不作為による殺人罪と保護責任者遺棄罪の限界
著者 十河 太朗
雑誌名 同志社法學
巻 57
号 6
ページ 287‑328
発行年 2006‑02‑28
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000008603
一 は じ め に
不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界 に つ い て は 古 く か ら 盛 ん に 議 論 さ れ て き た が
︑ 未 だ に 不 明 確 な 部 分 が 残 さ れ て い る
︒ 特 に 判 例 が 両 者 を ど の よ う な 基 準 に よ っ て 区 別 し て い る の か は
︑ 必 ず し も 判 然 と し な い
︒
二 八 七 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 一 三
︶
不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
十 河 太 朗
一 は じ め に 二 死 の 結 果 が 発 生 し た 場 合 の 取 扱 い 三 死 の 結 果 が 発 生 し な か っ た 場 合 の 取 扱 い 四 む す び
た と え ば
︑ 親 が 子 供 に 食 事 を 与 え ず に 死 亡 さ せ る と い う 事 例 は
︑ し ば し ば 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 の 典 型 例 と し て 挙 げ ら れ る も の で あ る
︒ 実 際
︑ そ の よ う な 事 案 に つ き 殺 人 罪 の 成 立 を 肯 定 し た 裁 判 例 も 存 在 す る
︒ し か し
︑ 後 述 す る よ う に
︑ 裁 判 例 の 中 に は 類 似 の 事 案 に お い て 殺 人 罪 で は な く 単 に 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と し た も の が 散 見 さ れ る
︒ 同 じ こ と は
︑ ひ き 逃 げ の 事 例 に つ い て も い え る
︒ 自 動 車 を 運 転 中 に 自 己 の 過 失 に よ り 他 人 に 重 傷 を 負 わ せ た 後 こ れ を 放 置 し た 事 例 に つ い て 殺 人
︵ 未 遂
︶ 罪 の 成 立 を 認 め た 裁 判 例 が 存 在 す る 一 方 で
︑ 同 様 の 事 例 で 保 護 責 任 者 遺 棄
︵ 致 死
︶ 罪 に と ど め た も の も 存 在 す る の で あ る
︒ も ち ろ ん
︑ 殺 人 の 故 意 や 実 行 行 為 が 認 め ら れ な け れ ば 殺 人 罪 は 成 立 し な い か ら
︑ 右 の 裁 判 例 に お い て 殺 人 罪 と さ れ な か っ た の は
︑ 殺 人 の 故 意 や 実 行 行 為 を 基 礎 づ け る 事 実 が 存 在 し な か っ た
︑ あ る い は 認 定 で き な か っ た か ら か も し れ な い
︒ し か し
︑ 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 判 例 の 中 に は
︑ 少 な く と も 死 の 結 果 発 生 に 関 す る 未 必 的 な 認 識 が あ っ た と 見 ら れ る 事 例 や
︑ 当 該 不 作 為 が 死 の 結 果 を 発 生 さ せ る 現 実 的 な 危 険 性 を 有 す る も の で あ っ た と 考 え ら れ る 事 例 も 含 ま れ て い る の で あ る
︒ そ こ で
︑ 学 説 の 中 に は
︑ 不 作 為 の 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め た 判 例 と 遺 棄 致 死 罪 と し た 判 例 と を 比 較 し て も 両 者 を 明 確 に 区 別 す る 基 準 を 見 出 す こ と は 困 難 で あ り
︑ そ の 区 別 は 検 察 官 に よ る 起 訴 罪 名 に 影 響 さ れ て い る の で は な い か と 指 摘 す る も の
も 存 在 す る︒ 確 か に
︑ 殺 人 罪 の 成 立 が 肯 定 さ れ る 可 能 性 の あ る 事 案 で あ っ て も 検 察 官 が 手 堅 く 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 で 起 訴 す る と い う こ と は
︑ 実 際 上 あ り う る で あ ろ う
︒ そ し て
︑ 訴 因 制 度 を 採 用 し て い る 現 行 刑 事 訴 訟 法 の 下 で は
︑ 検 察 官 が 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 で 起 訴 し た の に 裁 判 所 が 殺 人 罪 と し て 有 罪 と す る と い う こ と は 許 さ れ な い の で あ る か ら
︑
︵ １
︶
二 八 八 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 一 四
︶
そ の 限 り で
︑ 右 の 指 摘 は 正 し い も の を 含 ん で い る と い え る
︒ し か し
︑ 仮 に そ う だ と し て も
︑ な ぜ 類 似 の 事 案 の 中 で も 検 察 官 が 殺 人 罪 と し て 起 訴 す る 場 合 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 と し て 起 訴 す る 場 合 と が あ る の か と い う 問 題 は 残 る し
︑ ま た
︑ 個 々 の 事 案 に お け る 殺 人 罪 あ る い は 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 と い う 結 論 が 理 論 的 に 妥 当 だ っ た の か を 検 証 す る 作 業 は 必 要 で あ ろ う
︒ 各 裁 判 例 は
︑ 個 々 の 具 体 的 事 例 に 対 す る 解 決 を 示 し た も の に す ぎ な い か ら
︑ 判 例 理 論 を 一 つ の 基 準 に よ っ て 統 一 的 に 説 明 す る こ と は 困 難 で も あ る し
︑ あ ま り 意 味 の な い こ と か も し れ な い
︒ し か し
︑ も し 個 々 の 裁 判 例 の 解 決 が 不 統 一 だ と す れ ば
