船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 損
椎 名 幾 三 郎
四 三 ニ ー→
、 、 、 、
結 例 原 序
論 外 則
過 去 に 於 て ︑ 多 歎 の 訴 訟 を 惹 起 し カ る 船 舶 不 堪 航 の 問 題 は ︑ 造 船 技 術 の 進 歩 と ︑ 官 民 雨 方 面 に 於
け る 船 舶 槍 査 組 織 の 整 備 と に 依 つ て ︑ 大 い に 其 重 要 性 を 失 つ π に ち が ひ な い と 考 ふ る 者 も あ ら う ︒
然 し な が ら ︑ そ は 淺 見 の 極 み で あ る ︒ 何 故 な れ ば ︑ 造 船 術 の 進 歩 は ︑ 一 方 に 於 て ︑ 船 舶 な る 器 具 の
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 狽 三 二 七
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 二 八
構 造 を 堅 牢 な ら し め π う と は い へ ︑ 他 方 に 於 て ︑ 之 を 大 い に 複 雑 化 し ︑ 從 つ て 其 各 部 分 の 槍 査 を 甚
だ し く ︑ 困 難 な ら し め た る が 故 で あ る ︒
き れ ば ︑ 此 問 題 の 研 究 の 實 盆 は ︑ 決 し て 減 少 せ ざ る の み な ら ず ︑ 却 つ て 増 加 し カ の で あ る ︒ そ の
謹 明 を 求 め ん と 欲 す る 者 は ︑ 最 近 数 年 間 に ︑ 如 何 に 多 藪 の 判 映 が ︑ 此 問 題 に 關 連 し て ︑ 下 さ れ π か
を 見 る が よ い ︒ 故 に ︑ 私 は ︑ 此 庭 に ︑ 船 舶 の 不 堪 航 に 關 す る 研 究 を 試 み や う と す る の で あ る ︒ さ れ
ど ︑ 船 舶 不 堪 航 に よ つ て 生 ず る 船 船 所 有 者 の 責 任 の 全 般 に つ い て 論 ず る の で は な い ︒ 即 ち ︑ 運 逡 契
約 ︑ 海 員 雇 入 契 約 及 び 海 上 保 瞼 契 約 に 及 ぼ す 船 舶 不 堪 航 の 影 響 は ︑ 之 を 不 問 に 附 し て ︑ 泥 ビ ︑ 共 同
海 損 に 及 ぼ す 影 響 を 問 ふ て 見 た い の で あ る ︒
抑 々 船 舶 の 不 堪 航 に 因 つ て 生 ず る 損 害 は 原 則 と し て 船 舶 所 有 者 の 負 憺 す べ き 竜 の で あ る ︒ 然 し 乍
ら ︑ 法 律 又 は 特 約 に よ つ て ︑ 船 主 が 不 堪 航 に つ き 免 責 せ ら る ＼ こ と が あ る ︒ 而 し て ︑ 此 二 つ つ の 場
合 を 別 々 に 研 究 す る を 便 利 と す る が 故 に 私 は 次 に 二 つ の 節 を 設 く る ︒
=
ま つ 第 一 の 揚 合 に つ い て 見 や う ︒ 即 ち 船 舶 の 不 堪 航 に 劉 し て ︑ 船 主 は 責 任 を 負 つ て ゐ る 場 合 で あ
つ て ︑ か う に 運 迭 契 約 書 に 於 て 此 黙 に 關 し 免 責 特 約 を 設 け π う と す る 竜 ︑ そ の 特 約 が 無 致 な る 場 合
に っ い て 考 へ て 見 泥 い ︒
此 揚 合 に 於 て ︑ 船 舶 の 不 堪 航 に よ つ て 危 瞼 が 磯 生 し ︑ 此 危 瞼 よ う 舶 舶 及 び 積 荷 を 免 れ し む る 爲 め
に ︑ 犠 牲 を 供 し 叉 は 費 用 を 投 じ 控 る 場 合 に 於 て ︑ 此 等 の 犠 牲 及 び 費 用 は 共 同 海 損 力 る べ き か ︑ 或 は
塵 力 軍 濁 海 損 と 認 め ら る べ き で あ ら 5 か ︒ 例 へ ば 舵 に 連 結 し て ゐ 力 鎖 の 環 が 磨 滅 し て ︑ 其 鎖 が 切 断
し π 爲 め に ︑ 船 舶 が 坐 礁 し π る 揚 合 に ︑ 其 船 舶 の 引 卸 に 要 し カ る 費 用 は ︑ 共 同 海 損 と 認 ら る べ き で
あ ら う か ︒ 要 す る に ︑ 問 題 は た 里 こ れ だ け で あ る ︒ ・
讃 者 の う ち に は ︑ 此 問 題 を 解 決 す る こ と の 實 盆 を 疑 ふ 者 が あ ら う ︒ 而 し て 彼 等 は 言 は む ︑ ﹁ 共 同
海 損 の 注 理 的 基 礎 に つ い て は ︑ 重 要 な る 二 つ の 學 読 が あ る ︒ 而 し て 一 つ は 不 當 利 得 読 で あ り ︑ 他 は
運 途 契 約 説 で あ る ︒ 然 し 乍 ら ︑ そ の 何 れ を 探 る 者 と 錐 も ︑ 運 逡 契 約 に よ つ て 船 主 が 負 憺 す る 責 任 ︑
殊 に 登 航 の 際 に 於 け る 船 舶 の 堪 航 状 態 に 關 す る 責 任 か ら ︑ 共 同 海 損 制 度 が 船 主 を 免 れ し む る 竜 の な
・9 と 主 張 し π も の は な い ︒ さ れ ば ︑ 船 舶 及 び 積 荷 の 共 同 の 安 全 の 駕 め の 費 用 及 び 犠 牲 を 惹 起 し だ る
危 瞼 が ︑ 船 舶 の 固 有 の 鍛 疵 に 基 く と き は ー 而 し て ︑ 此 蝦 疵 に つ い て 船 主 は 法 律 叉 は 特 約 に よ つ て
免 責 せ ら れ ぎ る こ と ︑ 此 假 定 せ る が 如 き 場 合 な る と き に 於 て は i 此 等 の 費 用 及 び 犠 牲 は ︑ 結 局 に
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 頓 三 二 九
