︿ 論 脳 説 ﹀
﹁抵 抗 権 ﹂ の 法 哲 学 的 考 察
松 岡 誠
二
一三
四 は じ め に
抵 抗 権 思 想 の 現 代 的 展 開
ー 先 進 国 型 と 後 進 国 型 ー
1 抵 抗 の 概 念 と 態 様
2 抵 抗 の 現 代 的 性 格
‑ 合 法 と 違 法 の 間 ー
抵 抗 権 論 の 法 哲 学 的 課 題
ー 自 然 法 説 と 実 定 法 説 1
1 抵 抗 権 の 史 的 概 観
2 抵 抗 権 の 法 存 在 論
3 抵 抗 権 の 法 的 関 連
お わ り に
一 は じ め に
「 抵 抗 権 」 の法 哲 学 的 考 察 235
ヘヘへ
﹁ 抵 抗 権 ﹂ と い う 言 葉 に は ︑ 何 か ロ マ ン 溢 れ る 響 き が す る が ︑ し か し 革 命 的 な 抵 抗 と い う 意 味 ︑ す な わ ち 革 命 権 が
強 調 さ れ る な ら ば ︑ 現 代 に お い て 人 権 思 想 の 発 達 国 で あ る ︿ 人 権 先 進 国 ﹀ で は ︑ 非 現 実 的 で 無 意 味 な 内 容 と 言 わ れ る
か も し れ な い ︒ た と え ば 政 治 ・ 経 済 ・ 社 会 ・ 文 化 の 基 盤 が 人 々 の 希 望 通 り に 安 定 し ︑ ま た 政 権 交 代 の 機 会 が 容 易 か つ
十 分 に 開 か れ て お り ︑ さ ら に 種 々 の 紛 争 や 不 満 を 裁 判 制 度 や 行 政 機 構 で ︑ 速 や か に 公 正 で 平 和 的 な 解 決 が 可 能 で あ る
ヘヘヘヘヘヘヘへ
よ う な 社 会 で あ れ ば ︑ そ こ に お け る 極 端 な 意 味 で の 非 合 法 的 な 抵 抗 は ︑ む し ろ 正 義 に 反 す る 行 為 と し て 受 け 取 ら ざ る
を 得 な い で あ ろ う ︒ そ れ は 今 日 ︑ デ モ ク ラ シ ー や 基 本 的 人 権 を 国 家 制 度 の 根 幹 に 据 え て い る ︑ い わ ゆ る 西 側 先 進 国 に
概 ね 該 当 す る と も 思 わ れ る が ︑ 果 た し て 実 際 は そ の よ う に 理 想 的 な 社 会 状 況 な の か ど う か で あ る ︒
(1)
ま し て ヨ ー ロ ッ パ で は ︑ そ れ ら の 国 々 も ︑ ︿ 自 由 ・ 平 等 ・ 博 愛 ﹀ を 叫 び 武 器 を 持 っ て 壮 絶 に 闘 っ た 近 代 市 民 革 命 の
歴 史 を 有 す る し ︑ そ れ に ナ チ ス へ の レ ジ ス タ ン ス な ど ︑ 多 大 の 犠 牲 者 で 血 塗 ら れ た 体 験 を 経 て ︑ よ う や く 到 達 出 来 た
社 会 形 成 で あ っ た ︒ そ れ ゆ え 歴 史 か ら の 教 訓 を 保 持 す る た め に も ︑ と く に 人 々 が 武 装 ま で し て 国 家 権 力 に 向 か わ な く
ヘヘヘヘヘへ
て も 良 い よ う に ︑ 抵 抗 の 思 想 を 復 習 し ︑ ま た 抵 抗 権 の 精 神 を 具 体 的 に 法 制 化 し て ︑ そ れ を ︿実 定 法 的 抵 抗 権 ﹀ と し て
遵 守 す る こ と を 自 由 陣 営 諸 国 は 怠 っ て は な ら な い ︒ そ し て そ れ ら の 国 々 の 多 く が ︑ か つ て 植 民 地 支 配 で は 圧 制 の 限 り
(2)
を 尽 く し ︑ 逆 に 抵 抗 運 動 の 対 象 に さ れ た と い う 暗 い 歴 史 も 忘 れ て は な ら な い の で あ る ︒
と き に ︑ 成 熟 し た 西 欧 型 デ モ ク ラ シ ー の 先 進 国 よ り も ︑ い わ ば 途 上 国 と か 第 三 世 界 と 呼 ば れ る 後 進 国 は 多 い ︒ そ し
て そ れ ら の 国 家 の う ち で ︑ 独 裁 政 治 ・ 軍 事 国 家 ・ 全 体 主 義 の と こ ろ は ︑ 民 衆 弾 圧 ・ 人 権 躁 踊 ・ 即 決 裁 判 な ど の 圧 制 が
︑︑・(3)
常 に 行 な わ れ ︑ こ れ ら へ の 抵 抗 は ま さ に 命 懸 け で あ る ︒ し た が っ て ︑ そ う い う 人 権 思 想 の 未 発 達 国 で あ る く 人 権 後 進
236
国 ﹀ に お い て は ︑ ︿ 自 然 法 的 抵 抗 権 ﹀ の 考 察 こ そ ︑ 現 実 的 か つ 必 要 的 な 課 題 と 思 わ れ る ︒ そ れ に 途 上 国 で は ︑ 領 土 紛
争 . 民 族 紛 争 . 宗 教 対 立 ・ 解 放 闘 争 ・ 独 立 運 動 が よ く 生 じ ︑ そ れ に よ る 政 情 不 安 ・ 経 済 不 安 ・ 秩 序 不 安 の 不 安 定 情 勢
が 絶 え ず 繰 り 返 さ れ ︑ 国 民 か ら 種 々 の 抵 抗 活 動 が 展 開 さ れ る ︒ た と え ば ︑ レ バ ノ ン や パ レ ス チ ナ 問 題 も 永 年 未 解 決 で
ヘヘヘヘへ
あ る よ う に ︑ 世 界 に は さ ま ざ ま な 形 の 抵 抗 問 題 が 残 さ れ て お り ︑ 今 後 も 新 た な 反 抗 が 起 こ る で あ ろ う ︒
あ る い は ︑ 最 近 の 社 会 主 義 圏 に お け る 反 政 府 運 動 で も 数 多 く の 犠 牲 者 を 出 し た ︒ 中 で も ︑ 一 九 八 〇 年 代 後 半 か ら の
東 欧 で は ︑ 政 権 打 倒 を 目 指 す 抵 抗 的 市 民 が 一 斉 蜂 起 し ︑ ま た た く 間 に 各 地 に 波 及 さ せ ︑ 共 産 主 義 政 権 を 崩 壊 さ せ た ︒
す な わ ち ︿ 東 欧 革 命 ﹀ で あ る ︒ そ れ に 続 い て 社 会 主 義 国 の 盟 主 で あ る ソ 連 に も 変 革 が 生 じ た ︒ そ れ は ペ レ ス ト ロ イ カ
の 浸 透 に 加 え ︑ 一 層 の 自 由 化 や 民 主 化 を 求 め る 民 衆 の 抵 抗 の 力 に よ る も の で あ っ た ︒ さ ら に ソ 連 邦 で は ︑ 民 族 紛 争 や
共 和 国 独 立 お よ び 連 邦 解 体 な ど と な っ て 揺 れ 動 い て い る 現 状 で あ る ︒ そ し て こ れ ま で の 実 際 上 の 経 過 か ら 判 断 し て ︑
・・⁝(4)
従 前 の こ れ ら の 国 々 に お け る 人 権 後 進 性 が 指 摘 さ れ て も や む を 得 な い と 思 わ れ る ︒
( 1 ) こ の 標 語 は ︑ 今 日 の フ ラ ン ス 共 和 国 憲 法 第 二 条 ( 一 九 五 八 年 ) に 入 れ ら れ て い る ︑ 野 村 敬 造 訳 ( ﹃ 世 界 憲 法 集 ﹄ 岩 波 文 庫 ) ︒
た だ し 和 田 進 訳 ( ﹃ 世 界 の 憲 法 集 ﹄ 有 信 堂 ) で は ﹁ 自 由 ︑ 平 等 ︑ 友 愛 ﹂ と 訳 さ れ て い る が ︑ ﹁ 友 愛 ﹂ に つ い て は 格 調 と 意 味 の
点 で 疑 問 が 残 る ︒ な お 博 愛 と 正 義 に つ い て ︑ ジ ョ ン ・ ロ ー ル ズ が ﹁ 格 差 原 理 ﹂ か ら 論 じ て い る ︒ こ の 点 ︑ ロ ー ル ズ ﹃ 正 義
論 ﹄ 矢 島 鉤 次 訳 八 〇 頁 ‑ 八 { 頁 ︑ ま た ロ ー ル ズ ﹃ 公 正 と し て の 正 義 ﹄ 田 中 成 明 編 訳 一 七 九 頁 ‑ 一 八 〇 頁 参 照 ︒
( 2 ) 一 七 四 〇 年 ー 一 九 七 四 年 間 で ︑ 発 生 し た 三 六 六 件 の 主 要 な 紛 争 の う ち ︑ 植 民 地 化 お よ び 非 植 民 地 化 に 関 連 す る も の は ︑ 約
一 二 〇 件 ( 三 三 % ) に も な る ︒ ガ ス ト ン ・ ブ ー ト ゥ ー ル 他 著 ﹃ 戦 争 の 社 会 学 ﹄ 高 柳 先 男 訳 七 五 頁 ︑ 一 五 九 頁 以 下 参 照 ︒
( 3 ) た と え ば 国 別 死 刑 情 報 と し て ︑ ア ム ネ ス テ ィ ・ イ ン タ ー ナ シ ョ ナ ル 編 ﹃ 死 刑 と 人 権 ﹄ 一 二 一 頁 以 下 参 照 ︒
( 4 ) ﹁ 社 A 李 王 義 国 家 に お け る 抵 抗 権 ﹂ の 必 要 性 に 関 し て は ︑ 以 前 か ら 指 摘 さ れ て い た ︒ た と え ば 小 林 直 樹 著 ﹃ 法 ・ 道 徳 ・ 抵 抗
権 ﹄ 三 四 五 頁 i 三 四 七 頁 参 照 ︒
二 抵 抗 権 思 想 の 現 代 的 展 開 1 先 進 国 型 と 後 進 国 型 1
「 抵抗権」の法哲学的考察 237
1 抵 抗 の 概 念 と 態 様
現 代 的 な ﹁ 抵 抗 権 ﹂ に つ い て 考 え る と き ︑ 具 体 的 な 紛 争 問 題 で の ﹁ 抵 抗 ﹂ に 関 し て は ︑ 抵 抗 の 主 体 . 客 体 . 目 的 .