︑ そ れ は 法 的 安 定 性 の 観 点 か ら も 問 題 が あ る の で あ っ て
︑ 実 際 に は 判 例 に も 一 般 的 な 傾 向 は 存 在 す る は ず で あ る
︒ 理 論 的 に 妥 当 な 解 決 方 法 を 見 出 す た め に も
︑ 判 例 の 基 礎 に あ る 考 え 方 を 探 る こ と の 意 義 は 決 し て 少 な く な い で あ ろ う
︒ こ の よ う な 問 題 意 識 か ら
︑ 本 稿 は
︑ 判 例 の 分 析
を 通 じ て︑ 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界 に つ い て 検 討 す る も の で あ る
︒ 以 下 で は
︑ ま ず 二 に お い て
︑ 現 実 に 死 の 結 果 が 生 じ た 場 合 に お け る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 限 界 に つ い て 検 討 し
︑ 次 い で 三 に お い て
︑ 死 の 結 果 が 生 じ な か っ た 場 合 に お け る 殺 人 未 遂 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界 に つ い て 考 察 を 加 え る こ と に す る
︒
︵ ２
︶
二 八 九 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 一 五
︶
二 死 の 結 果 が 発 生 し た 場 合 の取 扱 い
１
判 例 の 概 観
こ こ で 検 討 す る の は︑ 現 実 に 死 の 結 果 が 生 じ た 場 合 に お い て 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 を ど の よ う に 区 別 す る の か で あ る
︒ 最 初 に
︑ 判 例 の 状 況 を 概 観 す る
︒︵ 一
︶ ひ き 逃 げ の 事 例
︑︵ 二
︶ 家 庭 内 に お け る 不 保 護 の 事 例
︑︵ 三
︶ 家 庭 外 に お け る 不 保 護 の 事 例
︵ ひ き 逃 げ を 除 く
︶︑ の 三 つ の 類 型 に 分 け て 見 て い く こ と に し た い
︒
︵ 一
︶ ひ き 逃 げ の 事 例
殺 人 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 裁 判 例 と し て は 次 の も の が あ る︒
東 京 地 判 昭 和 四〇 年 九 月 三
〇 日 下 刑 集 七 巻 九 号 一 八 二 八 頁
︑ 判 時 四 二 九 号 一 三 頁
︑ 判 タ 一 八 五 号 一 八 九 頁 被 告 人 が 自 動 車 を 運 転 中 に 過 失 に よ り 被 害 者 に 自 車 を 衝 突 さ せ て 意 識 不 明 の 重 態 に 陥 ら せ
︑ 同 人 を 救 護 す る た め 最 寄 り の 病 院 に 搬 送 し よ う と 自 動 車 助 手 席 に 同 乗 さ せ て 出 発 し た が
︑ 事 件 の 発 覚 を お そ れ て 翻 意 し
︑ 同 人 が 死 亡 す る か も し れ な い こ と を 十 分 予 見 し な が ら そ れ も や む を え な い と 決 意 し
︑ 救 護 措 置 を と ら ず に 走 行 を 継 続 し
︑ 走 行 中 の 車 内 に お い て 死 亡 さ せ た
︒
鹿 児 島 地 判 昭 和 四 四 年 三 月 四 日 判 時 五 五 八 号 九 七 頁 被 告 人 が 自 動 車 を 運 転 中 に 過 失 に よ り 被 害 者 に 自 車 を 衝 突 さ せ て 傷 害 を 負 わ せ た 後︑ 同 人 を 自 車 の 車 体 の
二 九
○ 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 一 六
︶
下 に 引 掛 け て 引 き ず っ て い る か も し れ ず
︑ そ の ま ま 進 行 す れ ば 同 人 を 死 亡 さ せ る か も し れ な い こ と を 認 識 し な が ら
︑ あ え て 時 速 約 三
〇 キ ロ メ ー ト ル で 進 行 し
︑ 約 一
〇 六 メ ー ト ル に わ た り 同 人 を 自 車 の 車 体 の 下 に 引 掛 け た ま ま 道 路 上 に 引 き ず り
︑ 死 亡 さ せ た
︒ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 裁 判 例 と し て は 次 の も の が あ る
︒
東 京 高 判 昭 和 三 七 年 六 月 二 一 日 高 刑 集 一 五 巻 六 号 四 二 二 頁︑ 判 タ 一 三 四 号 五 六 頁
被 告 人 が 自 動 車 を 運 転 中 に 過 失 に よ り 被 害 者 に 自 車 を 衝 突 さ せ て 傷 害 を 負 わ せ た 後︑ 意 識 を 失 い 出 血 の 甚 だ し い 同 人 を 運 ん で 歩 道 上 に 放 置 し て 逃 走 し た た め
︑ 同 人 が 身 体 を 移 動 さ せ た 際 に 付 近 の 溝 内 に 転 落 し た こ と に よ り
︑ 溺 死 さ せ た
︒
︵ 二 ︶
家 庭 内 に お け る 不 保 護 の 事 例
殺 人 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 裁 判 例 と し て は 次 の も の が あ る︒
大 判 大 正 四 年 二 月 一〇 日 刑 録 二 一 輯 九
〇 頁 被 告 人 が も ら い 受 け た 六 か 月 に 満 た な い 嬰 児 に 食 事 を 与 え ず
︑ 死 亡 さ せ た
︒
大 判 大 正 一 五 年 一〇 月 二 五 日 判 例 拾 遺
︵ 一
︶ 刑 八 七 頁 被 告 人 が 内 縁 関 係 に あ っ た 女 性 と の 間 に 生 ま れ た 嬰 児
︵ 女 児
︶ を 引 き 取 っ た が
︑ 貧 困 の た め そ の 処 置 に 困 り
︑ 嬰 児 を 死 に 致 し て 苦 境 か ら 逃 れ よ う と 決 意 し
︑ 六 日 間 ほ ど 授 乳 を せ ず
︑ 死 亡 さ せ た
︒
︵ ３
︶
二 九 一 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 一 七
︶
東 京 高 判 昭 和 三 五 年 二 月 一 七 日 下 刑 集 二 巻 二 号 一 三 三 頁 被 告 人 が 仮 死 状 態 で 分 娩 し た 嬰 児 に 対 し