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 三 〇
於 て ︑ 船 主 の み の 負 憺 と な る べ き こ と は ︑ 自 明 の 理 で あ る ︒ さ れ ば ︑ 此 等 の 損 害 及 び 費 用 を 共 同 海
損 と 認 む る も ︑ 船 主 の 軍 濁 海 損 と 認 む る も ︑ 結 局 同 一 の 結 果 に 達 す る の み で あ る ︒ 從 つ て ︑ 此 問 題
を 考 究 す る の 實 盆 は 存 し な い ﹂ と ︒
か ＼ る 主 張 に 封 し て は ︑ も し 船 舶 所 有 者 が 破 産 し ︑ 若 く は 辮 濟 無 能 力 と な b π う と せ ば ︑ 犠 牲 に
供 せ ら れ カ る 物 の 所 有 者 叉 は 費 用 を 支 出 し カ る 者 の 立 場 は ︑ こ れ 等 の 損 害 及 び 費 用 を 共 同 海 損 と 認
め ら る ＼ か 否 か に よ つ て ︑ 甚 し き 差 異 を 生 ず べ き こ と を 以 て ︑ 答 へ ね ば な ら な い ︒ 即 ち ︑ 此 等 の 損
害 及 び 費 用 が 共 同 海 損 と 認 め ら る ＼ と き は ︑ 其 損 害 を 受 け 又 は 費 用 を 支 出 し カ る 者 は ︑ 船 舶 所 有 者
以 外 の 航 海 の 利 害 關 係 者 を し て ︑ 之 を 分 澹 せ し め 得 る を 以 て ︑ た と ひ 船 主 が 破 産 し た る と き と 錐
も ︑ 比 較 的 完 全 な る 賠 償 金 を 受 け 得 べ き 竜 ︑ 此 等 の 損 害 及 び 費 用 が 軍 濁 海 損 と 認 め ら る ＼ と き は ︑
も し ︑ 船 主 が 破 産 す る と き は ︑ 殆 ん ど 賠 償 を 受 け 得 ざ る の 結 果 に 臨 る の で あ る ︒ き れ ば 此 問 題 の 考
究 は 無 用 の 業 で は な い こ と を 知 ら る ＼ で あ ら う ︒
さ て ︑ 前 述 せ る 損 害 及 び 費 用 を 共 同 海 損 と 認 む べ き か 否 か に 答 ふ る に は ︑ 先 づ 船 主 自 身 が か ＼ る
損 害 を 受 け 叉 は 費 用 を 支 出 し カ る 場 合 と 否 と を 匿 別 し な け れ ば な ら 澱 ︒ 竜 し 然 う と せ ば ︑ 此 等 の 損
害 及 び 費 用 が 共 同 海 損 た ら ぎ る は 自 明 の こ と で あ る ︒ も し 然 ら ず と せ ば ︑ 即 ち 例 へ ば 荷 主 が 損 害 を
受 け 又 は 費 用 を 支 出 し 控 う と せ ば ︑ 此 等 は 共 同 海 損 惚 る べ き か ︒ 以 下 ︑ 此 黙 に 關 す る 學 説 ︑ 法 律 及
び 剣 例 を 列 畢 し や う ︒
學 説 は 二 つ に 分 れ て ゐ る ︒ 肯 定 す る も の と 否 定 す る も の と の 二 つ 即 ち 是 れ で あ る ︒
肯 定 論 者 の 主 張 を 聞 く に ︑ ﹁ 自 ら 何 等 の 過 失 を 爲 き ず し て ︑ 自 己 の 所 有 物 が 共 同 の 安 全 の 爲 め に
犠 牲 に 供 せ ら れ 控 る 者 が ︑ 其 犠 牲 に 依 つ て 利 得 し カ る ︑ す べ て の 人 に 劃 し て 其 犠 牲 の 分 澹 を 要 求 し
得 べ き は 當 然 で あ る ︒ も し ︑ 船 舶 所 有 者 が 破 産 し カ る と き に 於 て ︑ 此 荷 主 が 控 団 一 人 で ︑ 其 損 害 を
負 憺 せ ね ば な ら 諏 と い ふ が 如 き 主 張 は ︑ 公 亭 の 観 念 に 反 す る ︒ 即 ち 共 同 海 損 理 論 の 基 礎 力 る 公 李 の
観 念 に 合 致 せ ん と 欲 せ ば ︑ 船 長 が 同 避 せ ん と 欲 し 完 る ︑ 共 同 の 危 瞼 の 原 因 に つ い て 何 等 問 ふ べ き で
は な い ﹂ と 言 ふ の で あ る (註 一 ) ︒
次 に ︑ 否 定 論 者 の 意 見 を 見 や う ︒ 彼 等 の 意 見 に よ れ ば ︑ ﹁ 肯 定 論 者 は ︑ 損 害 を 受 け カ る 荷 主 以 外
の 荷 主 は 此 犠 牲 に 依 つ て 利 得 し π の で あ る か ら ︑ 即 ち 不 當 利 得 し た の で あ る が 故 に 此 犠 牲 を 共 同 海
損 と し て 分 憺 す べ き 義 務 あ う と 主 張 す る ︒ 然 し 乍 ら ︑ 彼 等 が 不 當 利 得 し π わ と い ふ 意 見 は 正 し く な
い ︒ 何 故 な れ ば ︑ 彼 等 は 船 舶 の 不 堪 航 に よ つ て ︑ 損 害 を 被 ら ん と し π が ︑ 此 犠 牲 に よ つ て 免 か れ π
讐 け で あ る が 故 で あ る ︒ 更 に ︑ 船 主 と 荷 主 と は 危 瞼 を 免 か る ＼ 目 的 を 以 て 結 合 し て ゐ る が ︑ 其 組 合
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 狽 三 三 ﹄ 噛
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 三 二
員 .の 一 人 の 愚 失 を 負 憺 す る こ と を 豫 め 約 束 し π は ず が な い の で あ る ( 註 二 ) ︒ ま カ ︑ 海 損 の 性 質 は 其 損
害 を 惹 起 し π る 最 初 の 事 實 に 依 つ て 定 ま る ︒ さ れ ば ︑ 船 舶 及 び 積 荷 の 共 同 の 安 全 の 爲 め に 要 し 尤 る
