は 限 ら な い け れ ど も

︑ 之 等 の 者 の 共 存 共 栄 を 計 る が た め に は

︑ 其 の 共 存 共 栄 の 目 的 に 反 せ ざ る 限 り に 於 て

︑ 利 己 的 利 盆 の 抑 座 に よ っ て 道 義 的 要 素 を 相 互 の 競 争 関 係 に 導 入 す る を 以 て

︑ 最 も 有 用 且 容 易 な る 方 法 な る こ と は 明 白 で あ る が 故 に

︑ 不 正 競 争 の 防 泡 の 大 め に は

︑ 取 引 上 遊

⁝ 還 し た る 道 義 的 規 律 或 は 道 義 的 観 念 と 競 宇 関 係 と を 結 合 す る こ と に よ り て 其 目 的 の 大 半 を 達 し 得 る

︒ 斯 く 翻 る こ と

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を 正 し と す る な ら ば

︑ 不 正 競 宇 防 止 の 理 論 的 根 擦 は 協 同 枇 舎 の

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に 於 け る 道 義 的 要 素 に

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於 て

︑ 其 一 面 が 一 不 め さ る る も の と 云 ひ 得 る で あ ら う

︒ 従 て 不 正 競 争 防 止 法 の 直 接 に 日 的 と す る

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所 は

︑ 取 引 祉 舎 に 於 け る 道 義 的 観 念 の 維 持 と 強 制 と に よ り

︑ 一 定 の 営 業 叉 は 職 業 の 範 固 に 所 属 す

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る 者 の 利 盆 を 保 護 せ ん と す る に 在 り て

︑ 一 般 公 衆 殊 に 消 費 者 或 は 一 定 の 管 業 に 於 け る 需 要 者 の 利 盆 は

︑ 此 の 保 護 を 通 じ て 間 接 に 保 護 さ れ 得 る に す ぎ な い も の と 云 は ね ば な ら ぬ

︒ 斯 く の 如 く 不 正 競 争 の 防 止 は 一 面 に 於 て 取 引 枇 舎 の 道 義 観 念 に 基 い て 鍔 さ る べ く

︑ 且 つ 公 法 不正競争の法律上の性質四三五

商 業 と 経 済

四三六

的 並 び に 私 法 的 雨 方 面 に 於 て 同 時 に 匁 さ る べ き こ と は 例 へ ば 濁 遜 法 に 其 例 を と る に

︑ 同 図 不 正 競 争 防 止 法 第 一 傑 は 競 業 の 目 的 を 以 て

︑ 潟 さ れ た る 取 引 上 の 良 俗 宮 古

∞ 一 宮 に 反 す る 取 引 上 の 行 局 を 以 て 一 般 的 に 不 正 競 争 と 鍔 し

︑ 不 正 競 争 と 他 の 違 法 行 震 と の 匝 別 を 取 引 界 に 於 け る 反 道 義 観念に求め︑叉例へばイギリス法に於ける肉品の混同日出主ロ

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oo 含 の 責 任 に 於 け る 理 論 的 根 嫁 を 一 ー 何 人 と 雌 も 他 人 の 商 品 を 自 己 の 商 品 な り と 錯 す ニ と を 得 る 模 利 を 有 せ 宇

①

﹂ と の 原 則 に 泣 き

︑ 不 正 競 宇 の 内 最 も 顕 著 な る 種 類 の 行 震 に つ き て 道 義 的 要 素 を 充 分 に 含 ま し

︑ 我 不 正 競 争 防 止 法 第 一 保 第 一 項 に 於 け る 規 定 に つ き て も 同 様 の 傾 向 を 表 は し

︑ 特 に 不 正 競 争 に 閲 す る 特 別 法 的 規 定 を 泣 か ぎ る 偽 繭 西 に 於 て も 同 図 民 法 第 一 三 八 二 傑 及 び

︑ 同 第 一 三 八 三 傑 に 於 け る 故 意 叉 は 過 失 に 基 き

︑ 他 人 に 損 害 を 加 へ た る 者 は 其 の 賠 償 を 筑 す べ き 一 般 的 規 定 の 遁 用 に よ り て

︑ 取 引 上 の 道 義 観 念 に 反 す る 行 局 却 に し て 樺 利 の 侵 害 を 件 は ざ る 場 合 を も 規 律 し 得 る

︒ 之 等 の 事 責 に よ る も 不 正 競 争 の 防 止 が 取 引 枇 合 に 於 け る 道 義 観 念 に 其 の 基 礎 の 重 要 な る 部 分 を 泣 き

︑ 叉 不 正 競 宇 に つ き で は 刑 事 責 任 を 伴 ふ べ き 場 合 は 濁

︑ 壊

︑ 須 諸 図 の 如 き 不 正 競 争 防 止 法 を 有 す る 図 に 於 て も 認 め ら れ

︑ 特 に 一 般 的 規 定 を 泣 か ざ る 我 園

︑ 英 米 諸 図 に 於 て も 特 種 な る 不 正 競 争 に 関 し て は 行 政 上 又 は 刑 事 上 の 制 裁 を 伴 ふ 場 合 多 き を 見 る も

︑ 不 正 競 争 の 防 止 は 私 法 及 び 公 法 の 雨 方 面 よ り 協 カ し て 之 を 鍔 す こ と を 要 す る こ と は 明 白 で あ る

︒

Rodgers v .   Rodgers  ( 1 9 2 4 )