︑ そ の 生 命 を 絶 つ 意 思 を も っ て 故 意 に 何 ら の 保 護 も 与 え ず 放 置 し
︑ さ ら に 嬰 児 を 新 聞 紙
︑ 風 呂 敷 包 に 包 ん で 川 に 投 棄 し
︑ 死 亡 さ せ た
︒ た だ し
︑ 嬰 児 は
︑ 川 へ 投 棄 さ れ る 前 に 死 亡 し て い た 可 能 性 が あ っ た
︒
名 古 屋 地 岡 崎 支 判 昭 和 四 三 年 五 月 三〇 日 下 刑 集 一
〇 巻 五 号 五 八
〇 頁 妻 が 八 か 月 の 長 男 を 預 け た ま ま 家 出 し た た め
︑ 夫 で あ る 被 告 人 が こ れ を 引 き 取 っ た も の の
︑ 妻 が 帰 宅 し な い の で 自 暴 自 棄 と な り
︑ 飲 食 物 を 与 え な け れ ば 死 亡 す る に 至 る こ と を 知 り な が ら 餓 死 す る 結 果 に な っ て も や む を え な い と 考 え
︑ 四 日 間 食 事 を 与 え ず に 放 置 し
︑ 餓 死 さ せ た
︒
福 岡 地 久 留 米 支 判 昭 和 四 六 年 三 月 八 日 判 タ 二 六 四 号 四〇 三 頁 未 婚 の 身 で 妊 娠 し て そ の 処 置 に 窮 し て い た 被 告 人 が
︑ 便 秘 に よ る 腹 痛 と 思 っ て 便 所 に 入 っ て い る う ち に 嬰 児
︵ 女 児
︶ を 便 槽 内 に 産 み 落 と し た が
︑ 嬰 児 を 殺 害 し よ う と 決 意 し
︑ 救 助 の 措 置 を せ ず 便 槽 内 に 放 置 し
︑ 窒 息 死 さ せ た
︒
大 阪 高 判 平 成 一 三 年 六 月 二 一 日 判 タ 一〇 八 五 号 二 九 二 頁 被 告 人 が 夫 と 共 謀 し
︑ 一 歳 八 か 月 の 長 女 を 日 頃 か ら 虐 待 し
︑ 確 定 的 殺 意 を も っ て 二 か 月 間 以 上 に わ た り 食 事 を 与 え ず
︑ 餓 死 さ せ た
︒ な お
︑ 被 告 人 は
︑ 一 歳 二 か 月 の 三 女 を 暴 行 に よ り 死 亡 さ せ た と し て 夫 と の 殺 人 罪 の 共 謀 共 同 正 犯 に も 問 わ れ て い る
︒
二 九 二 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 一 八
︶
さ い た ま 地 判 平 成 一 四 年 一 月 三 一 日
︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 被 告 人 が 寝 た き り の 七 九 歳 の 母 親 と 同 居 中
︑ 餓 死 す る か も し れ な い こ と を 認 識 し な が ら そ れ も や む を え な い と 考 え
︑ 一 か 月 に わ た り 食 事 を 与 え た り
︑ 医 師 等 の 治 療 を 受 け さ せ た り せ ず
︑ 被 告 人 方 を 立 ち 去 り
︑ 置 き 去 り に し て 餓 死 さ せ た
︒
さ い た ま 地 判 平 成 一 五 年 三 月 一 二 日︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 被 告 人 が 妻 と 意 思 を 通 じ
︑ 妻 の 連 れ 子 で あ る 二 歳 の 女 児 に 対 し 殺 意 を も っ て 日 頃 か ら 暴 行 す る と と も に
︑ 一 か 月 に わ た り 食 事 を 与 え ず
︑ 餓 死 さ せ た
︒
名 古 屋 高 判 平 成 一 五 年 一〇 月 一 五 日
︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 被 告 人 で あ る 両 親 が 共 謀 の 上
︑ 三 歳 の 女 児 に 日 頃 か ら 暴 行 を 加 え
︑ 死 亡 す る こ と を 認 識 し な が ら そ れ で も か ま わ な い な ど と 考 え
︑食 事 を 与 え ず
︑ま た
︑医 師 等 に よ る 治 療 も 受 け さ せ ず
︑段 ボ ー ル 箱 に 入 れ て 放 置 し
︑ 餓 死 さ せ た
︒ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 裁 判 例 と し て は 次 の も の が あ る
︒
大 判 昭 和 三 年 四 月 六 日 刑 集 七 巻 二 九 一 頁 被 告 人 が 同 居 し て い た 精 神 病 者 の 義 母 を 厳 寒 の 中︑ 戸 外 に 放 置 し
︑ 死 亡 さ せ た
︒
大 判 昭 和 一 二 年 九 月 一〇 日 刑 集 一 六 巻 一 二 五 一 頁 四 歳 の 男 児 に 日 頃 か ら 暴 行 を 加 え て 傷 害 を 負 わ せ て い た 実 父 と 養 母 で あ る 被 告 人 両 名 が 男 児 を 最 低 気 温 零
︵ ４
︶
二 九 三 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 一 九
︶
下 七 度 の 便 所 内 に 放 置 し た と こ ろ
︑男 児 が 便 槽 内 に 転 落 し た が
︑救 出 せ ず
︑約 三
〇 分 間 放 置 し
︑凍 死 さ せ た
︒
札 幌 高 函 館 支 判 昭 和 二 八 年 二 月 一 八 日 高 刑 集 六 巻 一 号 一 二 八 頁 被 告 人 が 養 子 と し て も ら い 受 け た 二 歳 の 男 児 に 対 し て︑ 日 頃 か ら 暴 行 を 加 え る と と も に
︑ 病 弱 で 歩 行 も で き な い ほ ど 痩 せ 衰 え て い た に も か か わ ら ず 十 分 な 手 当 て や 食 事 を 与 え な か っ た た め
︑ 極 度 の 栄 養 失 調 と 気 管 支 性 肺 炎 に よ り 衰 弱 死 さ せ た
︒
大 阪 高 判 昭 和 五 三 年 三 月 一 四 日 判 タ 三 九 六 号 一 五〇 頁 母 親 で あ る 被 告 人 が 四 歳 三 月 の 男 児 を 厳 寒 期 に 薄 着 の ま ま ベ ラ ン ダ に 一
〇 数 分 以 上 放 置 し
︑ 凍 死 さ せ た
︒
大 分 地 判 平 成 二 年 一 二 月 六 日 判 時 一 三 八 九 号 一 六 一 頁 離 婚 し た 母 親 で あ る 被 告 人 が 一 三 歳 の 長 男 に 十 分 に 食 事 を 与 え な か っ た こ と か ら︑ 長 男 が 衰 弱 し て 食 物 も 受 け つ け ず 歩 行 も 困 難 に な っ て い た の に