ヘヘヘヘヘヘヘへ
手 段 ・ 基 準 ・ 意 義 ・ 評 価 ・ 思 想 な ど を 総 合 的 に 検 討 し て ︑ そ し て 抵 抗 権 の 法 的 根 拠 と し て の 可 能 性 を 検 討 す る 必 要 が
あ る ︒ 中 で も ︿抵 抗 の タ イ プ ﹀ に は 種 々 考 え ら れ る が ︑ た と え ば 個 人 に よ る 単 純 な 抗 議 や 不 服 従 ︑ ま た は 集 団 に よ る
ヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘ
デ モ や 闘 争 な ど ︑ 合 法 的 な 手 段 か ら 非 合 法 的 な 抵 抗 ま で さ ま ざ ま な 方 法 が あ る ︒ た だ し 反 抗 的 な 実 力 行 使 と 言 っ て も ︑
現 行 制 度 の 部 分 的 な 不 満 に 対 す る 改 正 の 要 求 に 限 る 場 合 も あ れ ば ︑ さ ら に 政 治 制 度 の 全 面 的 な 変 革 を 求 め る も の ま で
多 様 で あ る ︒ と り わ け 圧 制 が 続 く よ う な 人 権 思 想 の 未 発 達 国 (人 権 後 進 国 型 ) に お い て は ︑ 武 器 を 携 え て 政 権 打 倒 に
立 ち 上 が る よ う な 究 極 的 な 抵 抗 形 態 の 諸 問 題 も ︑ 近 代 市 民 革 命 以 来 ︑ 今 日 で も な お 抵 抗 権 の 重 要 な 課 題 に 含 ま れ る と
(1)
言 え よ ・つ ︒
ω 問 題 の 所 在
そ こ で ︑ ど り あ え ず ﹁ 抵 抗 ﹂ や ﹁ 抵 抗 権 ﹂ の 通 常 的 な 用 法 か ら 簡 単 に ふ れ て お き た い ︒ そ も そ も ︑ 抵 抗 と は ﹁ 外 か
ら の 力 に 対 し ︑ は り あ い さ か ら う こ と ﹂ (広 辞 苑 ) と 一 般 に 解 さ れ ︑ ま た 抵 抗 権 は ﹁ 国 家 権 力 の 専 制 的 支 配 に 対 し 抵 抗
す る 国 民 の 権 利 ﹂ ( 哲 学 辞 典 ︑ 平 凡 社 ) と い う 意 味 で 用 い ら れ て い る ︒ さ ら に 抵 抗 権 の 法 的 淵 源 と し て の 近 代 自 然 法 論
と 共 に ︑ そ れ に よ る 近 代 市 民 革 命 の 成 就 が ︑ 抵 抗 権 思 想 の 意 義 と し て 歴 史 上 指 摘 さ れ た ︒ こ う し て 抵 抗 権 の 提 唱 が ︑
近 代 自 然 法 思 想 に 係 わ る た め ︑ ︿ 自 然 法 的 抵 抗 権 ﹀ こ そ 抵 抗 権 の 法 的 論 拠 と 従 来 主 張 さ れ て き た が ︑ し か し 今 日 で は ︑
(2)
も う 一 つ の 立 脚 点 と し て ︿ 実 定 法 的 抵 抗 権 ﹀ の 立 場 も あ る ︒ そ し て ︿自 然 法 説 と 実 定 法 説 ﹀ に つ い て は ︑ ﹁ 抵 抗 と は
238
ヘヘヘへ
何 か ﹂ と い う 基 本 的 な 概 念 や 性 格 を 考 え な が ら 検 討 を 要 す る ︒ な ぜ な ら 概 念 や 性 格 の 考 え 方 次 第 で ︑ ど ち ら の 範 疇 に
属 す る 抵 抗 権 で あ る の か が 決 ま る か ら で あ る ︒
ヘヘへ
そ の た め ︑ 抵 抗 や 抵 抗 権 の 意 味 的 側 面 お よ び 意 義 的 側 面 を 先 ず 考 慮 す れ ば ︑ す な わ ち 意 味 的 に は ︑ 狭 義 ( 一 義 的 ‑
従 来 的 ー 自 然 法 的 ‑ 人 権 後 進 国 的 ) . 広 義 (多 義 的 ー 現 代 的 ー 実 定 法 的 ‑ 人 権 先 進 国 的 ) ・ 視 点 ( 主 観 的 ー 客 観 的 )
ヘヘへ
に よ る 抵 抗 内 容 に 関 し て で あ り ︑ 続 い て 意 義 的 に は ︑ 弱 者 救 済 ・ 正 義 勝 利 ・ 平 和 回 復 ・ 人 権 擁 護 な ど の 抵 抗 価 値 が 主
と し て 数 え ら れ る ︒ と く に 先 進 諸 国 で は ︑ か つ て の 自 然 法 的 命 題 が そ れ ぞ れ の 政 治 制 度 や 法 制 度 に 取 り 入 れ ら れ 実 定
ヘヘへ
法 化 さ れ て ︑ 合 法 的 な 抵 抗 タ イ プ が 次 々 実 現 化 し た の で ︑ 現 代 的 な 抵 抗 権 概 念 は 多 義 化 し た の で あ っ た ︒ し か し ︑ た
と え 人 権 思 想 の 発 達 国 ( 人 権 先 進 国 型 ) で あ っ て も ︑ 超 実 定 法 的 で 自 然 法 的 な 抵 抗 権 を 具 体 的 根 拠 に し た 抵 抗 活 動 が ︑
い つ 現 実 に な る か も し れ な い ︒ ま し て 人 権 後 進 国 に お い て は ︑ 依 然 と 従 来 的 な 狭 義 の 抵 抗 や 抵 抗 権 を 必 要 と す る で あ
(3)
ろ う か ら ︑ 現 代 に な っ て も 近 代 革 命 期 の 抵 抗 権 論 が す で に 用 済 み に な っ た の で は な い ︒
こ の よ う に ︑ 抵 抗 の 概 念 や 性 格 か ら 抵 抗 権 考 察 は 始 ま る の で あ る が ︑ そ れ は ま た 抵 抗 の 目 的 ・ 手 段 ・ 基 準 の 正 当 性
ヘヘヘヘヘヘヘヘへ
や ︑ 紛 争 内 容 の 歴 史 的 評 価 に 至 る 諸 問 題 な ど ︑ 広 範 囲 に 係 わ る 事 柄 で も あ る ︒ そ れ ゆ え 抵 抗 の 概 念 や 性 格 に は ︑ 抵 抗
の 実 際 的 な 態 様 の 分 析 が 欠 か せ な い の で あ っ て ︑ そ こ で 以 下 の 通 り ︿ 抵 抗 態 様 ﹀ の 分 類 を 試 み た が ︑ こ れ ら そ れ ぞ れ
に 法 的 な 抵 抗 権 も 対 応 し ︑ ま た ﹁ 抵 抗 権 思 想 の 現 代 的 展 開 ﹂ が 見 ら れ る で あ ろ う ︒
② 態 様 の 分 類
ヘへ
す な わ ち 抵 抗 態 様 は ︑ ㈲ 主 体 と し て ︑ 弱 者 ・ 人 民 ( 民 衆 ー 市 民 ‑ 国 民 ) ・ 民 族 ( 人 種 ) ・ 団 体 ( 組 織 ) ・ 国 家 ( 弱
ヘへ
小 国 ) な ど が 抵 抗 者 達 ︒ ㈲ 客 体 と し て ︑ 強 者 ・ 為 政 者 ( 独 裁 者 ー 政 権 党 ) ・ 国 家 権 力 ・ 制 度 ( 法 律 ‑ 政 治 ‑ 経 済 ー 裁
ヘへ
判 ) . 全 体 的 ( 国 内 ‑ 体 制 ) ・ 部 分 的 ( 社 会 ー 組 織 ) ・ 国 外 ( 強 大 国 ) な ど が 抵 抗 対 象 ︒ ㈲ 目 的 と し て ︑ 平 和 ・ 正 義
「 抵 抗 権」 の法 哲 学 的 考 察
( 正 戦 ) ・ 自 由 ( 解 放 ‑ 反 抑 圧 ) ・ 平 等 ( 公 平 ‑ 差 別 撤 廃 ) ・ 人 権 ( 生 存 ‑ 諸 権 利 ) . 政 治 ( イ デ オ ロ ギ ー ) . 経 済
( 利 益 i 生 活 ‑ 向 上 ) ・ 宗 教 ( 教 義 ) ・ 倫 理 ( 道 徳 ‑ 価 値 ‑ 理 想 ) ・ 名 誉 ( 威 信 ) ・ 伝 統 的 文 化 . 体 制 擁 護 . 反 体 制
ヘへ
( 政 権 打 倒 ー 革 命 ) ・ 新 制 度 ・ 独 立 ( 侵 害 阻 止 ) ・ 報 復 ・ 自 然 ( 環 境 保 護 ) な ど が 抵 抗 理 由 ︒ ω 手 段 と し て ︑ 合 法 .
違 法 ・ 抗 議 ( 集 会 ー デ モ ー ス ト ) ・ 提 訴 ・ 投 票 ( リ コ ー ル ) ・ 政 治 圧 力 ・ 経 済 制 裁 ・ 防 衛 ・ 攻 撃 ( 武 装 ) . 過 激 ( ゲ
リ ラ ー テ ロ ー 暗 殺 ) ・ 非 武 装 ( 無 抵 抗 ‑ 非 暴 力 ‑ 不 服 従 ) ・ 心 理 戦 ( 宣 伝 戦 ) な ど の 抵 抗 行 為 が あ る ︒
ヘへ
さ ら に 回 抵 抗 の 基 準 と し て ︑ 哲 学 ( 形 而 上 学 ) ・ 正 義 (形 式 的 ‑ 実 質 的 ) ・ 科 学 ( 経 験 ‑ 論 理 ) . 道 徳 (価 値 ) .
条 理 (社 会 通 念 ) ・ 多 数 決 ・ 歴 史 的 評 価 ・ 超 実 定 法 (自 然 法 ) ・ 実 定 法 な ど が あ り ︑ そ れ で 抵 抗 が 評 価 さ れ る ︒ ま た
ヘへ
ω 抵 抗 の 結 果 と し て ︑ 成 功 ( 勝 利 ー 目 的 達 成 ‑ 満 足 感 ) ・ 自 由 獲 得 ( 圧 制 解 放 ) . 正 義 貫 徹 . 人 権 擁 護 . 平 和 回 復 .