費 用 は ︑ 偶 然 の 事 故 又 は 不 可 抗 力 に 原 因 す る と き は ︑ 共 同 海 損 と な る べ き も ︑ 固 有 の 鍛 疵 即 ち 船 舶
の 不 堪 航 に 原 因 す る と き は ︑ 輩 濁 海 損 力 る の み で あ る L と い ふ の で あ る ( 註 三 ) ︒
( 註 一 ) u ︒ < ・ ぎ σ・ 9 0 ︒ ヨ 暮 ・ § 掃 ま ︒ 8 器 卑 冨 仲蒼 ・ 伽 茸 ぎ ・ 寓 9 8 昏 9 8 雲 義 β < ン ︒ N 8 謹 ξ 8 ,9 窪 9 口 9 ・︒ ⊆ F
目 邑 $ 山 ︒ 山 δ 犀 8 ヨ ヨ ︒ 同︒ 芭 埴 乞 ︒ ︒︒ O 金 守 a 9 矯 ↓ 邑 蒜 山 ︒ 費 ︒ 犀 目 碧 三 ヨ ρ 累 ︒ 図 8 い い 国 帥 邑 曽 巨 ︾凶 臼 ︒︒ " U 窃 9 門9︒ ︒ 径 舘 隻 巴 呂 = 加
山 ① ㎝ 碧 巴 窪 卑 含 ♂ 邑 ︒ § 昌 け 山 ・ 崔 8 三 一冨 二 8 牌 ︒ B 碧 9・ N 奮 ℃ 宕 ︒ ︒・ ま ︒ ; 島 く .w < ︒ 彦 ︒ 巳 ℃ 冨 碧 = 色 9 費 ︒ 岸 目 9 昏 ぎ ︒ 讐 男 ︒
H ひ ◎︒ " 国 琶 ♂ ﹀ 巳 2 凶3 図 o く 昌 ︒ 山 ︒ 脅 ︒ 霊 ヨ 巴 二 旨 0 8 ヨ ℃ 舞 ρ お ・︒♪ ↓ ︒ 日 ︒ 摯 雪 譲 D
( 註 二 ) ロコ 9 碧 ﹁乙 ρ 0 9 5 ヨ ゆ 暮 巴 器 身 8 α Φ 山 ・ 8 5 ヨ 臼 8 ℃ < ・ 唇 o 剛 琶 ◎︒ い U ︒ 呂 霞 象 蕩 ・ 目 ﹁ 巴 審 山 ︒ 爵 o 回丹 8 ヨ ヨ 臼 9 巴 ヨ 勢 葺 団ヨ ρ 一 く " 乞 ︒
胴9 0 甲 U δ ぶ U ︒ ︒・ β・ ︒︒ ︒・自 碧 8 ︒・し セ o 頃 ω ◎︒ ひ " 轟 ￡ 似 い 0 9 0 8 お ︒ ︒・ 空 ℃ 臼 再惣 U 叫︒ 津 目 ∋︒ 葺 ぎ ρ H 口 2 ︒ い ミ い 畳
( 註 三 ) 国 ヨ 一一 〇 ︾ & o = ぎ 氏 が フ ラ y ス 大 審 院 の 剣 決 の 理 由 と し て 園 ︒ ︿ ロ o ユ o 脅 o 謬 ヨ 薗 葺 冒 0 8 ヨ 霧 昼 お N ♪ 円 o ヨ o 伊 に 掲 げ た る も
の ぞ あ る ︒
蝕 に 卑 見 を 披 渥 す る こ と を 許 さ る ＼ な ら ば ︑ 私 は 肯 定 論 者 に 傾 く 者 で あ る ≧ と を 一 言 し て あ き
虎 い ︒
. 以 上 を 以 て ︑ 學 読 上 の 論 箏 の 紹 介 を 打 切 う ︑ つ ぎ に 各 國 法 の 此 問 題 に 劉 す る 見 解 及 び 有 名 な る ヨ
ー グ ・ ア ン ト ワ ー プ ・ ル ー ル ス の そ れ を 略 述 し や 5 ︒
O
●
ま つ 我 商 法 に 於 け る 共 同 海 損 に 關 す る 規 定 を 見 る に ︑ 航 海 の 利 害 關 係 人 の 過 失 船 舶 の 不 堪 航
は 船 主 自 身 の 過 失 と 解 せ ら る ＼ (註 ︼ ) ー け 共 同 海 損 の 成 立 を 妨 げ 澱 旨 を 直 接 に 明 言 す る も の は な
い ︒ 然 し 乍 ら ︑ 共 同 海 損 の 要 件 を 掲 げ 允 る 同 法 第 六 百 四 + 一 條 第 一 項 は 共 同 の 危 瞼 の 原 因 に つ い て
無 頓 着 で あ る ︒ さ れ ば ︑ 此 條 文 の み に よ つ て 我 商 法 は 肯 定 説 で あ る と 解 し て 差 支 な い ︒ 然 か も ︑ 同
條 第 二 項 を 見 る に ︑ 共 同 海 損 の 成 立 は ︑ 危 瞼 が 過 失 に よ う て ︑ 生 じ π る 揚 合 に 於 て ︑ 利 害 關 係 人 の
過 失 者 に 劃 す る 求 償 を 妨 げ ず と の 文 言 あ る が 故 に ︑ 此 條 項 は 間 接 的 に ︑ 肯 定 説 を 認 め 尤 る も の と 言
ひ 得 る ︒ か ＼ る 解 繹 は ︑ 我 國 の 商 法 學 者 の 全 部 に よ つ て 是 認 せ ら れ て ゐ る や う で あ る ( 註 二 )︒
( 註 一 ) 空 ℃ 臼 f O ℃ . 臼 ̀ H 二 Z o B Σ 昌
( 註 二 ) 田 中 誠 二 氏 著 海 商 法 提 要 三 百 八 十 三 頁 o 松 本 丞 治 氏 著 海 商 法 第 十 一 版 百 七 十 七 頁
イ ギ リ ス に 於 け る 往 時 の 慣 習 に 依 れ ば ︑ 過 失 を 原 因 と す る 犠 牲 は ︑ 共 同 海 損 行 爲 と 認 む べ か ら ず
し て ︑ 從 つ て ︑ 共 同 海 損 の 分 憺 ︑ 行 は る ＼ こ と な く ︑ 犠 牲 に 供 せ ら れ 完 る 物 品 の 所 有 者 は ︑ 其 過 失
を 爲 し π る 者 に 劃 し て の み ︑ 賠 償 を 請 求 し 得 る の で あ る ( 註 一 ) ︒ 即 ち ︑ 船 舶 の 不 堪 航 を 原 因 と す る 危
瞼 の 同 避 の 爲 め の 犠 牲 及 び 費 用 は 共 同 海 損 と 認 め ら れ な か つ π の で あ る ︒ 然 し 乍 ら ︑ 此 慣 習 は 亡 び
て ︑ 乙 れ と 反 封 な る 新 し い 竜 の が 成 立 し て ゐ る ︒ 今 ︑ ス ト ラ ン グ 劃 ス コ ッ ト 事 件 に 於 て ︑ ワ ッ ト ソ
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 損 三 三 三
商 墨 ∴ 討 究 〃第 二 巻 .( 下 ) 三 三 四
ン 卿 が ︑ 此 黙 に 關 し て 開 陳 し 泥 る 意 見 を 引 用 す れ ば 左 の 如 く で あ る ︒ 曰 く ︑ ﹁ 此 事 項 に 關 し て ︑ イ