︑ 愛 人 と の 同 棲 生 活 の 継 続 等 の た め に 一 か 月 に わ た り 長 男 を 自 宅 に 放 置 し
︑ 餓 死 さ せ た
︒
千 葉 地 判 平 成 一 二 年 二 月 四 日 判 タ 一〇 七 二 号 二 六 五 頁 夫 の 長 期 出 張 中 に 被 告 人 が 浮 気 相 手 と 密 会 す る た め 四 か 月 の 次 男 を う つ ぶ せ に 寝 か せ た ま ま 自 宅 に 残 し て 三 八 時 間 に わ た り 外 出 し
︑ 窒 息 死 さ せ た
︒
甲 府 地 判 平 成 一 三 年 一〇 月 二 四 日
︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 七 三 歳 の 被 告 人 が 脳 梗 塞 に よ り 身 動 き で き ず 衰 弱 し て い た 七 四 歳 の 妻 を 約 一
〇 日 間 放 置 し
︑ 病 死 さ せ た
︒
二 九 四 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二
○
︶
福 岡 地 判 平 成 一 三 年 一 二 月 六 日
︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 前 妻 と の 間 の 子 で あ る 六 歳 の 男 児 を 日 頃 か ら 虐 待 し て い た 被 告 人 が
︑ 男 児 を 殴 打 し て 傷 害 を 負 わ せ た 後
︑ 現 在 の 妻 と 共 謀 の 上
︑ 男 児 を 厳 寒 の 屋 外 に 一 晩 放 置 し
︑ 凍 死 さ せ た
︒
さ い た ま 地 判 平 成 一 三 年 一 二 月 二 六 日︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 被 告 人 が 妻 と 意 思 を 通 じ て 三 か 月 の 長 男 に 一 か 月 に わ た り 十 分 な 授 乳 を せ ず
︑ 低 栄 養 状 態 に 陥 ら せ て 死 亡 さ せ た
︒
さ い た ま 地 判 平 成 一 四 年 二 月 二 五 日 判 タ 一 一 四〇 号 二 八 二 頁
の 被 告 人 の 妻 に 対 す る 判 決 で あ る︒ な お
︑ 三 男 に 熱 傷 を 負 わ せ た と し て 傷 害 罪 に も 問 わ れ て い る
︒
神 戸 地 判 平 成 一 四 年 六 月 四 日︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 被 告 人 が 四 四 歳 の 弟 と 同 居 中
︑ 弟 が 極 度 の 栄 養 失 調 状 態 に 陥 り
︑ 精 神 疾 患 に よ り 被 告 人 以 外 に 頼 る 者 が い な か っ た に も か か わ ら ず
︑ 十 分 に 食 事 を 与 え ず
︑ 医 師 に よ る 治 療 等 の 措 置 も と ら ず に 放 置 し
︑ 餓 死 さ せ た
︒
神 戸 地 判 平 成 一 四 年 六 月 二 一 日︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 母 親 で あ る 被 告 人 が 二 歳 六 か 月 の 長 男 と 一 歳 七 か 月 の 次 男 の 育 児 を 放 棄 し
︑ 一 か 月 に わ た り 食 事 を 与 え ず
︑ 医 師 に よ る 治 療 等 の 措 置 も と ら ず に 放 置 し
︑ 次 男 を 衰 弱 死 さ せ た
︒
神 戸 地 判 平 成 一 四 年 一〇 月 二 五 日
︵ 公 刊 物 未 登 載
︶
の 被 告 人 の 夫 に 対 す る 判 決 で あ る︒
二 九 五 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 一
︶
広 島 高 岡 山 支 判 平 成 一 六 年 一 月 二 八 日
︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 母 親 で あ る 被 告 人 が
︑ か ね て よ り 栄 養 状 態 が 悪 く 衰 弱 し て い た 一 一 歳 の 女 児 に 対 し
︑ 経 済 的 に 困 窮 し て い た た め
︑ 約 二
〇 日 間 わ ず か な 食 べ 物 や 水 分 を 与 え る の み で
︑ 女 児 が 衰 弱 し て い く の を 漫 然 と 放 置 し
︑ 衰 弱 死 さ せ た
︒
金 沢 地 判 平 成 一 六 年 六 月 二 四 日︵ 公 刊 物 未 登 載
︶ 寝 た き り の 八 七 歳 の 母 親 と 同 居 中 の 被 告 人 が パ チ ン コ に ふ け る た め 母 親 を 自 宅 に 置 き 去 り
︑ 栄 養 不 良 お よ び 寒 冷 の た め 凍 死 さ せ た
︒
︵ 三 ︶
家 庭 外 に お け る 不 保 護 の 事 例
殺 人 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 裁 判 例 と し て は 次 の も の が あ る︒
東 京 地 八 王 子 支 判 昭 和 五 七 年 一 二 月 二 二 日 判 タ 四 九 四 号 一 四 二 頁 被 告 人 両 名 が 共 謀 の 上︑ 居 住 さ せ て い た 女 性 従 業 員 に 対 し て 暴 行 を 加 え て 傷 害 を 負 わ せ た と こ ろ
︑ 同 人 が 意 識 も 判 然 と し な く な る な ど 重 篤 な 状 態 と な っ た が
︑ 事 件 の 発 覚 を お そ れ て
︑ 同 人 が 死 亡 す る か も し れ な い こ と を 認 識 し な が ら そ れ も や む を え な い と 決 意 し
︑ 意 思 に よ る 治 療 を 受 け さ せ る な ど の 措 置 を 講 ず る こ と な く 放 置 し
︑ 死 亡 さ せ た
︒
高 松 地 判 平 成 一 五 年 一 月 三 一 日︵ 公 刊 物 未 登 載
︶
︵ ５
︶
二 九 六 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 二
︶
日 頃 か ら 園 児 に 体 罰 を 加 え て い た 幼 児 園 の 園 長 で あ る 被 告 人 が 一 歳 の 園 児 を 殴 打 し
︑ 傷 害 を 負 わ せ た と こ ろ
︑ 同 人 に 意 識 障 害 等 が 生 じ た が
︑ 事 件 の 発 覚 を お そ れ て
︑ 死 亡 す る か も し れ な い こ と を 予 見 し な が ら
︑ そ れ も や む を え な い と 決 意 し
︑ 救 護 の 措 置 を と ら な い ま ま 幼 児 園 内 の 一 室 に 放 置 し
