茨城工業高等専門学校
担当
2018年度 前期
第9回授業
（平成30年11月16日）
知的財産論
2 シラバス（第9週） 前回（7週）の確認 9週 商標制度（商標法） 商標法上の商標、保護対象、商標登録制度の内容、商標の識別力、使用に よる識別力の獲得、立体商標、商標の類否、商品・役務の類否、登録要件、 周知・著名商標の保護等について理解し、これらについて説明ができる。 8週 意匠制度（意匠法） 画面デザインの保護、要旨変更、出願の分割、出願変更、意匠権、権利の利 用・抵触、実施権、権利侵害（37条～41条）、判定、審判、再審、訴訟等につい て理解し、これらについて説明ができる。 前回（7週分も含め） 意匠法では固有の制度を確認のこと 組物の意匠（8条） 秘密意匠（14条） 関連意匠（10条） 部分意匠（2条、8条） （既配の資料を参照しつつ）
4 審査前置 「審査前置」とは、拒絶査定不服審判の請求の際（請求の日から３０日以内）に補 正がなされた場合には、審判に先立って、審査官に再審査させることをいう（特許 法第１６２条） この再審査を「前置審査」という 審査官の拒絶査定に不服の場合には、出願人は拒絶査定不服審判を請求でき る 拒絶査定不服審判の請求がなされた場合には、審判官がその審理を行うのが原 則 しかし、拒絶査定不服審判を請求するとともに補正を行った場合、もとの審査官が その補正内容に基づいて審査を行えば、迅速に特許査定を行うことができる場合 もある そこで、補正があった場合には、一旦、審査官による前置審査を行うこととしている 前置審査の結果、特許できるものであれば、審査官は拒絶査定を取り消して特 許査定を行う。やはり特許できないものであれば、審判官の審理に移行する なお、審査前置制度は特許法にのみある制度で意匠法、商標法にはない 既習範囲（特許） 説明の補充（2）
商標法上の商標 商標法の目的 P65～ 商標とは商品やサービスにつける目印（識別マーク）のこと 商標法上の定義 （定義等） 第２条 この法律で「商標」とは、人の知覚によつて認識することができるもののう ち、文字、図形、記号、立体的形状若しくは色彩又はこれらの結合、音その他政 令で定めるもの（以下「標章」という。）であつて、次に掲げるものをいう。 一 業として商品を生産し、証明し、又は譲渡する者がその商品について使用を するもの 二 業として役務を提供し、又は証明する者がその役務について使用をするもの （前号に掲げるものを除く。） ２ 前項第２号の役務には、小売及び卸売の業務において行われる顧客に対す る便益の提供が含まれるものとする。 ３～６項略 （目的） 第1条 この法律は、商標を保護することにより、商標の使用をする者の業務上
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出願から商標権取得までの流れ（P79）
立体商標 法2条1項において「立体的形状」を導入した趣旨（平成8年改正） ①平成8年改正前の商標法においては、標章は平面的なものに限定され、立体的 形状は商標の構成要素としては認められていなかった。 ②しかし、現実の取引社会においては、例えば、店頭の広告用の人形や商品に付 される立体物のような立体的形状であっても、平面的なものと同様に自他商品又 は役務の識別標識として機能するにもかかわらず商標登録はできなかった （周知であることを条件として不正競争防止法によって保護されるにとどまって いた） 諸外国では立体も商標としての登録が認められていた（商標制度の国際的調和の 必要性） ③上記の事情を背景に、平成8年改正で商標法2条1項において、商標を構成する 標章に「立体的形状」を追加し、立体的形状や立体的形状と文字、図形、記号等 の結合も商標を構成し得ることとした
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立体商標の例（1）