ギ リ ス 法 の 基 礎 を 成 せ る ロ ー ド の 海 法 は ︑ 分 憺 請 求 耀 を ば ︑ 船 舶 を 脅 威 せ る 危 瞼 の 原 因 の 上 に 確 立
し π の で は な く し て ︑ 此 危 瞼 の 現 實 的 存 在 の 上 に 樹 立 し た の で あ る ﹂ と ︒ 此 原 則 に 從 つ て ︑ イ ギ リ
ス の 裁 割 所 は ︑ 常 に 必 ず ︑ 過 失 は ー 固 有 の 鍛 疵 に 付 て 竜 亦 同 じ ‑ 共 同 海 損 の 精 算 を 妨 け 諏 旨 の
剣 決 を 下 し つ ＼ あ る ︒ 勿 論 ︑ 此 精 算 は ︑ 航 海 の 利 害 關 係 者 に し て ︑ 過 失 を 犯 さ 思 う し 者 の 利 盆 の 駕
め の み に 行 ふ べ き で あ つ て ︑ 過 失 者 自 身 は ︑ 自 己 の 損 失 及 び 費 用 に つ い て は ︑ 何 等 の 賠 償 を 受 け 得
な い の で あ る ( 註 二 ) ︒
( 註 一 ) 6 葭 く 臼 博 O 費 ユ 国 ぴq o o h m o o 島 ︒・ げ 団 ︒・6 y も︒ ① o 戸 Q 刈 Q ・ p
( 註 二 ) ピ 署 a ︒ ︒・u O ︒ 昌 韓 巴 節 霞 助 σq ρ ひ } 豊 壱 団 ・ 雛 '
ド イ ッ 商 法 第 七 百 二 條 は ︑ 明 に 英 國 の 現 行 慣 習 と 同 一 で あ る ︒ 即 ち 肯 定 的 で あ る ︒
ス カ ン ヂ ナ ゲ イ ァ ( 海 法 第 百 九 + 一 條 第 一 項 ) ︑ オ ラ ン ダ ( 第 七 百 條 ) ︑ イ タ リ ア ( 第 六 百 四 + 三 條 ) ︑ ギ リ シ ア ( 第
百 九 + 四 條 ) ︑ 及 び ル ー マ ニ ア ( 第 六 百 五 + 四 條 ) 等 の 法 律 は ︑ 何 れ も ︑ 猫 逸 法 と 同 じ く ︑ 肯 定 的 で あ り ︑ 共
同 海 損 主 義 を 採 つ て ゐ る ︒ 力 里 し ︑ 此 等 の 法 律 は ︑ 猫 逸 法 の 如 く ︑ 明 快 な る 規 定 を 有 し て ゐ な い ︒
さ れ ば ︑ フ ラ ン ス の 法 學 の 大 家 に し て ︑ 否 定 読 に 傾 け る ︑ リ ッ ペ ー ル 氏 は ︑ 此 等 諸 國 の 法 律 は ︑ 危
険 が 船 舶 の 固 有 の 蝦 疵 叉 は 自 然 の 摩 損 若 く は 船 員 の 過 失 よ う ︑ 生 じ た る と き は ︑ 此 危 瞼 同 避 の 駕 め
の 犠 牲 及 び 費 用 を ば ︑ 共 同 海 損 と 認 め ず と 解 し て ︑ 此 等 の 法 律 を 自 説 の 昧 方 と し て ︑ 引 用 し て ゐ る
の で あ る ( 註 一 ) ︒ 然 し 乍 ら ︑ ギ リ シ ァ ︑ イ タ リ ァ 及 び ル ー マ ニ ァ の 法 典 の 關 す る 限 う に 於 て は ︑ 其 法
規 の 文 言 そ れ 自 身 が ︑ か ＼ る 解 繹 を 拒 絶 す る ︒ 何 故 な れ ば ︑ 此 等 の 法 律 ば ︑ 右 の 如 き 揚 合 に 於 て
をヘヘへ
は ︑ 船 舶 の み が 受 け 控 る 損 害 叉 は 支 出 し カ る 費 用 に 甥 し て の み は ︑ 共 同 海 損 た る 性 質 を 認 め 得 な い
ヘヤヘへ
と ︑ 規 定 す る が 故 で あ る ︒ ま π ︑ オ ラ ン ダ 法 第 七 百 條 に は ︑ 前 記 せ る 船 舶 の み な る 語 が 用 ひ ら れ て
ゐ な い ︒ 然 し 乍 ら ︑ 此 法 律 の 有 名 な る 註 解 者 た る ア ム ス テ ル ダ ム の ラ ヒ ー ぜ ン 博 士 は ︑ か ＼ る 文 言
が 暗 獣 の う ち に 包 含 せ ら れ カ る 竜 の と 解 し て ゐ る と い ふ こ と で あ る (註 二 ) ︒
( 註 一 ) 0 8 お 窃 空 ℃ ︒豊 U 円︒ 詫 三 やユ 一ぎ ρ 図二 2 ︒ 醤 圏
( 註 二 ) 囹 自 ♂ ﹀ & ︒三 ρ O 勺 9 ￡ 即 沁ρ 属 o 件︒ N ・
ア メ リ ヵ に は ︑ 船 主 が 相 當 な る 注 意 を 用 ふ る も ︑ 螢 見 す る 能 は ぎ る 船 舶 の 鍛 疵 に つ い て は ︑ 船 主
を 免 責 す る 法 律 が あ る ︒ 有 名 な る バ ー タ ー ・ ア ク ト が そ れ で あ る ︒ 然 ら ば ︑ か ＼ る 鍛 疵 よ う 生 じ カ
る 危 瞼 よ う ︑ 船 貨 を 救 助 す る 蔦 め に ︑ 要 し カ る 費 用 及 び 供 し カ る 犠 牲 は ︑ 共 同 海 損 た う 得 る か ︒ 此
黙 に つ い て は 次 節 に 詳 述 す る が ︑ ア メ リ カ の 裁 判 所 は ︑ 之 等 を ば 共 岡 海 損 に あ ら ず と 剣 決 し て ゐ た
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 損 三 三 五
̀
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 三 六
の で あ る ( 註 一 ) ︒ 果 し て 然 ら ば ︑ 船 主 が 免 責 せ ら れ ざ る 不 堪 航 に 原 因 す る 共 同 安 塗 の 駕 め の 犠 牲 及 び
費 用 は ︑ 一 層 有 力 な る 理 由 を 以 て ︑ 共 同 海 損 π う 得 ざ る も の ＼ 如 く 考 へ ら る ＼ ︒ 然 る に ︑ 事 實 は 之
を 裏 切 る ︒ 今 ︑ 蝕 に ︑ ア メ リ ヵ 裁 割 所 が ︑ 此 黙 に 封 し て 採 れ る 態 度 を 見 る に 次 の 如 く で あ る ︒ 即
ち ︑ 共 同 の 安 全 の 爲 め の ︑ 犠 牲 叉 は 費 用 を 必 要 な ら し め カ る は ︑ 船 舶 の 不 堪 航 な る 朕 態 な う と の 事