︑ 死 亡 さ せ た
︒
最 決 平 成 一 七 年 七 月 四 日 判 時 一 九〇 六 号 一 七 四 頁
︑ 判 タ 一 一 八 八 号 二 三 九 頁
自 分 の 掌 で 患 者 の 体 を 叩 く﹁ シ ャ ク テ ィ パ ッ ト
﹂ と 称 す る 治 療 行 為 を 行 っ て い た 被 告 人 が
︑ そ の 支 持 団 体 の 構 成 員 と 共 謀 の 上
︑ 脳 内 出 血 に よ り 重 度 の 意 識 障 害 状 態 に あ り 病 院 に 入 院 し て い た 同 構 成 員 の 父 親 を 病 院 か ら 運 び 出 し
︑ 医 師 に よ る 治 療 を 打 ち 切 れ ば 死 亡 す る お そ れ が 大 き い こ と を 知 り な が ら そ れ も や む な し と 決 意 し
︑ ホ テ ル の 一 室 で
﹁ シ ャ ク テ ィ パ ッ ト
﹂ を 行 い
︑ 生 存 に 必 要 な 措 置 を 何 ら 講 じ な い ま ま 放 置 し
︑ 窒 息 死 さ せ た
︒ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 裁 判 例 と し て は 次 の も の が あ る
︒
大 判 大 正 八 年 八 月 三〇 日 刑 録 二 五 輯 九 六 三 頁 被 告 人 が 同 居 し て い た 疾 病 の 雇 人 を 解 雇 し
︑ 強 制 的 に 立 ち 去 ら せ
︑ 死 亡 さ せ た
︒
大 判 大 正 一 五 年 九 月 二 八 日 刑 集 五 巻 三 八 七 頁 被 告 人 が 病 者 を 引 き 取 っ た が︑ 十 分 な 食 事 を 与 え ず
︑ 放 置 し
︑ 死 亡 さ せ た
︒
名 古 屋 地 判 昭 和 三 六 年 五 月 二 九 日 裁 時 三 三 二 号 五 頁 被 告 人 が 泥 酔 し た 同 僚 を 戸 外 に 放 置 し︑ 凍 死 さ せ た
︒
︵ ６
︶
二 九 七 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 三
︶
横 浜 地 判 昭 和 三 六 年 一 一 月 二 七 日 下 刑 集 三 巻 一 一
＝ 一 二 号 一 一 一 一 頁
︑ 判 時 二 八 四 号 三 一 頁 被 告 人 が 雇 人 を 自 宅 に 招 い て 酒 席 を 設 け
︑ 泥 酔 状 態 と な っ た 同 人 の 帰 宅 に 同 行 中
︑ 同 人 の 言 動 に 憤 慨 し て 踏 切 内 に 放 置 し
︑ 電 車 に 接 触 さ せ て 死 亡 さ せ た
︒
最 決 昭 和 四 三 年 一 一 月 七 日 判 時 五 四 一 号 八 三 頁︑ 判 タ 二 二 九 号 二 五 二 頁 被 告 人 が 冬 の 夜
︑ 酩 酊 し た 被 害 者 を そ の 家 に 連 れ 帰 ろ う と し た と こ ろ
︑ 路 上 に 座 り 込 ん で 動 こ う と し な い た め 酔 い を 覚 ま さ せ よ う と 順 次 衣 類 を は ぎ と っ た が
︑全 裸 に し て も 動 こ う と し な い の で
︑放 置 し て 立 ち 去 り
︑ 凍 死 さ せ た
︒
最 決 昭 和 六 三 年 一 月 一 九 日 刑 集 四 二 巻 一 号 一 頁 産 婦 人 科 医 師 で あ る 被 告 人 が 妊 婦 の 依 頼 を 受 け︑ 自 ら の 開 業 す る 医 院 で 妊 娠 満 二 六 週 の 胎 児 の 堕 胎 を 行 い
︑ 堕 胎 に よ り 出 生 し た 未 熟 児 を
︑ 生 育 可 能 性 が あ っ た に も か か わ ら ず
︑ 医 院 内 に 放 置 し
︑ 生 存 に 必 要 な 措 置 を と ら ず
︑ 死 亡 さ せ た
︒
最 決 平 成 元 年 一 二 月 一 五 日 刑 集 四 三 巻 一 三 号 八 七 九 頁 被 告 人 が ホ テ ル の 一 室 で 一 三 歳 の 少 女 に 覚 せ い 剤 を 注 射 し た と こ ろ︑ 錯 乱 し た 状 態 に 陥 ら せ た が
︑ 何 ら 救 護 措 置 を と ら ず 少 女 を 放 置 し て 立 ち 去 り
︑ 死 亡 さ せ た
︒
福 岡 高 宮 崎 支 判 平 成 一 四 年 一 二 月 一 九 日 高 検 速 報 平 成 一 四 年 一 八 四 号 団 体 の 主 宰 者 と し て 祈 祷 類 似 行 為 を 施 し て い た 被 告 人 が︑ 親 か ら 難 病 の 六 歳 の 男 児 を 引 き 受 け た 上
︑ 祈 祷
︵ ７
︶
︵ ８
︶
二 九 八 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 四
︶
類 似 行 為 を 繰 り 返 す の み で
︑ 生 存 に 必 要 な 医 療 措 置 を 受 け さ せ ず
︑ 死 亡 さ せ た
︒
２ 判 例 の 分 析
︵ 一 ︶
殺 意 の 有 無
右 に 判 例 を 概 観 し た と こ ろ か ら 明 ら か に な っ た よ う に
︑ 類 似 の 事 案 に お い て も 殺 人 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た も の と
︑ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た も の と が あ る
︒ そ れ で は
︑ 判 例 は 両 罪 を ど の よ う な 基 準 に よ っ て 区 別 し て い る の で あ ろ う か
︒ 第 一 の 可 能 性 は
︑ 殺 意 の 有 無 を 両 罪 の 区 別 基 準 と す る と い う も の で あ る
︒
④ の 大 審 院 判 決 は
︑﹁ 養 育 ノ 義 務 ヲ 負 フ 者 カ 殺 害 意 思 ヲ 以 テ 故 ラ ニ 被 養 育 者 ノ 生 存 ニ 必 要 ナ ル 食 物 ヲ 給 與 セ ス シ テ 之 ヲ 死 ニ 致 シ タ ル ト キ ハ 殺 人 犯 ニ シ テ 刑 法 第 百 九 十 九 條 ニ 該 當 シ 単 ニ 其 義 務 ニ 違 反 シ テ 食 物 ヲ 給 與 セ ス 因 テ 之 ヲ 死 ニ 致 シ タ ル ト キ ハ 生 存 ニ 必 要 ナ ル 保 護 ヲ 為 サ サ ル モ ノ ニ シ テ 刑 法 第 二 百 十 八 條 第 二 百 十 九 條 ニ 該 當 ス 要 ハ 殺 意 ノ 有 無 ニ 依 リ 之 ヲ 区 別 ス ヘ キ モ ノ ト ス
﹂ と 判 示 し て い る
︒ こ の こ と か ら
︑ 判 例 は 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 限 界 を 殺 意 の 有 無 に 求 め て い る と の 見 方