新 制 度 ( 新 立 法 ‑ 新 文 化 ー 新 経 済 ) ・ 政 権 獲 得 (革 命 成 就 ) な ど と な っ て 美 酒 に 酔 う 事 が 出 来 る 場 合 も あ れ ば ︑ あ る
い は そ の 逆 に ︑ 失 敗 ( 敗 北 ‑ 保 守 反 動 ‑ 挫 折 感 ) ・ 勢 力 低 下 ( 少 数 派 ー 社 会 的 制 裁 ー 失 職 ) ・ 裁 判 (有 罪 ‑ 死 刑 ) .
弾 圧 ( 逃 亡 ー 追 放 ー 自 殺 ‑ 犠 牲 ) な ど の 結 末 が 得 て し て 待 ち 受 け て い る も の で あ る ︒
2 抵 抗 の 現 代 的 性 格 ‑ 合 法 と 違 法 の 間 1
239
以 上 の 抵 抗 態 様 は ︑ ア ト ・ ラ ン ダ ム に 列 挙 し た に す ぎ な い が ︑ 中 に は 不 必 要 な 個 所 や ︑ 同 様 の 内 様 を 重 複 し て 用 い
て い る と か ︑ ま た 重 要 な 項 目 を 見 落 と し て い る 場 合 も 多 々 あ る と 思 わ れ る ︒ 要 は ︑ ﹁ 誰 が 何 に (誰 に ) 対 し て ︑ ど ん
な 理 由 で ど う 抵 抗 す る の か ﹂ と い う 抵 抗 の 実 際 的 な 態 様 や 性 格 を 考 慮 す る 事 で ︑ ﹁ そ の 抵 抗 目 的 や 手 段 は ︑ ど の よ う
な 基 準 で ど う 評 価 す れ ば 良 い の か ﹂ と い う 問 い に 役 立 て ば 良 い の で あ る ︒ そ し て ︑ そ こ か ら ﹁ そ れ ら の 抵 抗 態 様 は ︑
ど の よ う な 法 的 根 拠 お よ び 法 哲 学 的 基 礎 が 与 え ら れ る の か ﹂ と い う 本 稿 の 諸 課 題 も 考 察 さ れ る で あ ろ う ︒ し た が っ て
ヘヘヘヘへ
抵 抗 態 様 の 主 な 現 代 的 性 格 に つ い て ︑ 脚 以 下 で 若 干 の コ メ ン ト を 加 え て お き た い ︒
ω 主 体 と 客 体
第 一 に ︑ ㈲ ﹁ 抵 抗 主 体 ﹂ と ㈲ ﹁ 抵 抗 客 体 ﹂ に つ い て は ︑ 抵 抗 者 達 側 の 所 属 す る 社 会 階 層 的 側 面 の み な ら ず ︑ 団 体 な
ヘヘヘヘヘヘヘへ
ど の 機 関 的 側 面 の 役 割 を も 考 え ね ば な ら な い ︒ 従 来 的 に 抵 抗 と 言 え ば ︑ ︿ 人 民 対 国 家 ﹀ と い う 図 式 が 典 型 的 で あ り ︑
ヘヘへ
そ の 際 ︑ 抵 抗 者 の 階 級 ( 人 民 ・ 市 民 ・ 貧 民 ・ 労 働 者 ・ 被 抑 圧 者 ・ 下 層 階 級 ) が と く に 問 題 に さ れ た ︒ け れ ど も 実 際 の
ヘへ
抵 抗 で は 諸 ⁝機 関 の 活 動 も 重 要 で あ ろ う ︒ た と え ば 圧 制 や 悪 法 に 抵 抗 す る 時 ︑ 個 人 的 に す る か ︑ そ れ と も 集 団 的 に す る
か の ど ち ら か で あ る ︒ む ろ ん 抵 抗 は 個 人 で も 可 能 で あ る が ︑ 多 く は 集 団 で な さ れ 抵 抗 組 織 が 作 ら れ る ︒ そ れ に は 合 法
的 団 体 か ら 非 合 法 組 織 ま で 含 ま れ る が ︑ さ ら に 各 種 団 体 の 支 援 が あ れ ば 強 力 に な る ︒ す な わ ち ︑ 政 治 団 体 ・ 組 合 団
体 . 社 会 団 体 ・ 宗 教 団 体 の よ う な 集 団 的 組 織 が 圧 制 や 悪 法 の 抵 抗 に 加 わ る 場 合 で ︑ 集 会 ・ デ モ ・ ス ト な ど の 抵 抗 手 段
ヘヘヘヘへ
が よ く 用 い ら れ る ︒ た だ し 組 織 的 抵 抗 の 際 ︑ 人 権 先 進 国 で は 多 く は ︿ 合 法 的 抵 抗 ﹀ で あ る が ︑ 人 権 後 進 国 で は む し ろ
︿ 違 法 的 抵 抗 ﹀ と し て 弾 圧 を 受 け る 事 が 多 い ︒ こ う し て 人 々 が 抵 抗 活 動 を 続 け る 時 ︑ 各 々 の 機 関 は 正 し く 民 意 を 汲 み ︑
ヘヘヘヘヘヘへ
国 民 に 呼 び 掛 け る 事 で ︑ 国 家 権 力 に 抵 抗 す る 弱 者 を 支 え る 力 に な れ る し ︑ ま た 抵 抗 主 体 に も な れ る の で あ る ︒
あ る い は 抵 抗 対 象 の う ち ︑ 国 家 体 制 や 国 家 権 力 に 関 す る ︿ 全 体 社 会 で の 抵 抗 ﹀ の み な ら ず ︑ 人 々 が 働 く 職 場 に 関 す
ヘヘヘへ
る ︿部 分 社 会 で の 抵 抗 ﹀ も ︑ 広 義 で は 抵 抗 問 題 の 一 種 に 数 え ら れ る と 言 え よ う ︒ 中 で も 劣 悪 な 労 働 の 条 件 や 環 境 は ︑
生 存 . 生 活 を 脅 か す も の で あ っ て ︑ た と え ば 人 権 無 視 ・ 不 当 解 雇 ・ 契 約 違 反 ・ 低 賃 金 な ど に 対 し て ︑ そ れ ら へ の 抵 抗
と 改 善 要 求 の 権 利 が 労 働 者 に 与 え ら れ ね ば な ら な い ︒ こ の 点 ︑ 人 権 後 進 国 で は 未 だ に 旧 態 依 然 た る 労 使 関 係 が 現 状 で
ヘヘヘヘヘヘヘへ
あ り ︑ 横 暴 な 雇 用 主 か ら の 救 済 に つ い て は ︑ 労 働 者 は 国 家 や 法 か ら 全 く 援 助 さ れ な い の で ︑ そ こ で 生 き る た め の 抵 抗
が 生 じ る の で あ る ︒ こ れ に 比 較 し て 人 権 先 進 国 で は ︑ す で に ﹁ 憲 法 ﹂ や ﹁ 社 会 法 ﹂ で 法 的 な 保 障 が 整 備 さ れ て お り ︑
「抵 抗 権」 の法 哲 学 的 考 察 241
我 が 国 の 場 合 で も ︑ 働 く 者 達 が 団 結 し て ︑ 団 体 行 動 で 対 抗 す る 事 が ﹁ 基 本 的 人 権 ﹂ (憲 法 二 八 条 ) と し て 明 文 化 さ れ て
い る ︒ と は い え ︑ 実 際 上 は 憲 法 の 原 則 通 り に 行 か な い 場 合 (例 ︑ 国 家 公 務 員 法 九 八 条 ② や 地 方 公 務 員 法 三 七 条 ① に よ る 争 議
行 為 の 禁 止 ) の 問 題 が あ る し ︑ ま た 一 般 企 業 で は ︑ 雇 用 者 か ら ﹁ 不 当 労 働 行 為 ﹂ (労 働 組 合 法 七 条 ) 紛 い の 種 々 の 妨 害 を
ヘへ
受 け る 事 も 生 じ が ち で あ ろ う ︒ そ れ ゆ え 人 権 先 進 国 に お い て ︑ ︿ 法 の 建 前 ﹀ と ︿法 の 運 用 ﹀ の 間 に は ︑ ま だ ま だ 解 決
か 邸 ざ 譜 降 題 が 残 さ れ て い る と 思 わ れ る の で ︑ 日 本 も 含 め 現 代 的 な 人 権 先 進 国 は ︑ 反 対 す る 側 の 要 求 を 充 分 に 聞 き ︑
さ ま ざ ま な 紛 争 の 解 決 を 図 れ る よ う な 制 度 ( 法 律 ・ 行 政 ・ 裁 判 ) を ︑ 今 以 上 に 充 実 さ せ る 事 が 望 ま れ る の で あ る ︒
そ れ に 今 日 で は ︑ 国 家 間 や 民 族 間 で の 紛 争 も 見 過 ご せ な い ︒ た と え ば ︑ 強 大 国 の 不 当 な 干 渉 . 支 配 . 侵 略 に 弱 小 国
が 抵 抗 す る 時 ︑ 国 民 は 国 家 と 共 に 反 抗 す る が ︑ そ の 際 ︑ ケ ー ス に よ っ て は 国 民 の み な ら ず 弱 小 国 家 も 抵 抗 者 の 立 場 に
な る し ︑ あ る い は ︑ 民 族 間 で の 領 土 争 い や 支 配 争 い な ど で 殺 鐵 が 繰 り 返 さ れ る 時 は ︑ 弱 小 民 族 全 体 が 抵 抗 者 に な る で
ヘヘヘへ ヘヘヘへ
あ ろ う か ら ︑ こ の よ う な 場 合 も 広 い 意 味 の 抵 抗 概 念 に 含 め て 良 い と 思 わ れ る ︒ も ρ と も 国 家 間 で は ︿ 国 家 自 衛 権 ﹀ が
ヘヘヘヘへ
あ っ て ︑ そ れ と 抵 抗 権 と は 概 念 上 は 別 で あ る が ︑ 実 際 上 は 両 方 の 機 能 を 果 た し て い る ケ ー ス が 多 く 起 き る ︒ そ れ ゆ え
抵 抗 権 は 国 際 社 会 で も 必 要 で あ る ︒ そ こ で 国 連 に は 憲 章 に ﹁ 制 裁 条 項 ﹂ (第 七 章 ) が あ り (た だ し そ れ と 抵 抗 概 念 と は
異 な る け れ ど も ) ︑ 侵 略 や 紛 争 な ど で 国 際 平 和 を 乱 す 集 団 ・ 民 族 ・ 国 家 に 対 し て ︑ 実 際 ﹁ 勧 告 や 制 裁 ﹂ が 行 な わ れ る
ヘヘヘヘへ
時 ︑ 同 時 に 抵 抗 的 ⁝機 能 を も 発 揮 し て い る と 言 え る ︒ た と え ば ア パ ル ト ヘ イ ト の 撤 廃 . イ ス ラ エ ル 軍 の 撤 退 . イ ラ ク の