實 は ︑ 此 等 の 犠 牲 及 び 費 用 が 共 同 海 損 力 る 性 質 を 帯 ぶ る 乙 と を 妨 げ 諏 ︒ 此 不 堪 航 な る 状 態 は ︑ 實
に ︑ 犠 牲 及 び 費 用 の 性 質 を 菱 ず る 竜 の で は な い ︒ さ れ ど ︑ 合 法 的 性 質 を 有 す る ︑ 反 封 の 特 約 な き 限
う ︑ か ＼ る 揚 合 に 於 て は ︑ 船 主 は ︑ 積 荷 に 劃 し て 分 憺 を 請 求 す る 権 利 を 奪 は る ＼ 竜 の で あ る と 判 決
し て ゐ る ( 註 二 ) ︒
(註一)国.≦.OG=σq山o♂O⑦きN巴︾︿①﹃謎o℃︒︒&9.℃即ω目.雛・
(註二)一三伽●"国鱒O●
フ ラ ン ス 法 の 解 繹 に つ い て 三 つ の 見 解 が 行 は れ て ゐ る ︒
第 一 は 法 律 の 條 文 よ う 見 て ︑ 共 同 海 損 主 義 な ウ と 解 す る も の で あ う ︑ 第 二 は 之 に 反 封 す る も の で
あ ム ︑ 第 三 は 條 文 は 此 黙 を 不 問 に 附 せ わ と 解 し ︑ 共 同 海 損 理 論 の み に よ つ て 此 問 題 を 解 決 せ ん と す
る も の で あ る ︒
﹂
共 同 海 損 主 義 を 主 張 す る 爲 め に ︑ 同 國 の 商 法 第 四 百 條 を 援 用 す る の が 第 一 の 見 解 に 属 す る も の で
あ る ︒ 彼 等 は 曰 く ︑ .﹁ 同 條 に 掲 げ ら れ π る 共 同 海 損 の 定 義 に 依 れ ば ︑ 共 同 の 安 全 及 び 利 盆 の 矯 め
に ︑ 故 意 に 加 へ π る 損 害 及 び 支 出 せ る 費 用 が 共 同 海 損 と な る の で あ つ て ︑ 此 定 義 は ︑ 船 長 が 同 避 せ
ん と 欲 し た る 共 同 の 危 瞼 の 原 因 に つ い て は ︑ 何 等 問 ふ 所 が な い の で あ る ︒ さ れ ば ︑ 此 種 の 原 因 は ︑
共 同 海 損 と 軍 濁 海 損 と を 涯 別 す る に 當 つ て ︑ 全 く 考 慮 の 外 に ゐ か る べ き も の で あ る ﹂ と 論 じ て ゐ
る ( 註 一 ) ︒ 理 論 上 の 共 同 海 損 主 義 者 と し て ︑ 前 掲 せ る フ ラ ン ス の 法 學 者 は ︑ す べ て ︑ 此 見 解 を 探 る ︒
而 し て 法 學 界 の 大 勢 は 此 見 解 に 傾 き っ ＼ あ る ︒
第 二 の 見 解 を 採 る 者 の 援 用 す る 條 文 は ︑ フ ラ ン ス 商 法 第 四 百 五 條 で あ る ︒ 同 條 に 依 れ ば ︑ 船 長 の
過 失 に 因 つ て 生 じ π る 貨 物 の 損 害 は 軍 濁 海 損 で あ る ︒ 從 つ て ︑ 船 舶 不 堪 航 に 原 因 す る 犠 牲 及 び 費 用
も 亦 輩 濁 海 損 で あ る と 解 す る 者 で あ る ( 註 二 ) ︒ 而 し て ︑ 理 論 上 ︑ 共 同 海 損 の 成 立 を 否 定 せ る 學 者 は ︑
す べ て ︑ 此 見 解 の 支 持 者 で あ る ︒
第 三 の 見 解 を 探 る 者 は ︑ い つ れ も ︑ 共 同 海 損 の 成 立 を 否 認 し て ゐ る ︒ リ ッ ペ ー 川 氏 は 言 ふ ︑ ﹁ 條
文 の 解 繹 に よ れ ば ︑ 此 等 の 犠 牲 及 び 費 用 は ︑ 共 同 海 損 と も 見 ら れ ︑ 叉 然 ら ず と も 解 せ ら る ＼ ︒ 故 に
理 論 上 ︑ 之 を 決 定 す べ き で あ る ﹂ と ︒ 而 し て ︑ 同 氏 が 理 論 上 ︑ 否 定 説 を 探 り た る こ と は ︑ 前 述 し π
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 潰 三 三 七
●商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 三 入
る が 如 く で あ る ( 註 三 ) ︒ 而 し て ︑ フ ラ ソ ス 大 審 院 も 亦 ︑ 理 論 を 唯 一 の 根 撮 と し て ︑ 否 定 説 を 探 つ た や
う で あ る ( 註 四 ) ︒ た 思 し ︑ リ ヅ ペ ー ル 氏 の と 異 れ る 理 論 に よ つ た の で あ る ︒
( 註 一 ) ピ 同 o 口 6 器 鐸 9 口 Ω 蚤 巳 3 0 ℃ 9 0 ぎ 鴇 く ﹁u 2 0 ◎◎ ￡ ・
( 註 二 ) U o い冒 a ぎ 伊 O ℃ ・ o 岸 噂 H < ℃ 2 0 圏o お .
( 註 三 ) 閑 首 ︒ 3 0 ℃ . ︒ 5 口 r 2 ︒ い ミ い ・
( 註 四 ) 国 ヨ ニ o 臣 & o 巳 P O ℃ . o 一￡ 団 ・ 目 ◎◎ .
最 後 に ︑ 實 際 界 に 於 て ︑ 最 も 重 要 な る ︑ ヨ ー ク ・ ア ン ト ワ ー プ ・ ル ー ル ス の 定 む る 所 を 見 や う ︒
此 黙 に 關 す る 一 九 〇 三 年 の ア ン ト ワ ー プ ・ ル ー ル ス は ︑ 新 に 制 定 さ れ π る 一 九 二 四 年 の ヨ ー ク ・ ア
ン ト ワ ー プ ・ ル ー ル ヌ の 規 則 D と し て 保 存 さ れ て ゐ る ︒ 而 し て ︑ 此 規 則 D に 依 れ ば ︑ 共 同 海 損 π る
犠 牲 及 び 費 用 は ︑ た と ひ ︑ 此 等 の も の を 毅 生 せ し め π る 危 瞼 が ︑ 航 海 の 利 害 關 係 人 の 過 失 に 原 因 す