が 有 力 で あ る︒ 学 説 上 も
︑ 殺 意 の 有 無 に よ っ て 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 を 区 別 す る 立 場 が 多 い
︒ 殺 人 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 判 例 に お い て は
︑ 当 然 の こ と な が ら
︑ い ず れ も 確 定 的 殺 意 な い し は 未 必 的 殺 意 が 認 定 さ れ て い る
︒ 逆 に
︑ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た 事 案 で は 死 亡 の 認 識 が な か っ た と 考 え ら れ る 事 案 が 多 い
︒ た と え ば
︑
の よ う に 乳 児 を う つ ぶ せ に 寝 か せ た ま ま 外 出 し て 窒 息 死 さ せ た 事 例 や︑
︑
︑
︑
︑
︑
︑
の よ う に︵ ９
︶
︵
︶ １０
二 九 九 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 五
︶
被 害 者 を 戸 外 に 放 置 し て 凍 死 等 さ せ た 事 例 は
︑ い わ ば 突 発 事 故 で あ り
︑ 被 告 人 が 死 の 結 果 を 予 見 し て い な か っ た 可 能 性 が あ る
︒ ま た
︑
の 第 一 審 判 決 は︑ 被 告 人 に 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め る 一 方 で
︑ そ の 共 犯 者 で あ る 被 害 者 の 息 子 に つ い て は
︑ 被 害 者 の 回 復 を 強 く 望 ん で い た こ と か ら 被 害 者 の 死 に 対 す る 予 見 は あ っ た と し て も 認 容 す る 意 思 は な く
︑ 殺 人 の 故 意 ま で は 認 め ら れ な い と の 理 由 に よ り 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 を 適 用 し て お り
︑ こ の よ う な 取 扱 い の 基 礎 に は
︑ 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 を 殺 意 の 有 無 に よ っ て 区 別 す る 考 え 方 が あ る と も い え る の で あ る
︒
し か し
︑ 判 例 が も っ ぱ ら 殺 意 の 有 無 に よ っ て 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 を 区 別 し て い る と 言 い 切 れ る か に つ い て は 疑 問 が 残 る
︒ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た 事 例 の 中 に も 死 の 結 果 に 対 す る 認 識 が あ っ た と 考 え ら れ る も の が 存 在 す る か ら で あ る
︒ た と え ば
︑
の よ う な ひ き 逃 げ の 場 合︑ 被 害 者 は 意 識 不 明 の 重 態 な の で あ る か ら
︑ そ の ま ま 放 置 す れ ば 死 亡 す る か も し れ な い と 考 え る の が 通 常 で あ ろ う し
︑
︑
︑
︑
か ら な ど 家 庭 内 で の 不 保 護 に よ る 衰 弱 死 も し く は 餓 死 の 事 例 も︑ 先 に 見 た 窒 息 死 や 凍 死 の よ う な 突 発 事 故 の 事 例 と 異 な り
︑ 行 為 者 は 被 害 者 が 日 々 衰 弱 し て い く の を 目 の 当 た り に し て い る の で あ る か ら
︑ 死 の 結 果 に 対 す る 予 見 が あ っ た と 見 る の が 自 然 な の で は な い だ ろ う か
︒ 現 に
︑
で は︑
﹁ 病 弱 児 で あ り
︑ そ れ 相 当 の 保 護 を し な け れ ば 被 害 者 の 身 体 生 命 の 危 険 を 生 ず る も の で あ る こ と は
︑ 被 告 人 に お い て 認 識 し て い た
﹂︑
で は︑﹁ 早 急 に 適 切 な 介 護 な い し 救 護 措 置 を 講 じ な け れ ば そ の 生 命 が 害 さ れ る こ と を 認 識 し た
﹂︑
で は︑﹁ 被 害 者 が 文 字 ど お り 骨 と 皮 の 極 端 な 栄 養 失 調 状 態 に あ っ た こ と を 知 っ て い た
﹂︑
で は︑﹁ 被 害 児 ら の 生 命
︑ 健 康 に 危 険 な 状 態 を 生 じ さ せ る 可 能 性 の あ る こ と を 認 識 し て い た
﹂ と さ れ
︑ 少 な く と も 殺 人 の 未 必 的 な 故 意 が あ っ た
︵
︶ １１
︵
︶ １２
三
○
○ 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 六
︶
と も い え る 状 況 が 認 定 さ れ て い る
︒ 家 庭 外 の 不 保 護 の 事 例 に お い て も
︑ 死 の 結 果 に つ い て 予 見 し て い た と 考 え ら れ る 事 例 が 存 在 す る
︒
で は︑ 母 体 外 に 排 出 さ れ た 胎 児 に 対 し て 救 命 措 置 を と ら な け れ ば 死 亡 す る と い う こ と は 医 師 な ら 当 然 認 識 し て い た は ず で あ る し
︑
の 第 一 審 判 決 は︑ 被 告 人 が 覚 せ い 剤 の 注 射 に よ り 錯 乱 状 態 に 陥 り 苦 し ん で い る 被 害 者 の 様 子 を 見 て
︑ す ぐ に で も 病 院 に 運 ば な け れ ば 死 ん で し ま う の で は な い か と 感 じ た と 認 定 し て い る
︒
に お い て も︑ 被 害 者 の 疾 病 が ネ フ ロ ー ゼ 症 候 群 と い う 難 病 で あ り
︑ 放 置 す れ ば 死 に 至 る 危 険 性 の あ る 病 気 で あ る と い う 認 識 を 被 告 人 は 有 し て い た と さ れ て い る
︒ そ も そ も 理 論 的 に 見 て も
︑ 殺 意 だ け で 殺 人 罪 の 成 立 が 認 め ら れ る わ け で は な い
︒ 殺 人 罪 の 成 立 に は
︑ 故 意 の ほ か 実 行 行 為 性 も 必 要 だ か ら で あ る