ヘヘヘヘヘ
ク エ ー ト 侵 略 阻 止 な ど ︑ 圧 制 に 抵 抗 す る 側 に と っ て ︑ 国 連 の ︿安 保 理 決 議 ﹀ は 大 き な 支 え で あ っ た ︒ し た が っ て 人 権
後 進 国 に お い て ︑ 基 本 的 人 権 に 反 す る よ う な 重 大 な 侵 害 が 生 じ た 場 合 ︑ そ の 圧 制 に 抵 抗 す る 人 々 . 民 族 . 国 家 へ の 支
援 の た め に も ︑ 国 連 が と る べ き 手 段 の 法 的 根 拠 と し て ︑ ︿ 自 然 法 的 抵 抗 権 ﹀ の 考 え 方 を 今 後 ま す ま す 援 用 す べ き で は
な い か と 思 わ れ る ︒
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② 目 的 と 手 段
第 二 に ︑ ㈲ ﹁ 抵 抗 目 的 ﹂ と ω ﹁ 抵 抗 手 段 ﹂ に つ い て は ︑ 人 権 の ︿ 先 進 国 型 と 後 進 国 型 ﹀ に お け る 相 違 を 考 え ね ば な
ら な い ︒ そ こ で 人 権 先 進 国 と 人 権 後 進 国 を ︑ 具 体 的 に ど う 分 け れ ば 良 い の か と い う 問 題 か ら 先 に 検 討 す る 必 要 が あ る
が ︑ こ の 点 は 主 な 特 徴 を 指 摘 す る 事 で 目 下 の 考 察 は 充 分 で あ ろ う ︒ と り わ け 国 家 の 機 能 は 両 者 で は 対 照 的 な 場 合 が 生
ヘヘヘへ
じ る ︒ す な わ ち 専 制 支 配 的 な 後 進 国 家 で は ︑ 圧 制 や 悪 法 に 苦 し む 弱 者 の 敵 に 国 家 が な る の で あ っ て ︑ 抵 抗 と は 従 来 的
な ︿ 人 民 対 国 家 ﹀ と い う 意 味 に ほ か な ら な い ︒ し か し 先 進 国 家 で は ︑ 人 民 が 歴 史 的 抵 抗 で 得 た ﹁ 基 本 的 人 権 ﹂ を 認 め
ヘヘヘヘヘヘヘへ
る 点 で ︑ 弱 者 の 味 方 に も 国 家 が な る の で あ っ て ︑ 抵 抗 の 概 念 は 現 代 的 な ︿ 国 民 の 国 家 ﹀ と い う 内 容 で 多 義 化 し て い る
と 考 え ら れ る ︒
と く に 基 本 的 人 権 に 関 し て は ︑ 世 界 の 大 多 数 の 国 で 憲 法 上 成 文 化 さ れ て い る が ︑ 問 題 は ︿ 法 の 原 則 的 精 神 ﹀ と ︿ 法
ヘへ
の 実 際 的 適 用 ﹀ と の 間 の ズ レ で あ る ︒ 結 局 ︑ そ の ズ レ が 大 き い と こ ろ は 人 権 後 進 国 に 入 り ︑ 逆 に そ の ズ レ が 小 さ い と
こ ろ は 入 権 先 進 国 に 入 る の で あ る ︒ も っ と も 人 権 先 進 国 で も ︑ 一 部 の 人 権 問 題 に よ っ て は ︑ 法 制 化 さ れ ず ︑ そ の 問 題
に 関 し て 人 権 後 進 国 並 の 程 度 の 場 合 が あ る ︒ そ れ に 政 府 が ︑ 自 己 に 都 合 の 良 い 解 釈 ば か り し ︑ ま た 例 外 を 多 く 設 け ︑
(4)
さ ら に 人 権 思 想 の 形 骸 化 を 図 る よ う な 国 家 も 人 権 先 進 国 と は 言 え な い ︒
︽ 人 権 後 進 国 の 場 合 ︾
ヘヘヘヘヘへ
し た が っ て ︑ 先 ず 人 権 後 進 国 に お い て は ︑ と く に 自 由 化 や 民 主 化 を 人 々 は 願 い ︑ そ し て 基 本 的 人 権 の 確 立 を 求 め て
い る が ︑ 後 進 国 と 言 え ど も ︑ 今 日 で は そ れ ら を 法 律 で 規 定 し て い る 国 が も っ ぱ ら で あ ろ う ︒ し か し ︑ そ れ ら の 多 く は
建 前 上 で あ っ て ︑ た と え 人 権 保 障 の 法 規 が あ っ た に せ よ 実 態 は 無 き が 如 し で あ り ︑ そ れ の 現 実 的 適 用 が 無 視 さ れ る ︒
中 で も 圧 制 の 程 度 が 甚 だ し い 専 制 国 家 で は ︑ 国 家 支 配 へ の 一 切 の 批 判 が 罰 せ ら れ ︑ 抵 抗 活 動 の す べ て は 違 法 な も の と
ヘへ
さ れ て ︑ 当 局 の 取 り 締 ま り の 対 象 に さ れ ︑ た と え 些 細 な 抵 抗 で も 極 刑 に 処 せ ら れ る 事 が あ る ︒ そ れ に 秘 密 警 察 や 密 告
「 抵 抗権 」 の法 哲 学 的 考 察
243 制 度 に よ っ て ︑ 国 民 の 生 活 は 縛 ら れ ︑ 独 裁 者 や 国 家 へ の 忠 誠 を 国 民 は 常 に 試 さ れ て い る ︒ そ こ で 自 由 . 人 権 . 民 主 の
実 現 化 の た め に ︑ 国 家 へ の 徹 底 的 な 抵 抗 運 動 が 生 じ る ︒ そ れ は 恰 も 近 代 市 民 革 命 の 如 く ︑ 民 衆 は 生 命 の 危 険 を 顧 み ず ︑
ヘヘヘヘへ
場 合 に よ っ て は 武 器 を も っ て 立 ち 上 が る の で あ る ︒ こ の よ う に 極 端 な 人 権 後 進 国 で は ︑ 武 闘 的 抵 抗 が 起 き が ち だ が ︑
ヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘへ
そ れ は 力 に よ る 政 権 打 倒 で あ り ︑ 革 命 で も あ っ て ︑ こ う い う ケ ー ス に 限 っ て ︑ 伝 統 的 な 抵 抗 権 の 一 種 と し て の ︿ 革 命
権 ﹀ が 認 め ら れ る 余 地 が あ る と 思 わ 舞 む ろ ん ︑ そ う い う 後 進 国 で は ︑ 国 家 の 政 策 に 対 す る あ ら ゆ る 反 抗 は 違 法 で
あ ろ う か ら ︑ そ こ で の ︿ 抵 抗 権 の 法 的 根 拠 ﹀ は ︑ 人 権 先 進 国 の 実 定 法 規 や 人 権 思 想 ( 例 ︑ ﹁ 世 界 人 権 宣 言 ﹂ な ど ) ︑ お
よ び そ れ の 元 に な っ た 近 代 自 然 法 の 思 想 や 命 題 を 拠 り 所 に す る 事 に な ろ う ︒ そ れ ゆ え 人 権 後 進 国 で は ︑ 近 代 以 前 の 著
ヘヘへ
し く 低 い 人 権 意 識 の 状 況 が 未 だ に 続 い て お り ︑ 近 代 自 然 法 思 想 を 直 接 に 必 要 と す る の で あ る ︒
と は い え 他 方 で ︑ そ う い う 専 制 的 な 全 体 主 義 国 家 を 大 多 数 の 国 民 が 熱 狂 的 に 支 持 す る よ う な 例 を 今 日 で も 見 ら れ る
の で あ る ・ ま た 過 去 で は ︑ た と え ば ナ チ ス や 軍 国 日 本 の 場 合 が そ う で あ っ た ︒ そ し て こ れ ら へ の 批 判 や レ ジ ス タ ン ス
は ・ ま さ し く 命 懸 ゆ の 抵 抗 運 動 で あ っ て ︑ 実 際 多 く の 抵 抗 者 が 犠 牲 に な っ た ︒ 当 時 を 振 り 返 れ ば ︑ 侵 略 や 戦 争 遂 行 を
国 民 は 圧 倒 的 に 支 持 し て い た と 言 え る ︒ 今 で こ そ ︑ そ れ へ の 悔 悟 と 断 罪 が 出 来 る け れ ど も ︑ そ の 当 時 ︑ 国 家 の 誤 り に
ヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘへ
気 付 い て 抵 抗 ま で し た 者 は 数 少 な か っ た ︒ そ れ ゆ え 国 家 体 制 の 当 否 を 単 に 多 数 の み で 判 断 す る わ け に は 行 か な い ︒ た
ヘヘヘヘへ
と え 大 多 数 の 支 持 が あ っ た と し て も ︑ そ の 国 家 存 在 が ︑ 後 世 の 歴 史 的 評 価 に 耐 え る だ け の 水 準 . 価 値 . 倫 理 の 側 面 に
合 致 し な く て は な ら な い の で あ っ て ︑ 国 家 の レ ー ゾ ン ・ デ ー ト ル は そ こ に あ る ︒
︽ 人 権 先 進 国 の 場 合 ︾
ヘヘヘへ
次 に 人 権 先 進 国 で は ︑ 近 代 市 民 革 命 で 抵 抗 す る 民 衆 の 求 め た 人 権 思 想 が ︑ 種 々 の 曲 折 を 経 な が ら も 法 的 に 整 え ら れ ︑
歴 史 的 な 抵 抗 の 目 的 は 一 応 達 成 さ れ た と 言 え よ う ︒ と り わ け 第 二 次 大 戦 後 は ︑ 人 権 思 想 の 世 界 的 な 拡 充 が 目 指 さ れ ︑
ヘヘヘヘヘへ
国 際 連 合 の 諸 機 関 か ら 各 国 に 改 善 勧 告 が な さ れ て き た ︒ そ し て 国 際 社 会 で の 基 準 的 な 人 権 と し て ︑ 世 界 人 権 ウ日 三 =口 ( 一
244