立体商標の例（2） 大隈重信像 【登録番号】 第4164983号 【権利者】 学校法人早稲田 大学 【指定商品・指定役務】 印刷 物，技芸・スポーツ又は知識 の教授 etc ヤクルト（乳酸菌飲料）の包装用容器 【登録番号】 第5384525号 【権利者】 株式会社ヤクルト本社 【指定商品・指定役務】 乳酸菌飲料
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商標法上の保護対象（形式的には） （1）形式的な保護対象 商標法上の商標そのもの 2条1項 この法律で「商標」とは、人の知覚によつて認識することができるもののうち、文字 、図形、記号、立体的形状若しくは色彩又はこれらの結合、音その他政令で定め るもの（以下「標章」という。）であつて、次に掲げるものをいう。 一 業として商品を生産し、証明し、又は譲渡する者がその商品について使用をす るもの 二 業として役務を提供し、又は証明する者がその役務について使用をするもの（ 前号に掲げるものを除く。） 既出
14 商標法上の保護対象（実質的には）＆商標の機能 （2）実質的な保護対象 実質的な保護対象は、商標に化体した「業務上の信用」 ①「業務上の信用」とは、グッドウィル（goodwill：１ 好意。善意。親切心。２ 店の 信用、→暖簾）、即ち、営業上の顧客吸引力により形成される商品等に関する名 声をいうものと解され、それ自体営業と離れて独自の経済的価値を有するもの ②「業務上の信用」の商標への化体 (ⅰ)商標の識別力（識別力を有すること） 自他商品(役務)の識別がその本質的機能 (ⅱ)商標が使用されること(使用とは：次の駒) 商標の機能（P69） ① 商品又は役務の出所を表示する機能（出所表示機能） ② 商品の品質又は役務の質を保証する機能（品質保証機能） ③ 商品又は役務の広告的機能（広告機能）
商標の使用 P69
商標の使用とは
16 商標の類否 ①３要素の比較 ⅰ)外観（見た目） ⅱ)称呼（読んだ場合の音） ⅲ) 観念（商標から想起される考え） ②「取引の実情」の考慮 商標の類否の判断に当たっては、 ①で述べた外観・称呼・観念の対比において 、またこれに加えて、取引の実情を考慮される（つまり、外観・称呼・観念の類否 判断にあたっては取引の実情が考慮される） ③誤認混同のおそれ 当該商品やサービスの需要者が、取引時に通常払う注意の程度が基準 「大森林」という登録商標（指定商品：石けん類、歯磨き等）と「木林森」という商 標との類否 最高裁判所第三小法廷 平成4年9月22日 判決 「大森林」の楷書体の漢字から成る登録商標と「木林森」の行書体の漢字から成 る商標は、全体的に観察し対比してみて、少なくとも外観、観念において紛らわし い関係にあり、取引の状況によっては、類似する関係にあるものと認める余地が ある。
特許情報プラットフォームでの検索 項番 出願／書換／登録 番号 商標（検索用） 区分 出願人 出願日 登録日 イメージ ステータス 1 登録 1970883 大森林 21 中山太陽堂興産株式会社 1985/03/19 1987/07/23 存続 - 登録 - 継続 2 登録 4150132 大森林 11 株式会社インターナショナルイ ーシー 1996/09/10 1998/05/29 存続 - 登録 - 継続 3 商願 2018-080192 §Ｇｒｅａｔ＼ｆｏｒｅｓｔ＼大森 林 06 29 37... 張 少清 2018/06/05 係属 - 出願 - 審査待 ち