︒ 判 例 も
︑ 殺 意 が あ れ ば 直 ち に 殺 人 罪 と す る も の で は な く
︑ 実 行 行 為 が 存 在 す る こ と を 殺 人 罪 の 成 立 要 件 と し て い る と 見 る べ き で あ ろ う
︒ 結 局
︑ 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 は 殺 意 の 有 無 に よ っ て 区 別 さ れ る と し た
の 大 審 院 判 決 以 降︑ 両 罪 の 区 別 基 準 に 言 及 し た 裁 判 例 は 見 当 た ら な い こ と も あ り
︑ 現 在 で も 判 例 が も っ ぱ ら 殺 意 の 有 無 に よ っ て 両 罪 を 区 別 し て い る と は 断 定 で き な い の で あ る
︒
︵ 二 ︶
殺 人 の 実 行 行 為 の 有 無
そ こ で
︑ 第 二 に 考 え ら れ る の は
︑ 判 例 は 殺 意 と と も に 殺 人 の 実 行 行 為 の 有 無 を 加 味 し て 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺
三
○ 一 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 七
︶
棄 致 死 罪 を 区 別 し て い る の で は な い か と い う こ と で あ る
︒ 学 説 上 も
︑ 不 保 護 に つ い て 不 作 為 の 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め る た め に は 殺 意 の み な ら ず 実 行 行 為 が 必 要 で あ る と い う こ と を 強 調 す る 見 解 が 次 第 に 有 力 に な っ て い る
︒ た と え ば
︑ 殺 人 罪 の 作 為 義 務 違 反 は 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 に お け る 保 護 責 任 の 懈 怠 よ り 高 度 の 人 身 に 対 す る 危 険 を 含 む も の で な け れ ば な ら な い と の 前 提 か ら
︑ 殺 意 を 抱 い て 要 扶 助 者 を 置 き 去 り に し た 場 合 で も
︑ 当 該 不 作 為 が 殺 人 の 実 行 行 為 の 程 度 に 達 し て い な い と き は 殺 人 罪 を 構 成 せ ず
︑ 遺 棄 致 死 罪 が 成 立 す る と さ れ て い る
︒ 実 際
︑ 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め た 裁 判 例 に は
︑ 実 行 行 為 性 に 言 及 す る も の が 多 い
︒ た と え ば
︑
で は︑ 作 為 義 務 が 課 さ れ て い た に も か か わ ら ず 適 切 な 医 療 措 置 を 講 じ な い と い う 不 作 為 は 殺 人 の 実 行 行 為 と 評 価 し う る と さ れ
︑
の 第 一 審 判 決 で は︑ 被 害 者 の 生 存 に 必 要 な 措 置 を 何 ら 講 じ な け れ ば 生 命 に 対 す る 現 実 的 具 体 的 危 険 性 は 生 じ う る か ら
︑ 被 告 人 の 一 連 の 行 為 は 実 行 行 為 に 該 当 す る と さ れ て い る
︒
こ の よ う に
︑ 判 例 は
︑ 殺 人 の 故 意 と と も に 実 行 行 為 の 存 在 を 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 の 成 立 要 件 と し て い る と 解 さ れ る
︒ し か し
︑ 当 該 不 作 為 が 殺 人 の 実 行 行 為 性 を 有 し て い る か ど う か と い う こ と だ け を 基 準 に 判 例 が 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 を 区 別 し て い る と も 解 さ れ な い
︒ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た 事 案 に お け る 不 作 為 は 殺 人 の 実 行 行 為 性 を 有 し て い る と も い え る か ら で あ る
︒ 不 真 正 不 作 為 犯 の 実 行 行 為 は
︑ 保 障 人 的 地 位 に あ る 者 も し く は 作 為 義 務 を 負 う 者 が 期 待 さ れ た 作 為 を 行 わ ず
︑ こ れ に よ り 結 果 発 生 の 現 実 的 危 険 性 を 生 じ さ せ る と こ ろ に そ の 本 質 が あ る と い う の が
︑ 一 般 的 な 理 解 で あ る と い っ て よ い で あ ろ う
︒ も っ と も
︑ ど の よ う な 場 合 に 保 障 人 的 地 位 な い し 作 為 義 務 が 発 生 す る の か に つ い て は
︑
結 果 発 生 の 具 体︵
︶ １３
三
○ 二 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 八
︶
的 危 険 性
︑ 結 果 防 止 の 可 能 性
︑ 被 害 者 と の 社 会 生 活 上 の 依 存 関 係
︑ 作 為 の 可 能 性 を 発 生 根 拠 と す る 見 解
︑
故 意 ま た は 過 失 に 基 づ く 先 行 行 為 の 存 在 を 要 求 す る 見 解︑
事 実 上 の 引 受 け の 有 無 を 基 準 と す る 見 解︑
因 果 経 過 の 具 体 的・ 現 実 的 支 配 を 重 視 す る 見 解
︑
危 険 創 出 行 為 と 排 他 的 支 配 を 要 件 と す る 見 解 な ど が 主 張 さ れ て い る が︑ い ず れ に し て も
︑ 判 例 上
︑ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た 事 例 に お い て
︑ 保 障 人 的 地 位 に あ る 者 に よ る 殺 人 の 実 行 行 為 を 認 め る こ と は 可 能 で あ る よ う に 思 わ れ る
︒ た と え ば
の ひ き 逃 げ の 事 例 で は︑ 単 に 被 害 者 を 放 置 し て 逃 走 し た の で は な く
︑ 自 ら の 過 失 に よ り 負 傷 さ せ た 被 害 者 を い っ た ん 自 車 に 収 容 し て い る こ と か ら
︑ 先 行 行 為 お よ び 引 受 け に 基 づ く 保 障 人 的 義 務 が 認 め ら れ る と と も に