九 四 八 年 ) を 始 め ︑ そ の 後 も 人 権 に 関 す る 多 く の 国 際 規 約 が 国 連 で 採 択 さ れ た ︒ そ こ で 今 日 で は ︑ い わ ゆ る 西 側 先 進
ヘヘヘヘヘへ
諸 国 の 人 権 規 定 ︑ お よ び 国 連 の 人 権 規 約 な ど が ︑ 人 権 の 指 導 的 か つ 標 準 的 な 内 容 と し て 考 え ら れ る の で あ る ・ む ろ ん
先 進 各 国 共 す べ て 同 一 内 容 と は 言 え な い が ︑ け れ ど も 基 本 的 な 人 権 に つ い て は ︑ 憲 法 や 法 律 で 同 様 の 精 神 の 具 体 化 が
極 力 配 慮 さ れ て い る ︒
そ れ ゆ え 人 権 先 進 国 に お け る 基 本 的 人 権 は ︑ 似 た り 寄 っ た り の 表 現 内 容 に な り が ち だ が ︑ 問 題 は ︑ そ れ ら の 規 定 の
根 本 的 な 精 神 を ど の よ う に 具 体 化 す れ ば 良 い の か と い う 事 ︑ つ ま り そ れ ら の 規 定 を 単 に 建 前 上 に し な い で ︑ 実 際 的 な
適 用 に お い て も 原 則 通 り ど の よ う に 実 現 化 す る の か と い う 事 で あ る ︒ そ の た め 国 民 は ︑ 行 政 府 の 正 確 な 情 報 を 知 っ て ・
行 政 府 を 監 視 し ︑ ま た 行 政 府 に 自 由 な 意 見 を 表 明 出 来 る 権 利 を 要 す る し ︑ さ ら に ︑ 国 民 の か 旛 土馴 謙 伽 高 扮 や 国 政 全 般
ヘヘヘヘヘヘヘヘヘへ
へ の 正 当 な 批 判 精 神 の 酒 養 も 必 要 で あ ろ う ︒
ヘヘヘヘへ
そ し て 人 権 先 進 国 で は ︑ 通 常 ︑ 抵 抗 手 段 は 合 法 的 で 非 暴 力 的 な 反 対 的 行 動 が 中 心 に な る べ き で あ る ︒ す な わ ち ︑ 歴
史 的 な 談 . 心想 が 実 定 法 化 さ れ た の で ︑ 抵 抗 問 題 は そ れ を 法 制 上 如 何 に 実 現 す る の か と い う ⊥藩 的 総 釈 惣 磐
に 転 化 す る ︒ そ れ に 憲 法 の 人 権 規 定 に は 抵 抗 手 段 も 入 っ て お り ︑ そ の た め 人 権 先 進 国 で の 抵 抗 は ︑ ︿ 合 法 的 抵 抗 権 ﹀
ヘヘヘヘヘへ
の 範 囲 内 で の 抵 抗 方 法 に 原 則 的 に 限 る の で あ る ︒ た と え ば 国 家 権 力 へ の 抗 議 行 動 に お け る 集 会 や デ モ な ど の 場 合 は ・
ヘへ
法 的 ル ー ル に 従 っ て 行 な わ れ る の が 常 で あ る し ︑ さ ら に 提 訴 し て 裁 判 の 形 で 争 う の も 抵 抗 す る 側 に と っ て は ︑ 有 力 な
ヘヘヘヘヘへ
手 段 の 一 つ で あ っ て ︑ そ れ は ま た 法 的 保 障 の 下 で の 諸 権 利 の 行 使 で あ る ︒ と す る な ら ば ︑ 現 代 に お け る 先 進 国 の ﹁ 抵
抗 権 ﹂ は ︑ 反 対 す る 権 利 ︿ " 反 対 権 ﹀ ・ 改 革 す る 権 利 ︿ 11 改 革 権 ﹀ ・ 裁 判 す る 権 利 ︿ 11 裁 判 権 ﹀ ︑ な ど の 意 味 で 受 け
止 め て も 良 い か も し れ な い ︒ そ し て そ う い う 意 味 で 用 い ら れ る 現 代 的 ﹁ 抵 抗 権 ﹂ と は ︑ す な わ ち 国 家 の 制 度 や 政 府 の
政 策 に 対 し て ︑ あ る い は 労 働 の 条 件 や 環 境 に 対 し て ︑ 弱 者 が 合 湊 的 偽 反 朴 い 晦 革 跡 剰 勘 勢 倉 海 卦 伽 旛 朴 の 事 で あ っ て ・
こ う し て 弱 者 は 強 者 に 対 抗 す る 権 利 ︿ 目 対 抗 権 ﹀ を 得 て ︑ さ ら に 基 本 的 人 権 を 回 復 す る 権 利 ︿ 旺 回 復 権 ﹀ を 持 つ の で
「 抵 抗権 」 の法 哲 学 的考 察
245 あ る ・ 換 言 す れ ば ︑ 反 対 行 動 権 ・ 制 度 改 革 権 ・ 裁 判 係 争 権 で あ り ︑ さ ら に 人 権 回 復 を 具 体 化 す る た め の 対 立 で も あ る
の で ・ し た が っ て 従 来 的 な 抵 抗 権 の 概 奪 性 格 は 霧 坐 い 蛮 稔 し て い る と 言 え よ う ︒ た だ し こ ・つ い ・つ ニゴロ い 方 を す れ
ば ︑ 抵 抗 の 概 念 が 広 が り 過 ぎ る か も し れ な い が ︑ こ の 占 ⁝は ケ ー ス 議 ゴ 惚 ス で あ 貿 ︑ た と ︑え ば ﹁ 裁 判 ﹂ と ニゴ. っ
て も ・ 国 民 が 国 家 権 力 の 圧 制 に 抵 抗 す る 目 的 で の 提 訴 の 場 合 は ︑ 広 義 の 抵 抗 の 一 種 で あ る ︒
ま た 人 権 先 進 国 で も ︑ 政 府 の 強 権 に よ っ て 人 権 の 原 則 的 な 精 神 が 極 端 に 曲 げ ら れ ︑ 例 外 ば か り 先 行 し て 本 来 の 内 容
暮 璽 に さ れ た り ・ あ る い は 合 法 的 な 反 対 行 動 が 慧 総 か よ う な ケ 亥 が あ っ て は な ら な い ︒ そ の 点 で 問 題 な の
は ・ 公 安 条 令 違 反 と し て の ︿ 無 届 け デ モ ﹀ の 場 合 で あ る ︒ た と え 最 高 裁 で 合 憲 判 決 が 出 て い る に せ よ ︑ デ モ の 諾 否 は
人 権 思 想 へ の 蜜 爺 肇 要 す る ︒ さ ら に ︑ も し そ の 他 基 本 的 人 権 の 重 要 事 項 を ︑ 国 家 権 力 で 無 効 に す る よ う な 事 態
ヘヘヘヘへ
が 起 き れ ば ・ 先 進 国 と い え ど も 国 民 は か 讐 泰 聖 を 事 が 許 さ れ る で あ ろ う ︒ そ こ で ︑ そ の よ ・つ な 異 常 状 況 下 で の
抵 抗 は ・ す で に 実 定 法 化 さ れ た 人 権 の 中 に あ る 抵 抗 権 ( 実 定 法 的 抵 抗 権 ) と 共 に ︑ 北 目 後 で そ れ を 歴 史 的 恵 想 的 に 支
ヘヘヘヘヘヘヘへ
え る 抵 抗 権 ( 自 然 法 的 抵 抗 権 ) も 直 接 的 に 容 認 す る の で あ る ︒
な お ド イ ツ の 風 潔 で は ︑ ﹁ 抵 抗 権 ﹂ (基 本 法 第 二 〇 条 ④ ) が 追 加 規 定 さ れ た ( 一 九 六 八 年 )︒ こ の 場 合 は ︑ 世 界 の 憲 法 の
中 で ﹁ 抵 抗 権 ﹂ の 文 言 が 入 ら れ た 希 有 の 例 で あ る ︒ し か し そ の 当 時 の 制 定 状 況 や ︑ ま た 法 解 釈 上 の 抽 象 性 に つ い て は
種 々 の 問 題 が 残 る し ︑ さ ら に 国 民 的 権 利 と し て 全 ド イ ッ 人 に の み 認 め ら れ た ﹁ 抵 抗 権 ﹂ は ︑ む し ろ 現 国 家 体 制 を 守 る
た め の ・ い わ ば 一 種 の ︿ 国 家 秩 羅 纏 ﹀ な い し ︿ 国 秦 急 救 肱 欄 ﹀ の 規 定 と 思 わ れ る ︒ つ ま り 民 主 的 な 法 治 国 家 が ︑
非 民 主 的 で 暴 力 革 命 的 な 過 激 集 団 も し く は 軍 国 的 な 反 動 勢 力 に 対 し て ︑ 現 状 の 体 制 を 防 衛 す る た め に 規 定 し た 抵 抗 権
で も あ る ・ 言 い 換 え れ ば ︑ ︿自 由 ・ 人 権 ・ 民 主 主 義 ﹀ を 独 裁 ・ 抑 圧 ・ 全 体 主 義 か ら 奪 わ れ な い た め に ︑ 他 に 取 る べ き
手 段 が な い 時 に 限 っ て 認 め ら れ る 憲 法 上 の ︿ 公 権 と し て の 抵 抗 権 ﹀ な の で あ っ て ︑ こ の よ う な 抵 抗 権 は ︑ む し ろ 国 家
公 認 の 抵 抗 を 促 し ︑ 当 然 そ れ に よ る 抵 抗 行 為 は 合 法 的 な も の で あ る ︒
24s
( 1 ) た と え ば カ ー ル . フ リ ー ト リ ヒ . ベ ル ト ラ ム 著 ﹃ 抵 抗 権 と 革 命 ﹄ 栗 城 壽 夫 監 修 ・ 西 浦 公 訳 四 五 頁 ︑ 五 五 頁 以 下 参 照 ︒
( 2 ) こ の 呼 び 方 お よ び 両 者 の 総 合 的 把 握 に つ い て は ︑ 小 林 直 樹 著 ﹃ 前 掲 書 ﹄ 三 一 七 頁 ︑ 三 二 八 頁 ‑ 三 二 九 頁 参 照 ︒ ( 3 ) ま た 近 代 市 民 革 命 を 法 的 な 観 点 か ら 再 検 討 す る 事 も ﹁ 流 行 お く れ ﹂ で は な い ︒ こ の 点 ︑ 長 谷 川 正 安 他 編 ﹃ 市 民 革 命 と 法 ﹄
二 七 三 頁 な ど 参 照 ︒