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事案の概要 中山太陽堂興産（株）：指定商品を「せっけん類、歯みがき、化粧品、香料類」とす る「大森林」の登録商標を有している。 関連会社に同商標の使用権を許諾⇒薬用頭皮用育毛料に同商標を付して製造、 販売している。 ダイリン（株）：「木林森」の商品名で頭皮用育毛剤、シャンプーを製造、販売 そこで、中山太陽堂は、このダイリンに対して、同社の商品「木林森」は、中山太 陽堂の登録商標「大森林」を侵害しているとして、「木林森」の使用の差止を求めて 、平成元年に東京地方裁判所に訴訟を提起しました。中山太陽堂興産（株）：指定 商品を「せっけん類、歯みがき、化粧品、香料類」とする「大森林」の登録商標を有し ている。 中山太陽堂は、このダイリンに対して、同社の商品「木林森」は、中山太陽堂の登 録商標「大森林」を侵害しているとして、「木林森」の使用の差止を求めて、平成元 年に東京地方裁判所に訴訟を提起。
20 東京地裁 本件の争点 同訴訟の争点：「大森林」と「木林森」の類似性 類似性の判断基準：昭和43年2月27日 最高裁判決が「商標の類否は、同一又は 類似の商品に使用された商標がその外観、観念、称呼等によって取引者に与える印象、記 憶、連想等を総合して全体的に考察すべきであり、しかもその商品の取引の実情を明らか にし得る限り、その具体的な取引状況に基づいて判断すべき」 裁判所の判断 （１）東京地方裁判所（平成2年6月22日判決） 本件商標は「大森林」の漢字を楷書体で横書きしており、他方でダイリンの標章は「木林森」 の漢字を行書体で縦書き、横書きしており、両者は外観上類似しないと判断 称呼については、本件商標の称呼は「だいしんりん」か「だい」「しんりん」であり、他方でダイ リンの標章は「きはやしもり」か「もくりんしん」であり、称呼も類似せずと判断 観念については、本件商標が「多数の樹木が密生した広大な場所」という観念を生じるのに 対して、ダイリンの標章は、「木」で構成される文字を木の数の少ないものから多いものに並 べたにすぎず、特定の観念は生じないとして、両者は類似しないと判断 東京地方裁判所は、中・山太陽堂の請求を棄却 中山太陽堂は、これを不服として東京高等裁判所に控訴
東京高裁 最高裁 （３）最高裁判所（平成4年9月22日） 原審の東京高等裁判所の判決を破棄して、同裁判所に事件を差し戻す旨を判示 破棄差戻判決とは、原判決が誤りであるとして破棄はするものの、最終結論については、更に原 審裁判所で審理を尽くしたうえで判断することを命ずるもので、最終結論自体は、差し戻された裁 判所での判断に持ち越される 同判決中で、最高裁判所は、商標の類否の一般的判断基準について、本稿２項で引用した基準 を確認したうえで、更に「綿密に観察する限りでは外観、観念、称呼において個別的に類似しない 商標であっても、具体的な取引状況いかんによっては類似する場合があり、したがって、外観、観 念、称呼についての総合的な類似性の有無も、具体的な取引状況によって異なってくる場合もあ ることに思いを致すべきである」と判断そのうえで「本件商標と相手方標章は、使用されている文 字が“森“と“林“の二つにおいて一致しており、一致していない“大“と“木“の字は、筆運びによっ ては紛らわしくなるものであること、相手方標章は意味を持たない造語にすぎないこと、両し者は （２）東京高等裁判所（平成3年7月30日） 外観の点については、「大森林」も「木林森」も、いずれも日頃慣れ親しんだ文字で構成されており 、両者が外観上類似しないことは明らかとの理由を付加 観念の点については、頭皮用育毛剤等の需要者は、育毛、増毛を強く望む者であるから、商品に 付された標章に強い関心を抱き、注意深く商品を選択すると推認されるとして、取引の実情を考慮 しても、観念による混同は生じないと判断 中山太陽堂は、最高裁判所に上告