41 R. P .   C .  2 7 7 .   P a s s i n g  o f  goods又は g e ' : up o f  goods

O d g e r r son Common Law

pp

626; Salmond

Law o f  T o r t s

1 7 t h  e d i

p p .  585;  U n d e r h i l l

Law o f  T o r t s

1 1 t h  e d i t i  p p .   154;  Nims

on u n f a i r  c o m p e t i t i o n

1927

① 

第 二 章 不 正 競 争 の 意 義

︑ そ の 目 的 と す る 所 は 他 の 同 種 の 企 業 者 の 供 給 可 能 範 国 の 犠 牲 に 於 て

︑ 自 己 の 企 業 の 供 給 可 能 範 園 の 僚 張 若 く は 維 持 を 計 ら ん と す る に 在 る こ と は 営 業 的 活 動 の 目 的 よ り 観 て

︑ 明 白 な り と 云 は ね ば な ら ぬ

*

︒ 而 て 営 業 上 の 競 争 の 目 的 . が 斯 く

m

︑ そ れ が 貴 行 せ ら る る 態 様 は 多 種 多 様 に し て

︑ 之 を 一 慨 に 説 明 し 符 な い

︒ 然 し な が ら 或 る 行 符 が 営 業 上 の 競 争 た る が た め に は 凡 そ 次 に 漣 ぶ る が 如

︑ き 要 件 を 具 備 す る こ と を 要 す る で あ ら う

︒ イ

︑ 其 行 匁 が 営 業 上 の 行 銭 た る こ と 管 業 行 匁 そ の も の は 勿 論 の こ と

︑ 営 業 の た め に す る 行 鍔 の 総 て の も の に つ い て 競 宇 が 符 さ れ 得 る は 諭 す る 迄 も な い

︒ 而 て 此 所 に 所 謂 管 業 上 の 行 匁 の 観 念 は 商 行 匁 及 び そ の た め に な さ る る 行 錯 の み に 限 ら る る も の に 非 宇 し て

︑ 管 利 を 目 的 と し て 銭 さ る る 行 震 な る 限 り は

︑ そ の 自 由 峨 業 的 行 鍔 た る と 原 始 産 業 に 関 連 し て 鍔 さ る る 行 鍔 た る と は 之 ぞ 問 は な . い

︒ ロ

︑ そ の 行 錯 が 競 争 の 目 的 を 建 せ し む る に 足 る も の た る こ と 不正競争の法律上の性質四三七

管業上の競争

1 1

(V g l .   Baumbach

Das gesamte Wettbewerbs‑

r e c h t

2 A u f l .  S .  158; d a g e g e n

Callmann

Der u n l a u t e r e  vVettbewerb

1929

S .   1 9

3 G ) ・

* 

商 業 と 経 済

四三八

管 業 上 に 於 け る 競 予 の 目 的 は

︑ 他 の 同 業 者 の 供 給 可 能 範 園 の 犠 牲 に 於 て 利 得 を 得 ん と す る に 在 る を 以 て

︑ 此 の 目 的 に 遁 合 せ ざ る 行 震 は 競 争 行 震 と し て 何 学 の 債 値 な き こ と は 説 明 を 要 せ 守 し て 明 ら か で あ る

︒ ハ

︑ 同 一 又 は 類 似 の 営 業 行 鍔 を 錯 す 者 が 多 数 併 存 す る こ と を 要 す る 競 宇 は 同 一 の 目 的 に 封 す る 多 数 の 努 力 が 併 存 す る 場 合 に 於 て 生 宇 る 観 念 な る を 以 て

︑ 営 業 上 の 競 宇 が 生 す る が た め に は

︑ 同 様 の 営 業 行 鍔 の 多 数 が 同 一 目 的 印 ち 同 一 の 供 給 範 固 に 於 て

︑ 併 存 す る こ と を 要 す る は 勿 論 で あ る

︒ 之 を 換 言 す れ ば 多 数 の 同 種 営 業 行 震 が 地 域 的 且 つ 人 的 に そ の 供 給 範 囲 を 共 通 す る こ と が 営 業 行 錯 聞 に 於 け る 競 手 関 係 成 立 の 絶 封 的 要 件 で あ

る①

︒

‑

︑ 営 業 行 震 が 競 争 の 意 聞 を 以 て 侍 さ れ に る こ と を 要 す 同 種 の 多 数 の 管 業 行 震 が 併 存 す る 場 合 に 於 て は

︑ 客 観 的 に は 各 管 業 行 筑 間 に 競 争 関 係 守 生 ホ ノ る も の な り と 観 念 し 得 る で あ ら う け れ

E

も

︑ 行 録 者 が 他 の 同 種 営 業 行 潟 の 存 在 を 認 識 せ ざ る 限 り は

︑ 貫 質 上 競 争 関 係 は 生 じ な い で あ ら う し

︑ 管 業 行 届 局 者 が 他 人 の 管 業 行 儒 の 存 在 を 認 識 し な が ら も

︑ 且 つ そ の た め に 自 己 の 供 給 範 囲 が 紛 少 さ れ つ

﹄ あ る こ と を 認 め な が ら も

︑ 放 任 的 態 度 に 出 で た る 場 合 は

︑ そ の 行 潟 者 は 競 宇 行 震 を 鋳 し た り と は 云 ひ 得 な い で あ

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う︒ 之 に 加

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Das G e s e t z  z n r  Bekampfung d e s   l l n l a u t e r e n ¥ V e t t b e w e r b

18~)6， s .   1 8 .  

①