( 4 ) さ ら に ﹁ 私 人 間 の 基 本 的 人 権 ﹂ に つ い て も ︑ そ の 効 力 や 保 障 を も っ と 拡 大 す べ き で あ ろ う ︒ そ れ の 間 接 的 適 用 説 と し て ・
芦 部 信 喜 著 ﹃ 現 代 人 権 論 ﹄ 五 〇 頁 ‑ 五 三 頁 ︑ 六 七 頁 以 下 ︑ 九 二 頁 な ど 参 照 ︒
( 5 ) 和 畢 夫 董 緊 急 権 と 抵 抗 権 L で は ︑ 圧 制 に 抵 抗 す る 二 つ の タ イ プ ︑ す な わ ち 緊 急 的 な ハ ン ガ マ 動 乱 ( 一 九 五 六 年 ) と
革 命 的 な エ ジ プ ト 革 命 ( 一 九 五 二 年 ) が あ る と 言 う ( ﹃ 国 家 権 力 と 人 権 ﹄ 所 収 二 一二 頁 ー 二 六 頁 参 照 ) ︒ ( 6 ) と り わ 岐 ・ ッ ク の ﹁ 寛 篁 日 簡 ﹂ か ら も 学 ぶ 事 が 大 切 で あ ろ う ︒ こ の 慮 種 谷 春 洋 著 ﹃ 近 代 寛 容 思 想 と 信 教 自 由 の 成 立 ﹄
一 九 一 頁 以 下 な ど 参 照 ︒
( 7 ) A ・ 日 で は ︑ ︿ 疑 法 ﹀ の 問 題 こ そ 重 要 で あ る が ︑ し か し ﹁ 悪 法 と 疑 法 ﹂ は 理 論 的 に は 区 別 さ れ て も ︑ 実 際 は ﹁ 両 者 は 相 互 に
交 錯 し あ っ た 連 続 的 な も の ﹂ と し て 解 さ れ て い る ︒ 田 中 成 明 著 ﹃ 現 代 法 理 論 ﹄ 二 二 二 頁 ー 二 二 三 頁 参 照 ︒ ( 8 ) 悪 法 へ の 異 議 は 市 民 的 権 利 で あ っ て ︑ 判 例 変 更 の 可 能 性 が あ る 以 上 ︑ そ の 権 利 は 将 来 も 留 保 さ れ る と 言 う ・ 田 中 成 明 著
﹃ 前 掲 書 ﹄ 二 二 六 頁 参 照 ︒
( 9 ) カ ー ル . F . ベ ル 至 フ ム ﹃ ド イ ッ 憲 法 と 抵 抗 権 ﹄ 山 崎 時 彦 監 修 ・ 内 田 耕 作 訳 五 七 頁 ⊥ ハ ・ 頁 ︒ ま た 佐 々 木 高 讐 ﹃ 抵 抗 権
論 ﹄ 五 八 頁 以 下 参 照 ︒ な お コ ン ラ ー ト . ヘ ッ セ は ︑ こ の 規 定 の 悪 用 を 避 け る た め 厳 格 な 解 釈 を 指 摘 し た ︒ 同 著 ﹃ 西 ド イ ッ 憲
法 綱 要 ﹄ 阿 部 照 哉 他 訳 三 七 五 頁 ︒
( 10 ) ベ ル ト ラ ム ﹃ 前 掲 訳 書 ﹄ 六 四 頁 以 下 ︑ 一 〇 六 頁 以 下 な ど 参 照 ︒
( 11 ) ベ ル ト ラ ム ﹃ 前 掲 訳 書 ﹄ 五 五 頁 参 照 ︒
三 抵 抗 権 論 の 法 哲 学 的 課 題 ー 自 然 法 説 と 実 定 法 説 ー
1 抵 抗 権 の 史 的 概 観
先 ず ︑ 抵 抗 の 権 利 が 法 と し て 考 え ら れ る よ う に な っ た 歴 史 も 古 く ︑ と り わ け 中 世 社 会 の 推 移 と 共 に ︑ 抵 抗 権 の 実 定
「抵抗 権 」 の 法 哲 学 的 考 察 247
(1)
法 化 が 見 ら れ る ︒ こ の 点 に 関 し て 天 野 和 夫 教 授 に よ れ ば ︑ ﹁ ゲ ル マ ン 的 抵 抗 権 ﹂ ・ ﹁ 封 建 的 抵 抗 権 ﹂ ・ ﹁ 等 族 的 抵 抗
権 ﹂ と い う 時 代 的 な 発 達 形 態 に お い て ︑ 中 世 前 期 の 非 定 形 的 ・ 慣 習 法 的 な 抵 抗 権 か ら ︑ 中 世 後 期 で は 次 第 に 定 形 的 ・
制 度 的 な 法 典 上 の 規 定 と な り ︑ ま た そ れ ぞ れ に 多 様 な ︿ キ リ ス ト 教 的 抵 抗 権 ﹀ の 諸 思 想 が 影 響 し て い る と 言 う ︒
も っ と も 中 世 に お け る 抵 抗 権 の 重 要 な 内 容 は ﹁ 暴 君 論 ﹂ で あ っ た ︒ そ れ は ︑ か つ て ア リ ス ト テ レ ス が 二 種 に 分 類 し
(2)
た よ う に ︑ す な わ ち 不 正 な 手 段 で 称 号 を 得 た 君 主 ︑ お よ び 不 法 な 権 力 で 統 合 を す る 君 主 に 関 す る 事 で あ る ︒ と く に 君
主 の 権 力 乱 用 へ の 対 抗 措 置 と し て ︑ 君 主 へ の 忠 誠 を 拒 む 要 件 な ど が 必 要 と な り ︑ こ う し て 臣 下 や 等 族 な ど の 防 御 的 な
抵 抗 権 が 生 じ た ︒ そ し て 抵 抗 権 は ︑ ︿ 自 然 法 と し て の 権 利 ﹀ と さ れ ︑ ま た キ リ ス ト 教 的 な 抵 抗 思 想 が 底 流 に 脈 打 つ べ
き で あ る と 解 さ れ た ︒ さ ら に 中 世 自 然 法 論 に お け る 抵 抗 権 論 に も 種 々 の 考 え 方 が あ る が ︑ 概 ね 中 世 的 抵 抗 権 は ︑ 君 主
権 力 の 乱 用 が 異 常 で 例 外 的 な ケ ー ス に の み ︑ 限 定 的 に 認 め ら れ る と い う 見 解 が 多 か っ た ︒ 中 で も ト マ ス ・ ア ク ィ ナ ス
(3)
お よ び そ れ を 継 ぐ 伝 統 的 自 然 法 論 で は ︑ 非 暴 力 的 で 不 服 従 型 の 抵 抗 手 段 が 良 し と さ れ ︑ そ れ 以 上 の 武 闘 的 で 攻 撃 的 な
ヘヘヘヘへ
抵 抗 に は む し ろ 消 極 的 で あ っ て ︑ も し そ れ が 必 要 な 場 合 は ︑ 暴 君 へ の 天 罰 の 領 域 の 問 題 と し て ︑ す な わ ち 世 俗 王 を 天
( 教 皇 ) が 諌 め る と い う 図 式 で ︑ そ こ で は 考 え ら れ て い た と 言 え よ う ︒ し た が っ て ︿ ト ミ ズ ム 的 抵 抗 権 論 ﹀ は ︑ 一 定
の 限 ら れ た 抵 抗 手 段 を 認 め る に 過 ぎ な か っ た の で ︑ 最 極 端 の 抵 抗 形 態 で あ る 暗 殺 や 革 命 に つ い て は ︑ そ こ か ら 根 拠 付
(4)
け る 事 は 困 難 で あ ろ う ︒
し か し 実 際 的 に は 極 端 な ケ ー ス も 生 じ る ︒ た と え ば 抵 抗 す る 側 は ︑ 政 治 的 ヘ ゲ モ ニ ー を 牛 耳 る 独 裁 者 や 政 権 党 ︑ ま
た 政 治 綱 領 ・ 政 治 イ デ オ ロ ギ ー ・ 政 治 制 度 ・ 法 制 度 な ど の 変 革 を 求 め る 事 に な る が ︑ そ の た め に は 抵 抗 を 受 け る 側 の
多 く の 人 命 も 傷 つ け ね ば な ら な い ︒ そ れ ゆ え ︿ 暴 君 放 伐 論 ﹀ が 時 々 唱 え ら れ る ︒ と く に 一 六 世 紀 か ら は ︑ ジ ャ ン ・ カ
(5)
ル ヴ ァ ン や モ ナ ル コ マ キ 達 に よ っ て ︑ そ れ が 積 極 的 に 取 り 上 げ ら れ 種 々 の 論 議 が な さ れ た ︒ そ れ は 中 世 後 期 か ら 近 世
初 期 の 過 度 期 で あ り ︑ ま た 宗 教 改 革 後 の 混 乱 期 に 問 題 と さ れ た が ︑ や が て 等 族 国 家 の 衰 退 か ら 絶 対 主 義 国 家 の 登 場 に
248
よ っ て ︑ 一 七 世 紀 に は 抵 抗 権 に 消 極 的 な 見 解 が 次 第 に 支 配 的 と な っ た ︒ け れ ど も 一 七 世 紀 の 終 盤 近 く か ら 一 八 世 紀 に
(6)
か け て ︑ 国 家 権 力 の 圧 制 に 抵 抗 す る 人 民 達 の 実 質 的 な 抵 抗 権 が ﹁ 社 会 契 約 説 ﹂ か ら 唱 え ら れ た ︒ す な わ ち ジ ヨ ン ・ ロ
ッ ク や ジ ャ ン ・ ジ ャ ッ ク ・ ル ソ ー の 思 想 で あ っ た ︒ 中 で も ロ ッ ク は 抵 抗 権 を ︿ 自 然 権 と し て の 人 権 ﹀ と し て 把 握 し ︑
そ し て 名 誉 革 命 ( 一 六 八 八 年 ) の 正 当 性 を 主 張 し た ︒ ま た ロ ッ ク の 抵 抗 権 論 ( 11 人 権 論 ) は ︑ 一 八 世 紀 の ア メ リ カ 独
立 宣 言 お よ び 各 州 憲 法 に も 多 大 な 影 響 を 与 え た ︒ あ る い は ル ソ ー の 場 合 は フ ラ ン ス 革 命 に 多 大 な 影 響 を 及 ぼ し ︑ ま た
フ ラ ン ス 人 権 宣 言 の 思 想 的 な バ ッ ク ボ ー ン に な っ た ︒ こ う し て 近 代 市 民 革 命 に よ っ て ︑ 抵 抗 権 の 内 容 は ︑ 人 権 規 定 の
中 で 真 っ 先 に 実 定 法 化 さ れ 具 体 化 さ れ た ︒
な お 一 八 世 紀 か ら の 近 代 自 然 法 思 想 で も ︑ い わ ゆ る ︿ 暴 君 殺 し ﹀ や ︿ 革 命 的 抵 抗 ﹀ に 関 し て ︑ 肯 定 説 と 否 定 説 に 分
(7)
か れ て お り ︑ そ れ ゆ え 近 代 自 然 法 論 が 抵 抗 権 に つ い て 思 想 的 に 一 致 し た 根 拠 を 提 供 し て い る と は 言 え な い ︒ た と え ば