22 商標登録出願 第５条 商標登録出願：商標法5条→特許法36条、実用新案法5条、意匠法6条に相当 （商標登録出願） 第５条 商標登録を受けようとする者は、次に掲げる事項を記載した願書に必要な書面を 添付して特許庁長官に提出しなければならない。 一 商標登録出願人の氏名又は名称及び住所又は居所 二 商標登録を受けようとする商標 三 指定商品又は指定役務並びに第６条第２項の政令で定める商品及び役務の区分 ２ 次に掲げる商標について商標登録を受けようとするときは、その旨を願書に記載しなけ ればならない。 一 商標に係る文字、図形、記号、立体的形状又は色彩が変化するものであつて、その変 化の前後にわたるその文字、図形、記号、立体的形状若しくは色彩又はこれらの結合から なる商標 二 立体的形状（文字、図形、記号若しくは色彩又はこれらの結合との結合を含む。）から なる商標（前号に掲げるものを除く。） 三 色彩のみからなる商標（第１号に掲げるものを除く。） 四 音からなる商標 五 前各号に掲げるもののほか、経済産業省令で定める商標 ３～６項略
商標登録出願 第６条 （一商標一出願） 第６条 商標登録出願は、商標の使用をする一又は二以上の商品又は役務を指 定して、商標ごとにしなければならない。 ２ 前項の指定は、政令で定める商品及び役務の区分に従つてしなければなら ない。 特許法37条、実用新案法6条、意匠法7条に相当 商標法施行令 （昭和三十五年三月八日政令第十九号） （商品及び役務の区分） 第二条 商標法第六条第二項 の政令で定める商品及び役務の区分は、別表 のとおりとし、各区分に属する商品又は役務は、千九百六十七年七月十四日に ストックホルムで及び千九百七十七年五月十三日にジュネーヴで改正され並び に千九百七十九年十月二日に修正された標章の登録のための商品及びサービ スの国際分類に関する千九百五十七年六月十五日のニース協定第一条に規定
24 商標登録出願（商品・役務の類否） 政令で定める商品の区分 別表（ 第二条関係） 第一類 工業用、科学用又は農業用の化学品 第二類 塗料、着色料及び腐食の防止用の調製品 第三類 洗浄剤及び化粧品 第四類 工業用油、工業用油脂、燃料及び光剤 第五類 薬剤 第六類 卑金属及びその製品 第七類 加工機械、原動機（ 陸上の乗物用のものを除く。） その他の機械 第八類 手動工具 第九類 科学用、航海用、測量用、写真用、音響用、映像用、計量用、信号 用、検査用、救命用、教育用、計算用又は情報処理用の機械器 具、光学式の機械器具及び電気の伝導用、電気回路の開閉用、 変圧用、蓄電用、電圧調整用又は電気制御用の機械器具 以下略
商品・役務の類否（肯定事例） 商品・役務の類似性の基本的な考え方 ①取引の実情を考慮し ②当該商品・当該役務に当該標章を付した場合 ③出所の混同が生じるか否か 類似性が肯定された事案 「ヴィラージュ白山」事件(東京地裁平成１１年１０月２１日判決） 分譲マンションの販売（株式会社 プロパスト）にあたり、「ヴィラージュ白山」とす る標章を、表示板、立看板、チラシ等に付して、販売した行為と、登録商標（住友 不動産株式会社）「ヴィラージュ」の指定役務である「土地の売買、建物の売買」 との類否が争点 裁判所は、「建物の売買」という役務と「建物」という被告の商品の間では、役務 提供の主体が商品販売の主体でありと認識され、通常需要者も一致するから、 出所の混同を招くおそれがあるという理由で、類似性を肯定
26 商品・役務の類否（否定事例） （５００）【商品及び役務の区分の数】１ （５１１）【商品及び役務の区分並びに指定商品又は指定役 務】 第９類 ＣＣＤカメラ・ドーム型ＣＣＤカメラその他のビデオ カメラ，ビデオカメラ用交換レンズ，ＡＣアダプター，ＤＣプラ グ，マイクロフォン，コネクター，ケーブル，ＣＣＤカメラの附 属品，その他の電気通信機械器具 【国際分類第７版】 （２１０）【出願番号】商願２０００－９４６０７（Ｔ２０００－９４６ ０７） （２２０）【出願日】平成１２年８月１０日（２０００．８．１０） （７３２）【商標権者】 【識別番号】５９３１９２３６８ 【氏名又は名称】ワテック株式会社 （４５０）【発行日】平成１３年１０月２日（２００１．１０．２） 【公報種別】商標公報 （１１１）【登録番号】商標登録第４５０２７８１号 （Ｔ４５０２７８１） （１５１）【登録日】平成１３年８月３１日（２００１．８．３１） （５４０）【登録商標】 登録番号 ２４９１８８７号