る と き と 錐 も ︑ 其 性 質 を 失 は な い の で あ る ( 註 一 ) ︒ さ れ ば ︑ 船 舶 の 不 堪 航 は 共 同 海 損 の 成 立 を 妨 げ ざ
る 竜 の と 解 す べ き で あ る ︒ 何 故 な れ ば ︑ 言 ふ ま で も 無 く ︑ 船 舶 の 不 堪 航 は ︑ 船 舶 所 有 者 自 身 の 過 失
と 同 親 せ ら る べ き が 故 で あ る ( 註 二 ) ︒
( 註 一 ) 目 ● 国 費 9⊃ 宣 ヨ 甑 窪 ♂ ピ o い 9 く 国臨 窪 8 3 ヨ ロ ロ o ︒・ 突 簿 箕 辞 一窪 融 σq 8 ゆ 隻 く o 鼻 魯 突 b 昌 く o 器 自 o お 吋 舎 " 属 い . 瀬 戸 彌 三 次 氏 論 丈 塗
照 ( 明 大 商 學 論 叢 第 ・二 巻 第 二 號 百 七 十 刷 頁 )
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( 註 二 ) 即 骨 9 ♂ O ℃ ・ 9 f 剛 一 ♂ 乞 O 堅⊃ 悼 N 夢 ( 悼 0 9 し
一
既 に 述 べ π る 如 く ︑ 船 舶 の 不 堪 航 は 原 則 と し て ︑ 船 主 を し て ︑ 賠 償 の 責 に 任 ぜ し む る の で あ る ︒
然 し 乍 ら ︑ 法 律 叉 は 特 約 に よ つ て ︑ 船 主 は 船 舶 不 堪 航 に つ い て 免 責 せ ら る ＼ 揚 合 が あ る ︒ 然 ら ば ︑
船 主 が 責 任 を 負 は ざ る 不 堪 航 に 原 因 し て ︑ 共 圖 の 危 瞼 が 登 生 し ︑ 之 を 避 く る 目 的 を 以 て ︑ 犠 牲 が 供
せ ら れ 叉 は 費 用 が 投 ぜ ら れ カ る 揚 合 に 於 て ︑ 此 等 の 犠 牲 及 び 費 用 は ︑ 共 同 海 損 た b 得 べ き か ︑ は た
ま カ ︑ 軍 濁 海 損 π る に 止 ま る べ き で あ ら う か ︒ 之 が 本 飾 の 問 題 の す べ て く あ る ︒
學 説 は 二 つ に 分 れ て ゐ る ︒ 然 し 乍 ら ︑ 此 等 の 學 説 を 紹 介 す る 前 に ︑ ま つ ︑ 其 礒 牲 叉 は 費 用 を 支 出
し カ る 者 が 船 主 な る か 又 は 彼 以 外 の 者 な る か を 囁 別 し な け れ ば な ら な い ︒ 而 し て ︑ 後 者 な る と き
は ︑ 其 犠 牲 及 び 費 用 が 共 同 海 損 と な る こ と に つ い て は 異 論 が な い や う で あ る ︒ 但 し ︑ 後 に 述 べ る ア
メ リ カ の ス ト ラ ス ー3 ン 及 び ジ エ ー ソ ン 事 件 に 於 け る 剣 決 の み は ︑ 異 例 を 成 す こ と に 注 意 せ ね ば な ら
な い ︒
か く て 問 題 は 盆 々 限 局 さ れ カ わ け で あ る ︒ 而 し て ︑ 此 問 題 に つ い て 二 つ の 學 説 が あ る ︒ 一 つ は ︑
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 旗 三 三 九
商 學 討 究 一第 二 巻 ( 下 ) 三 四 〇
船 主 の 供 し カ る 犠 牲 叉 は 費 用 は 共 同 海 損 と な る と 主 張 し ︑ 他 は 之 に 反 甥 す る ︒
否 定 論 の 根 擦 を 尋 澱 れ ば ︑ 次 の 如 し ︒ 即 ち ︑ 免 責 約 款 は 普 通 法 の 例 外 を 成 す も の な れ ば ︑ 極 め て
嚴 格 に 制 限 的 に 解 繹 せ ら れ ね ば な ら 諏 ︒ 而 し て ︑ 同 約 款 (叉 は 法 規 ) の 唯 一 の 目 的 は ︑ 其 定 む る 事 件 の
襲 生 し た る 際 に ︑ 荷 主 の 船 主 に 劉 す る 損 害 賠 償 請 求 権 に 劃 抗 せ し む る に 在 る ︒ 即 ち ︑ 同 約 款 は 輩 な
る 防 禦 手 段 を 船 主 に 供 す る に 止 ま る ︒ さ れ ば ︑ 此 約 款 を 楯 と し て ︑ 荷 主 に 劃 し て 損 害 の 分 憺 を 請 求
す べ き で は な い ︒ か ＼ る 請 求 を 許 す は 全 く ︑ 此 約 款 の 目 的 及 び 範 園 を 誇 張 し 過 ぎ π 竜 の で あ る と い
ふ ︒ ま π ︑ 免 責 約 款 な る 特 約 は 法 律 の 原 則 上 ︑ 輩 濁 海 損 力 る も の を 共 同 海 損 に 愛 化 し 得 ざ る が 故 で
あ る と い ふ ( 註 一 )︒
之 に 封 す る 肯 定 説 の 論 援 は 左 の 如 く で あ る ︒ 即 ち ︑ 運 邊 契 約 の 爾 當 事 者 の 共 通 の 意 思 を う か 団 ふ
に ︑ 免 責 約 款 の 敷 力 は ︑ 船 主 が 自 ら 見 責 し た る 事 實 か ら ︑ 普 通 法 上 常 然 生 ず べ き 自 己 に 不 利 な る す
べ て の 結 果 か ら 船 主 を 冤 か れ し む る に 在 る の で あ る と い ふ ︒ ま 尤 ︑ 否 定 派 の 主 張 た る ︑ 特 約 は 軍 濁
海 損 を 共 同 海 損 に 憂 化 せ ず と の 理 論 を 正 當 な ら ず と し て 次 の 如 き 一 例 を あ げ て ゐ る ︒ 木 材 の 如 き 積
荷 の 蓮 逡 に 於 て は ︑ 共 同 の 安 全 の 駕 め に 爲 し カ る 甲 板 積 貨 物 の 投 棄 を ば ︑ 共 同 海 損 と 認 め ざ る 法 律
に 反 し て ︑ 之 を 認 む る 特 約 を 鶏 す こ と を 普 通 と し ︑ し か も 有 敷 で あ る と 論 じ て ゐ る ( 註 二 ) ︒
(註剛)ピ団86麟g露図φ冨三30℃・鼻も属oQ︒Oい隔じp且︒po℃.gf昌r担い8.