社 会 契 約 論 に お け る ︑ ロ ッ ク ( 肯 定 的 ) と ト マ ス ・ ホ ッ ブ ズ (否 定 的 ) の 対 象 的 立 場 ︑ あ る い は ル ソ ー ( 否 定 的 ) の
思 想 な ど で あ る ︒ そ れ に 一 九 世 紀 ド イ ツ 観 念 論 哲 学 の イ ン マ ヌ エ ル ・ カ ン ト も 徹 底 的 な 否 定 説 を 展 開 し た ︒ そ し て ︑
面 説 は 国 家 ⁝機 能 の 把 握 の 相 違 に よ っ て 生 じ た の で あ る が ︑ 両 説 の 差 異 は 大 き い ︒
2 抵 抗 権 の 法 存 在 論
次 に ︑ 現 代 自 然 法 論 に お け る 抵 抗 権 に つ い て 考 え た い ︒ 現 代 自 然 法 論 に つ い て は 狭 義 と 広 義 と に よ く 大 別 さ れ る ︒
ヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘへ
す な わ ち 狭 義 と は 伝 統 的 自 然 法 論 の 事 で あ り ︑ ま た 広 義 に は そ れ 以 外 の 哲 学 的 自 然 法 論 が 含 ま れ る の で あ る ︒ そ し て
前 者 の 伝 統 的 自 然 法 論 は 主 に ト ミ ズ ム 的 な 伝 統 を 有 し ︑ そ の 多 く は カ ト リ シ ズ ム の 教 義 を 持 ち ︑ ま た 伝 統 的 自 然 法 論
特 有 の ︑ ︿ 普 遍 性 ・ 不 変 性 ・ 超 越 性 ・ 絶 対 性 ﹀ と い う 属 性 に 関 し て 共 通 す る 見 解 を 持 つ が ︑ た だ し 今 日 で は ト ミ ズ ム
の 伝 統 に 拘 泥 せ ず ︑ 多 様 な 理 論 も 展 開 さ れ て い る ︒ 他 方 ︑ 後 者 の 哲 学 的 自 然 法 論 は ︑ 各 思 想 家 が 固 有 の 哲 学 や 思 想 に
「抵 抗 権」 の法 哲 学 的 考 察 249
依 拠 し て 自 然 法 論 を 主 張 す る 場 合 で あ る ︒
ヘヘへ
さ ら に 現 代 的 な 自 然 法 が 拠 っ て 立 つ ﹁ 超 実 定 法 ( 非 実 定 法 )﹂ の 範 疇 も 考 え ね ば な ら な い ︒ す な わ ち 法 の 外 に あ っ
ヘヘへ
て ︑ 法 の 内 に も 大 き な 影 響 を 及 ぼ す 思 想 は 種 々 あ る が ︑ そ れ は ま た ︑ 哲 学 ( 刑 而 上 学 ) ・ 論 理 学 ( 道 徳 ) な ど の 諸 学
の 理 念 で あ っ て ︑ そ れ ら は 法 の 外 か ら 法 の 内 に 基 準 を 与 え る 諸 原 理 で も あ る ︒ そ の 中 に 自 然 法 論 も 属 す る が ︑ む し ろ
今 日 で は ︑ か つ て の 自 然 法 が 実 定 法 化 さ れ て ︑ 充 分 に 実 効 性 が 得 ら れ る 場 合 が 増 え て お り ︑ そ こ で 自 然 法 的 抵 抗 権 の
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考 察 は ︑ ﹁ 実 定 法 に 内 在 す る 自 然 法 ﹂ と の 関 連 性 が 重 要 で あ る ︒
︽ カ ウ フ マ ン の 見 解 ︾
も っ と も こ の 点 に つ い て 本 稿 は ︑ ﹁ 自 然 法 と 実 定 法 ﹂ の ︿ 共 存 関 係 ﹀ と ︿ 緊 張 関 係 ﹀ を 通 し て 検 討 し た い が ︑ こ の
見 解 に は ア ル ト ゥ ー ル ・ カ ウ フ マ ン の 法 存 在 論 の 考 察 か ら ヒ ン ト を 得 ら れ る で あ ろ う ︒ す な わ ち カ ウ フ マ ン は ﹃ 自 然
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法 と 歴 史 性 ﹄ ( 一 九 五 七 年 ) に お い て ︑ 自 然 法 と 実 定 法 の 関 係 は ︑ ﹁ 両 極 性 の 関 係 ﹂ で あ っ て ︑ ま た ﹁ 相 互 的 な 関 連 と
緊 張 の 関 係 ﹂ で あ る と 解 し た ︒ さ ら に カ ウ フ マ ン は ﹁ 法 的 現 実 性 は ︑ 法 本 質 性 と 法 実 存 ︑ 法 内 容 の 正 当 性 ( 自 然 法
性 ) と 実 定 性 と い う 二 重 性 の 中 に 存 す る の で あ る ︒ も し ︑ こ の 要 素 の 内 の 一 つ を 断 念 す る な ら ば ︑ 法 か ら そ の 法 的 性
ヘヘへ
格 ま た は そ の 現 存 在 の い ず れ か を 奪 う こ と に な る ﹂ と 説 い て い る ︒ 言 い 換 え れ ば ︑ 自 然 法 も 実 定 法 も 両 方 同 時 に 必 要
ヘヘヘヘヘへ
で あ っ て ︑ 恰 も 楕 円 形 の 二 つ の 中 心 点 の 如 く ︑ 両 者 は ︑ 相 互 に 関 連 し な が ら 法 的 現 実 を 形 成 し て い る と い う 意 味 で ︑
(10)
カ ウ フ マ ン は 考 え て い た よ う に 思 わ れ る ︒ そ し て カ ウ フ マ ン は ﹃法 律 と 法 ﹄ ( 一 九 六 二 年 ) で は ︑ ︿ 原 則 ‑ 法 律 ー 法 ﹀
と い う 法 生 成 に お け る 三 段 階 の プ ロ セ ス を 指 摘 し ︑ 結 局 ︑ ﹁ 裁 判 に お い て は じ め て 法 律 か ら 法 が 生 す る ︒ 裁 判 所 こ そ ︑
法 が そ こ で 完 全 に 充 実 し て 実 存 と な る 場 所 で あ る ﹂ と 言 う ︒ つ ま り 法 律 と 法 は 同 じ で は な く ︑ む し ろ 法 が ﹁ こ こ と 今
に お け る 現 実 的 状 況 を 判 断 す る ﹂ と い う 考 え 方 を 示 し た ︒
そ れ 豊 そ の 後 の カ ウ フ マ ン に と っ て は ・ ︿ ヘ ル メ ノ イ テ ィ ク ﹀ へ の 傾 斜 が 必 然 的 と な る ・ た と え ば ﹃ 正 義 の 蒲 ﹄
250
( 一 九 八 四 年 ) に お い て は ︑ ﹁ 関 係 的 ‑ 人 格 的 な 存 在 論 ﹂ が 提 唱 さ れ た が ︑ そ れ は 法 の 判 断 者 の 人 格 の 問 題 と 密 接 に 係
わ る ︒ す な わ ち カ ウ フ マ ン は ︑ ﹁ 対 象 と 関 係 ︑ 静 態 と 動 態 と の 交 点 に あ る 現 象 と し て の 人 格 で あ る ︒ 関 係 す る こ と と
関 係 づ け ら れ た も の と の 関 係 態 ︑ 構 造 的 一 体 性 が 人 格 に お い て 具 体 的 に 実 現 さ れ て い る ﹂ と 解 し ︑ ﹁ 関 係 存 在 論 な い
し 構 造 存 在 論 ﹂ へ の 新 た な 模 索 が 続 け ら れ て い る ︒
そ こ で ︑ こ の よ う な カ ウ フ マ ン 流 の 存 在 構 造 論 の 一 端 を 本 稿 な り に 援 用 し て ︑ 抵 抗 権 を 考 え る な ら ば ︑ 第 一 に ︑ 自
然 法 的 抵 抗 権 と 実 定 法 的 抵 抗 権 と は ︑ ︿ 共 存 的 関 係 性 ﹀ と し て 把 握 さ れ る の で あ り ︑ そ れ も 両 者 の 二 者 択 一 で は な く ︑
ヘヘヘヘヘへ
相 補 的 な 並 存 の 中 で 両 者 は 相 互 の レ ー ゾ ン ・ デ ー ト ル を 有 す る の で あ る ︒ 第 二 に ︑ ︿ 実 定 法 的 抵 抗 権 ﹀ が 具 体 化 さ れ
る 時 ︑ そ れ は あ く ま で 自 然 法 的 な 命 題 と の 応 答 に よ る 全 人 格 的 判 断 を 要 す る と い う 点 が 重 要 に な り ︑ そ れ も 自 然 法 の
優 位 性 で は な く ︑ 旦 ハ体 的 判 断 に お け る 実 定 法 と の ︿ 緊 張 的 関 係 性 ﹀ が 課 題 と な る の で あ る ︒ 第 三 に ︑ 今 日 の 抵 抗 権 は
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人 権 と し て 実 定 法 化 さ れ て い る の で ︑ そ れ ゆ え ︑ ﹁ 実 定 法 に 内 在 す る 自 然 法 ﹂ も し く は ﹁ 書 か れ た 自 然 法 ﹂ と し て の
抵 抗 権 の 性 格 を め ぐ る 問 題 の 考 察 も 必 要 で あ り ︑ そ れ も 実 定 法 の 単 な る 論 理 的 解 釈 で は な く ︑ 非 任 意 的 事 項 を 含 む
︿ ヘ ル メ ノ ィ テ ィ ク ﹀ の 解 釈 方 法 論 が 要 求 さ れ る の で あ っ て ︑ こ れ に よ り 実 定 法 化 さ れ た 自 然 法 的 抵 抗 権 を ど の よ う
に 解 釈 出 来 る の か と い う 問 題 も 解 消 さ れ る で あ ろ う ︒
3 抵 抗 権 の 法 的 関 連