︑ 被 害 者 が 重 傷 を 負 っ て 意 識 不 明 に な っ て い る こ と や
︑ 被 害 者 を 置 き 去 り に し た の が 人 通 り の 少 な い 場 所 で あ っ た こ と か ら す る と
︑ そ の 置 き 去 り は 死 の 結 果 を 生 じ さ せ る 現 実 的 危 険 性 を 有 す る 行 為 で あ っ た と い っ て よ い
︒ 家 庭 内 の 不 保 護 に よ る 衰 弱 死
・ 餓 死 に つ き 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た 事 例 を 見 て も
︑ 親 権 者 は 子 供 や 病 者 と 社 会 生 活 上 の 依 存 関 係 を 有 し
︑ ま た
︑ 家 庭 内 に 他 人 が 介 入 す る こ と は 困 難 で あ る か ら 排 他 的 支 配 も 求 め ら れ
︑ そ う し た 保 障 人 的 地 位 に あ る 者 が 子 供 や 病 者 に 対 し て 十 分 な 食 事 を 提 供 し な い と い う 不 作 為 は 死 の 結 果 を 生 じ さ せ る 危 険 性 の 高 い 行 為 で あ る と い え る
︒ 実 際
︑
で は︑ 被 害 者 で あ る 弟 に 食 事 を 与 え な い と い う
﹁ 行 為 態 様 は 不 作 為 の 殺 人 に も 比 肩 す べ き で あ る
﹂ と 判 示 さ れ て い る
︒ ま た
︑ 家 庭 外 の 不 保 護 に つ き 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た 裁 判 例 も
︑
は 医 師 で あ る 被 告 人 自 ら が 母 体 か ら 排 出 し た 新 生 児 を 放 置 し た 事 例︑
は 自 ら が 覚 せ い 剤 を 注 射 し た こ と に よ り 錯 乱 状 態 と な っ た 少 女 を ホ テ ル の 一 室 に 放 置 し て 逃 走 し た 事 例 で あ り︑ い ず れ も 自 ら の 先 行 行 為 に よ り 被 害 者 を 生 命 に 危 険 の あ る 状 態 に 陥 れ
︑
︵ １︶４
︵
︶ １５
︵
︶ １６
︵
︶ １７
︵
︶ １８
三
○ 三 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 二 九
︶
他 に 救 助 し う る 者 が い な い 状 況 に お い て 適 切 な 救 護 措 置 を 講 じ な か っ た と い う も の で あ り
︑ そ の 不 保 護 は
︑ 保 障 人 的 地 位 に あ る 者 が 死 の 結 果 発 生 の 具 体 的 危 険 を 生 じ さ せ る 行 為 で あ る と い え る
︒ ま た
︑
は︑ 重 篤 な 症 状 を 示 し て い る 難 病 の 男 児 を 自 ら 引 き 取 っ て い る こ と か ら
︑ 引 受 け に 基 づ く 保 障 人 的 義 務 が 認 め ら れ
︑ 適 切 な 治 療 を 施 さ な か っ た 不 作 為 に よ り 生 命 侵 害 の 現 実 的 危 険 を 生 じ さ せ て い る
︒
も っ と も
︑ 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と で は 作 為 義 務 の 程 度 が 異 な る と い う の が 判 例 の 立 場 で あ る と の 見 方
も 存 在 す る︒ 作 為 義 務 の 程 度 の 違 い と は 何 を 指 す の か は 必 ず し も 判 然 と し な い が
︑ 後 述 す る よ う に
︑ 要 扶 助 者 の 生 命 に 対 し て 具 体 的 な 危 険 が 発 生 し て い る 場 合 に は 殺 人 罪 に お け る 作 為 義 務 が 認 め ら れ る の に 対 し
︑ 抽 象 的 な 危 険 に と ど ま る 場 合 に は 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 成 立 を 基 礎 づ け る 作 為 義 務 が 存 在 す る に す ぎ な い と さ れ て い る よ う で あ る
︒ し か し
︑ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た 事 例 を 見 る と
︑ い ず れ も 行 為 者 は 親 権 者 た る 地 位
︑ 先 行 行 為
︑ 引 受 け
︑ 排 他 的 支 配 な ど に よ り 死 の 結 果 を 防 止 す べ き 保 障 人 的 地 位 に あ っ た だ け で な く
︑ 不 保 護 の 時 点 で 被 害 者 は 生 命 侵 害 の 危 険 が 切 迫 し た 状 態 に あ っ た と い え る
︒ こ の こ と は
︑ 現 実 に 死 亡 の 結 果 が 発 生 し て い る こ と か ら も 明 ら か で あ ろ う
︒ そ う だ と す る と
︑ 右 の 基 準 か ら す れ ば
︑ 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 に お け る 保 護 責 任 が 認 め ら れ る と 同 時 に 不 作 為 の 殺 人 罪 に お け る 作 為 義 務 も 発 生 し て い た こ と に な る は ず で あ る
︒ そ れ ゆ え
︑ 判 例 上
︑ 殺 人 罪 と さ れ た 事 例 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 と さ れ た 事 例 と を 作 為 義 務 の 程 度 の 違 い に よ っ て 区 別 す る こ と も で き な い よ う に 思 わ れ る
︒
ま た
︑ 殺 人 罪 の 実 行 行 為 性 を 判 断 す る に 当 た っ て
︑ 判 例 は 法 益 の 排 他 的 支 配 の 完 全 性 に 着 目 し て い る と 解 す る 余 地 も あ る か も し れ な い
︒ す な わ ち
︑ 同 じ ひ き 逃 げ の 事 例 で も
︑
① で は
︑ 被 害 者 を 車 内 に 乗 せ て 他 人 が 救 助 で き な い
︵
︶ １９
︵
︶ ２０
︵
︶ ２１
三
○ 四 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 罪 の 限 界
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 三
○
︶