(註二)b&o巳早O℃・o一︻・・団・沁9
・ 厳 に 私 見 を 披 渥 す る こ と を 許 さ れ る な ら ば ︑ 私 は ︑ 船 主 が 免 責 さ れ カ る 不 堪 航 よ う 生 じ π る 危 瞼
は ︑ 何 人 の 責 に も 露 す べ か ら ざ る 危 瞼 で あ つ て ︑ あ だ か 竜 ︑ 不 可 抗 力 に 原 因 す る 竜 の と 見 徹 し 得 べ
き を 以 て ︑ 此 危 瞼 に 抵 抗 す る 儒 め に 要 し た る 費 用 及 び 供 し た る 犠 牲 は ︑ 共 同 海 損 力 わ 得 べ き も の と
信 ず る 旨 を = 爵 し π い ︒
以 上 を 以 て ︑ 學 説 の 紹 介 を 終 る ︒ 以 下 ︑ 各 國 の 法 規 及 び 船 荷 謹 劣 に 付 て の 規 定 の 統 一 に 關 す る 條
約 の 内 容 を 成 せ る 所 謂 へ ー グ ・ ル ー ル ス が ︑ 此 問 題 を 如 何 に 解 決 し つ ＼ あ る か を 見 や う ︒
我 國 に 於 て は ︑ 商 法 第 五 百 九 十 一 條 に 依 つ て ︑ 船 舶 所 有 者 は 傭 船 者 又 は 荷 迭 人 に 劉 し ︑ 磯 航 の 當
時 ︑ 船 舶 が 安 全 に 航 海 を 駕 す に ︑ 堪 ふ る 乙 と を 憺 保 し ︑ 而 し て ︑ 同 法 第 五 百 九 十 二 條 に 依 れ ば ︑ 船
舶 所 有 者 は ︑ 特 約 を 爲 し π る と き と 錐 も ︑ 船 舶 が 航 海 に 堪 え ざ る に 因 う て ︑ 生 じ カ る 損 害 を 賠 償 す
る 責 を 免 る ＼ を 得 な い の で あ る ︒ さ れ ば ︑ 此 黙 に 關 す る 免 責 約 款 は 無 敷 な わ と 解 さ く る を 得 な い ︒
故 に ︑ 共 同 安 全 の 爲 め に ︑ 船 主 の 提 供 し π る 犠 牲 及 び 費 用 は ︑ 其 原 因 を 船 舶 の 不 堪 航 に 蹄 す べ き と
き は ︑ 共 同 海 損 π る を 得 な い の で あ る ︒ か ＼ る 解 繹 は ︑ 我 商 法 が 船 舶 不 堪 航 に つ き 客 観 主 義 を 探 れ
船 舶 の 不 堪 航 と 如 同 海 損 三 里
● '
商 學 討 究 第 ・二 巻 ( 下 ) 三 四 二
のる も の と 解 す る 多 歎 説 に 属 す る 人 々 に よ つ て ︑ 承 認 せ ら る ＼ で あ ら う ︒ 然 し 乍 ら ︑ も し ︑ 船 舶 が 不
堪 航 な ら ざ る や う 充 分 な る 注 意 を 彿 ひ た る に 拘 ら ず ︑ 機 見 し 能 は ざ る 蝦 疵 に つ い て は ︑ 船 主 は 法 律
上 ︑ 當 然 に 免 責 せ ら る ＼ と の 少 藪 説 を か り に 正 當 な 6 と 認 む れ ば ︑ 此 種 の 不 堪 航 は 共 同 海 損 の 成 立
を 妨 げ な い で あ ら う か ︒ か ＼ る 場 合 に 於 て は ︑ 私 は 然 う と 答 ふ る ︒ 其 理 由 は ︑ す で に ︑ 述 べ 穴 る 所
の 如 く で あ る ︒
英 國 に 於 て は ︑ 法 律 中 に 免 責 規 定 が あ る ︒ 其 法 律 と は ︑ 一 九 二 四 年 の 海 上 物 品 蓮 逡 法 即 ち 是 で あ
る ︒ 此 規 定 は へ ー グ 規 則 に 基 く も の な れ ば ︑ 後 に 述 ぶ べ き 同 規 則 を 滲 照 し て も ら ひ カ い ︒ π 虻 ︑ 此
所 に は 英 國 の 從 來 の 剣 例 を 紹 介 す る に 止 む る ︒ 同 國 に 於 て は ︑ 自 己 の 過 失 叉 は 其 使 用 人 の 過 失 に よ
つ て ︑ 惹 起 さ れ π る 犠 牲 を ︑ 共 同 海 損 と 認 め し む る こ と を 得 ざ る を 原 則 と す る ︒ 然 し 乍 ら ︑ 犠 牲 の
提 供 者 が ︑ 其 犠 牲 に よ つ て 同 避 せ ん と 欲 し カ る 滅 失 に 關 し て ︑ 何 等 の 責 任 を 負 は ぎ る 旨 を ︑ 運 逡 契
約 に 定 め カ る と き は ︑ 此 原 則 は 適 用 せ ら れ な い の で あ る ( 註 ) ︒ カ ロ ン ・ パ ー ク 號 事 件 に 於 け る ︑ ハ ン
ネ ン 卿 の 意 見 を き く に ︑ ﹁ 船 主 が 責 任 を 負 は ざ る 過 失 は ︑ 彼 に と つ て は ︑ 其 の 過 失 に よ つ て 損 害 を
受 け π る 者 と 同 様 に ︑ か ＼ わ b な き も の で あ る ︒ か ＼ る 場 合 に 於 て は ︑ 船 主 と 荷 主 と の 關 係 は ︑ 特
約 に よ つ て 愛 化 し ︑ 船 主 は 荷 主 に 劉 し て は ︑ 其 の 使 用 人 の 過 失 に つ い て ︑ 責 任 を 負 は ぎ る に 至 る も
■ ●
の と 思 ふ ﹂ と い ふ ︒ 即 ち イ ギ リ ス に 於 て は ︑ 免 責 さ れ π る 不 堪 航 に 原 囚 す る 危 瞼 を 同 避 す る 爲 め
に ︑ 船 主 が 供 し た る 犠 牲 及 び 費 用 は 共 同 海 損 と 認 め ら る ＼ の で あ る ︒
(註)ピ9諾冨餌窃鳩O魯臼曵︾︿臼騨αqρひ99.即い◎◎.
ド イ ッ に 於 て は ︑ 運 邊 契 約 に 挿 入 し た る 免 責 約 款 は ︑ 商 法 第 七 百 二 條 第 二 項 の 適 用 を 拒 絶 す る ︒
從 つ て ︑ 船 主 は 免 責 さ れ た る 不 堪 航 を 原 因 と し て ︑ 航 海 の 利 害 關 係 人 の 負 憺 に 蹄 し π る ︑ 共 同 海 損
ヘヘヘヘへ
の 分 憺 額 に 封 し て 責 任 な き の み な ら ず ︑ 自 己 の 滅 失 及 び 段 損 に 付 て は ︑ 其 分 憺 を 請 求 し う る の で あ
る ( 註 ) ︒
( 註 ) ピ 角 ≦ 巳 o ・・ 鳩 ○ ℃ ・ o 剛肺 .︑ ﹀ ℃ ℃ 窪 臼 8 H ・㌔ ● い Q︒ 釣
イ タ リ ァ 及 び ベ ル ギ ー に 於 て 竜 右 に 同 じ で あ る ( 註 ) ︒
( 註 ) ︾ 薮 o ロ 旦 O ℃ ・ 〇 一ひ ご 恒 曇 .⁝ QD 8 8 ψ冨 H ︒・u 一 H博 属 o い O N .