商品・役務の類否（否定事例） 裁判所の判断 指定商品中の商品に該当するか否かの判断例 CCDカメラ事件（東京地裁平成１５年１２月１０日判決） 原告：ワテック株式会社 ①被告商品の用途は主として業務用であって、一眼レフカメラ、デジタルカメラ等 の写真機械器具が一般の消費者を需要者とするのと異なる ②写真機械器具と被告商品とは製造業者も異なる ③写真機械器具を扱っている店舗でも、特に大型の店舗でない限り、一般的に は監視用ＣＣＤカメラを扱っておらず、販売経路が異なる ④大型店舗においても、監視用 CCD カメラと写真機械器具の売り場は異なる
28 商標登録の要件（3条） 一般的登録要件 （商標登録の要件） 第３条 自己の業務に係る商品又は役務について使用をする商標については、次に掲 げる商標を除き、商標登録を受けることができる。 一 その商品又は役務の普通名称を普通に用いられる方法で表示する標章のみからな る商標 二 その商品又は役務について慣用されている商標 三 その商品の産地、販売地、品質、原材料、効能、用途、形状（包装の形状を含む。第 26条第１項第２号及び第３号において同じ。）、生産若しくは使用の方法若しくは時期そ の他の特徴、数量若しくは価格又はその役務の提供の場所、質、提供の用に供する物、 効能、用途、態様、提供の方法若しくは時期その他の特徴、数量若しくは価格を普通に 用いられる方法で表示する標章のみからなる商標 四 ありふれた氏又は名称を普通に用いられる方法で表示する標章のみからなる商標 五 極めて簡単で、かつ、ありふれた標章のみからなる商標 六 前各号に掲げるもののほか、需要者が何人かの業務に係る商品又は役務であるこ とを認識することができない商標 ２ 前項第３号から第５号までに該当する商標であつても、使用をされた結果需要者が何 人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができるものについては、同 項の規定にかかわらず、商標登録を受けることができる。
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商標登録の要件（4条） 不登録事由 （商標登録を受けることができない商標） 第４条 次に掲げる商標については、前条の規定にかかわらず、商標登録を受けること ができない。 一 国旗、菊花紋章、勲章、褒章又は外国の国旗と同一又は類似の商標 二 パリ条約（1900年12月14日にブラッセルで、1911年６月２日にワシントンで、1925年 11月６日にヘーグで、1934年６月２日にロンドンで、1958年10月31日にリスボンで及び 1967年７月14日にストックホルムで改正された工業所有権の保護に関する1883年３月 20日のパリ条約をいう。以下同じ。）の同盟国、世界貿易機関の加盟国又は商標法条約 の締約国の国の紋章その他の記章（パリ条約の同盟国、世界貿易機関の加盟国又は商 標法条約の締約国の国旗を除く。）であつて、経済産業大臣が指定するものと同一又は 類似の商標 三 国際連合その他の国際機関（ロにおいて「国際機関」という。）を表示する標章であつ て経済産業大臣が指定するものと同一又は類似の商標（次に掲げるものを除く。） イ 自己の業務に係る商品若しくは役務を表示するものとして需要者の間に広く認識さ れている商標又はこれに類似するものであつて、その商品若しくは役務又はこれらに類 似する商品若しくは役務について使用をするもの ロ 国際機関の略称を表示する標章と同一又は類似の標章からなる商標であつて、その 国際機関と関係があるとの誤認を生ずるおそれがない商品又は役務について使用をす