と こ ろ で ︑ こ こ ま で の 検 討 か ら ︑ 現 代 に お け る 抵 抗 権 の 考 察 に は ︑ 人 権 の ﹁ 先 進 国 型 と 後 進 国 型 ﹂ ︑ 意 味 の ﹁ 広 義
と 狭 義 ﹂ ︑ 手 段 の ﹁ 合 法 と 違 法 ﹂ な ど の 区 別 が 必 要 で あ っ て ︑ そ し て こ れ ら を 考 慮 す る 事 で ︑ 抵 抗 権 の 法 的 な 根 拠 と
し て 主 張 さ れ て き た ︿ 自 然 法 説 ﹀ や ︿ 実 定 法 説 ﹀ に ︑ よ り 明 確 な 見 解 が 与 え ら れ る と 思 わ れ る ︒ そ の 際 ︑ ﹁ 自 然 法 か
実 定 法 か ﹂ と い う 従 来 的 な 対 立 関 係 の み で は な く ︑ む し ろ ﹁ 自 然 法 も 実 定 法 も ﹂ と い う よ う に ︑ 両 者 の く 相 補 共 存 と
「 抵 抗 権 」 の 法 哲 学 的考 察 251
ヘヘヘヘヘへ
緊 張 関 係 ﹀ が ︑ 現 代 的 な 関 連 と し て 指 摘 出 来 る の で あ る ︒ な ぜ な ら 一 般 に 法 の 基 礎 理 論 に お い て ︑ ﹁ 自 然 法 論 か 法 実
証 主 義 か ﹂ と い う よ う に 二 者 択 一 を 迫 る よ う な 論 法 は ︑ 今 日 で は あ ま り 有 効 で は な い と 考 え ら れ る か ら で あ る ︒ そ れ
(13)︑︑︑︑
よ り も ﹁ 自 然 法 論 で は な く 法 実 証 主 義 で も な い ﹂ よ う な 法 哲 学 的 立 場 ( い わ ゆ る ﹁ 第 三 の 道 ﹂ ) の 可 能 性 が ︑ 抵 抗 権
論 の 考 察 で は 若 干 あ る か も し れ な い ︒ そ れ は 本 稿 の 目 指 す と こ ろ だ が ︑ た だ し 現 代 の 自 然 法 論 も さ ま ざ ま で あ っ て ︑
広 い 意 味 で は 本 稿 も 自 然 法 論 の 一 種 に 見 ら れ る で あ ろ う ︒ と 同 時 に ︑ ︿ 実 定 法 の 根 拠 と し て の 自 然 法 ﹀ と い う 点 に 関
ヘヘヘヘヘへ
し て は ︑ 種 々 の 現 代 自 然 法 論 と 同 様 に ︑ 本 稿 に も 共 通 す る 理 解 で あ る ︒
と は い え 本 稿 で は 自 然 法 を ﹁ 超 実 定 法 ﹂ の 中 の 一 つ の ︿ 規 範 ﹀ と 解 し て い る の で ︑ そ れ ゆ え 実 定 法 の 根 拠 と し て は
自 然 法 ば か り で は な い け れ ど も ︑ 超 実 定 法 論 の 中 で 代 表 的 ・ 歴 史 的 な 思 想 と し て 自 然 法 論 が 主 張 さ れ た と 言 え よ う ︒
ま た 超 実 定 法 は ︑ 法 の 外 に あ る 諸 思 想 の 事 で あ っ て ︑ ︿法 外 の 諸 規 範 ﹀ な い し ︿ 非 法 の 諸 原 理 ﹀ と い う 意 味 で あ り ︑
そ こ で 超 実 定 法 よ り は ︑ ︿ 非 実 定 法 ﹀ と い う 表 現 の 方 が 適 切 と も 思 わ れ る ︒ さ ら に ﹁ 自 然 法 と 実 定 法 ﹂ に つ い て は ︑
ヘヘヘへ
上 下 関 係 (垂 直 関 係 ) の 意 味 で 使 わ れ る の が も っ ぱ ら で あ る が ︑ し か し 対 等 関 係 ( 水 平 関 係 ) と し て も 両 者 は 関 連 性
が あ っ て ︑ た と え 実 定 法 の ﹁ 根 拠 ﹂ と 言 っ て も ︑ 必 ず し も 自 然 法 が 実 定 法 の 上 位 に 位 置 す る と は 限 ら な い ︒ す な わ ち
ヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘヘへ
法 の ︿ 内 と 外 ﹀ は ︑ 縦 ば か り で は な く 横 に も 架 橋 さ れ て い る と 考 え る 方 が 実 際 的 で あ っ て ︑ そ し て 両 者 は 対 等 の 共 存
ヘヘヘヘヘヘヘヘへ
性 を 持 つ と 共 に ︑ ︿ 相 補 と 緊 張 ﹀ の 関 係 を 保 ち な が ら ︑ 相 互 に 実 効 性 を 保 障 し 合 う よ う な ︑ 二 元 的 な 法 的 根 拠 を 抵 抗
権 論 に 提 供 す る の で あ る ︒
こ の よ う に 抵 抗 権 の 法 的 根 拠 に つ い て は ︑ ﹁ 自 然 法 論 も 法 実 証 主 義 も ﹂ と い う よ う に ︑ 両 者 共 必 要 と す る 格 好 の 例
で あ る ︒ そ れ に 両 者 の 適 用 も ケ ー ス ・ バ イ ・ ケ ー ス で あ り ︑ 時 に は 自 然 法 論 で ︑ ま た 時 に は 法 実 証 主 義 で 説 明 が 可 能
ヘヘヘヘヘヘへ
な 場 合 が あ る し ︑ あ る い は ケ ー ス に よ っ て 両 方 の 理 論 付 け を 同 時 に 要 す る 事 も 生 じ る の で あ る ︒ た と え ば 今 日 の 人 権
先 進 国 で は ︑ 抵 抗 権 は ︿ 実 定 法 上 の 権 利 ﹀ に 重 点 が 置 か れ て い る が ︑ 逆 に 人 権 後 進 国 で は ︑ そ れ は く 自 然 法 上 の 権
252
利 ﹀ に 重 点 を 置 か ざ る を 得 な い ︒ そ れ に た と え 実 定 法 的 な 権 利 で も ︑ そ れ の 解 釈 や 適 用 の 際 ︑ 法 規 定 の 思 想 的 な 淵 源
ヘヘヘヘへ
お よ び 精 神 で あ る 自 然 法 思 想 を 考 慮 す る 事 も 求 め ら れ る の で あ る ︒ そ れ ゆ え 抵 抗 権 の 法 哲 学 的 基 礎 は ︑ 時 と 場 所 に よ
っ て ︿ 自 然 法 論 的 な 根 拠 付 け ﹀ が 可 能 な ケ ー ス も あ れ ば ︑ 逆 に ︿法 実 証 主 義 的 な 根 拠 付 け ﹀ の 方 が 説 得 的 な ケ ー ス も
ヘヘへ
生 じ る の で あ り ︑ さ ら に 両 者 の 根 拠 付 け が 一 体 的 と な っ て ︑ 抵 抗 権 の 法 的 根 拠 と な る 場 合 も あ る と 言 え よ う ︒
︑︑︑︑︑︑︑︑︑︑(14)
そ し て 両 者 の 分 岐 点 は ︑ 結 局 ︑ デ モ ク ラ シ ー の 成 熟 度 に よ る の で あ る ︒ す な わ ち ︑ 民 意 が 確 実 に 政 治 に 反 映 さ れ ︑
ま た 政 権 交 代 が 制 度 的 に も 充 分 に 開 か れ て い る 社 会 な ら ば ︑ 抵 抗 権 は 実 定 法 内 で 充 分 で あ ろ う し ︑ 反 対 に そ れ ら の す
べ て が 閉 ざ さ れ て い る 社 会 な ら ば ︑ 超 実 定 法 的 で 自 然 法 的 な 抵 抗 権 が 発 揮 さ れ る 余 地 し か 残 さ れ て い な い の で あ る ︒
(15)・︑・
け れ ど も カ ウ フ マ ン は ︑ 通 常 の ド イ ツ に お け る 抵 抗 手 段 と し て ︑ ﹁ 暴 力 は 決 し て 許 さ れ な い ﹂ と 言 う ︒ な ぜ な ら 武 力
ヘヘヘヘへ
的 抵 抗 は 歴 史 的 に も 異 常 な 場 合 の み で あ っ て ︑ ナ チ ス 時 代 の レ ジ ス タ ン ス と 現 今 の 先 進 諸 国 で は ︑ 抵 抗 を 区 別 す べ き
ヘヘへ
で あ る と 体 験 的 に 述 べ て い る ︒
な お 抵 抗 権 と し て の 人 権 は ︑ 人 々 が 人 間 ら し く 生 き る た め の 基 本 的 な 権 利 で あ り ︑ ま た 人 々 が 武 器 を 携 え て 圧 制 に
ヘヘヘヘヘへ
立 ち 向 か わ な く て も 良 い よ う に す る た め の 国 家 へ の 規 制 で も あ る ︒ つ ま り 人 権 の 確 定 化 こ そ 抵 抗 者 が 目 指 し た 目 的 で
あ っ て ︑ 人 権 規 定 が 為 政 者 に よ っ て 確 実 に 遵 守 さ れ る な ら ば ︑ 多 く の 抵 抗 は ︑ 理 論 上 は 不 必 要 に な る け れ ど も ︑ 実 際
上 は 運 用 さ れ な か っ た り ︑ ま た 解 釈 の 相 違 な ど で 国 家 へ の 不 満 が 吹 き 出 す ヶ ー ス が 多 々 生 じ る の で あ る ︒ そ し て 暴 君
殺 し や 革 命 的 抵 抗 権 に つ い て は ︑ 実 際 的 な 抵 抗 の 中 で 必 要 に な り ︑ 歴 史 的 に 繰 り 返 さ れ た の で あ っ て ︑ 歴 史 に お い て
は そ の 後 も 究 極 的 な 抵 抗 手 段 を 必 要 と す る ケ ー ス が 数 多 生 じ た ︒ も し そ う し な け れ ば ︑ 暴 君 や 独 裁 者 に よ る 大 量 虐 殺
が 続 く だ け の 時 ︑ 他 に 如 何 な る 手 段 も 見 出 せ な い し ︑ と り わ け 一 部 の 人 権 後 進 国 で は 今 日 で も 憂 慮 す べ き 深 刻 な 事 態
ヘヘヘヘヘヘヘヘヘへ