ア メ リ カ 合 衆 國 の 法 律 は ︑ 特 別 な る 注 意 に 値 す る ︒
一 入 九 三 年 の 運 逸 法 即 ち 所 謂 バ ー タ ー ・ ア ク ト は ︑ 其 第 一 及 び 第 二 節 を の て ︑ 船 主 は 其 引 受 け 控
る 貨 物 に 樹 し て ︑ 一 切 の 必 要 な る 注 意 を 爲 し ︑ 且 つ 其 船 舶 を 堪 航 を 堪 航 状 態 に 置 く べ く 相 當 な る 注
意 を 用 ふ る と い ふ 二 重 の 義 務 を 負 ひ ︑ 此 等 の 義 務 か ら 船 主 を 免 が れ し む る が 如 き 一 切 の 約 款 を 無 敷
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 損 三 四 三
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 四 四
と し だ の で あ る ︒ ま π ︑ 他 方 ︑ 其 第 三 節 を 以 て ︑ 船 主 が 此 等 の 義 務 を 履 行 し 尤 る と き は ︑ 航 海 及 び
船 舶 の 運 用 に 關 し て ︑ 犯 し 泥 る 過 失 に つ い て は ︑ 船 主 は 其 の 責 を 免 か る ＼ 旨 を 規 定 し て ゐ る ︒
ま つ ︑ 此 規 定 の 下 に 於 て ︑ 共 同 の 安 全 の 爲 め に 貨 物 が 犠 牲 に 供 せ ら れ た る 揚 合 に 於 て ︑ 其 犠 牲 が
共 同 海 損 と な る か を 問 ひ ︑ つ ぎ に ︑ 船 主 が 犠 牲 叉 は 費 用 を 供 し カ る 場 合 を 考 へ て 見 や う ︒
前 者 の 揚 合 即 ち ︑ 船 主 が 充 分 に 注 意 を 用 ひ た る に 拘 ら ず ︑ ㈹ 且 つ 磯 見 し 能 は ざ る 隠 れ カ る 最 疵 に
原 因 し て ︑ 共 同 の 安 全 の 爲 め に 荷 物 が 犠 牲 に 供 せ ら れ カ う と せ ば ︑ 前 節 に 於 て ︑ 論 じ た る 場 合 に 封
し て 同 國 の 裁 剣 所 が 探 b だ る 態 度 を 顧 み る も の は ︑ 一 暦 有 力 な る 意 味 に 於 て ︑ 之 を 共 同 海 損 と 認 む
べ し と 考 ふ る で あ ら う ︒ 而 し て 實 際 界 に 於 て は バ ー タ ー ︒ ア ク ト は ︑ か く の 如 く 解 き れ て ゐ π の で
あ る ︒ 然 る に ︑ 一 入 九 九 年 及 び 其 の 翌 年 に 亙 つ て ︑ ス ト ラ ス ド ン 事 件 に 於 て ︑ ニ ユ ー ・ ヨ ー ク 地 方 裁
例 所 及 び 控 訴 院 の 判 決 ︑ 並 に 一 九 〇 入 年 及 び 其 の 翌 年 に 亙 つ て ︑ 右 の 雨 裁 剣 所 が ジ エ ー ソ ン 事 件 に
於 て ︑ 下 し た る 制 決 は ︑ 我 等 が 推 論 と 實 際 界 の 信 條 と を 覆 し π の で あ る ︒ 即 ち ︑ 右 の 如 き 犠 牲 は ︑
共 同 海 損 力 う 得 な い の で あ る ( 註 日 ) ︒ 此 の 判 決 に 劃 し て は ︑ 荷 主 及 び 其 保 瞼 者 は 驚 愕 し π る の み な ら
ず 不 服 を 唱 ひ つ ＼ あ る ︒ 而 し て 其 主 張 す る 所 を 見 る に ﹁ 共 同 海 損 の 法 律 は ︑ バ ー タ ー ・ ア ク ト か ら
全 然 濁 立 し 何 等 影 響 を 受 く べ き も の で は な い と い ふ こ と ︑ 及 び ︑ バ ー タ ー ・ ア ク ト の 目 的 は ︑ 貨 物
O
の 損 害 に 關 す る 直 接 の 請 求 に 封 し て ︑ 船 主 に 防 禦 手 段 を 與 ふ る に 過 ぎ な か つ π と い ふ 乙 と ﹂ 是 で あ
る ( 註 二 ) ︒ 然 ら ば ︑ 右 の 諸 制 決 の 理 由 如 何 ︒ 其 理 由 と す る 所 は ︑ 荷 主 は 共 同 海 損 な る 間 接 的 の 方 法 を
用 ひ て ︑ ハ ー タ ; ︒ ア ク ト の 明 文 上 に 船 主 に 劃 し 直 接 に 請 求 し 得 ざ る 竜 の を ︑ 取 得 し 得 な い と い ふ
に あ つ た ( 註 三 ) ︒
私 は か ﹂ る 判 決 に 劃 し て は ︑ 大 い に 不 服 で あ る ︒ 前 記 し π る 私 の 理 論 上 の 見 解 よ う も ︑ よ り 有 力
な る 反 封 理 由 が あ る ︒ 即 ち ︑ か う に 船 主 を 問 題 外 に 置 い て 考 へ ︑ こ ㌦ に 多 歎 の 荷 主 あ う て ︑ 其 一 人
の 積 荷 が ︑ 犠 牲 に 供 せ ら れ ︑ 而 し て ︑ 之 が 共 同 海 損 力 ら ず と せ ば ︑ 彼 の み は 甚 だ し く 不 利 な る 地 位
に 置 か る ＼ 乙 と 是 で あ る ︒ か ＼ る 事 は ︑ 明 に 公 牛 の 観 念 に 反 す る も の で は あ る ま い か ︒ さ れ ば ︑ 實
際 界 に 於 て も ︑ 此 剣 決 に 劃 す る 不 李 の 聲 高 く 且 つ ︑ 之 と 趣 旨 を 同 じ う す る 立 法 叉 は 制 例 は ア メ リ カ
を 措 い て ︑ 世 界 の 何 庭 に も 存 在 し な い や う で あ る ︒
次 に ︑ 第 二 の 問 題 に 關 す る ア メ リ ヵ の 割 決 を う か 思 つ て 見 や う ︒ 即 ち ︑ 船 主 の 供 し π る 礒 牲 は
共 同 海 損 た る べ き か ︒ 右 に 述 べ 泥 る が 如 く ︑ 貨 物 の 犠 牲 を 共 同 海 損 と 認 め ざ り し ア メ リ ヵ の 裁 判 所
は ︑ 躊 躇 な く 否 定 的 制 決 を 下 し π る べ し と 推 論 し う る ︒ 而 し て ︑ 一 入 九 七 年 の イ ラ ワ デ ー 事 件 に 於
て ︑ 米 國 の 大 審 院 は ︑ か く の 如 く 判 決 し た の で あ る ︒ 其 到 決 に 依 れ ば ︑ 船 舶 運 航 上 の 過 失 に よ つ て
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 旗 三 四 五
商 學 討 究 触弟 二 巻 ( 下 ) 幽二 四 山ハ
船 主 が 損 害 を 受 け カ る と き は ︑ だ と ひ 其 損 害 が 船 舶 と 貨 物 を 救 助 す る 爲 め に 惹 起 さ れ π ら と す る
も ︑ 之 を 共 同 海 損 と し て 船 主 が 分 憺 を 請 求 す る こ と を 許 す は ︑ バ ー タ ー ・ ア ク ト の 趣 意 で は な い の
で あ る (註 四 ) ︒
≧ の 判 決 は ︑ 船 舶 の 受 け カ る 損 害 に 關 す る も の で あ る ︒ 然 ら ば 共 同 安 全 の 爲 め に ︑ 船 主 が 費 用 を
支 出 し た る と き は 如 何 ︒ 一 般 に 行 は る ＼ 見 解 に よ れ ば ︑ ︒此 種 の 費 用 は 分 憺 せ ら る べ き も の で あ る と
い ふ ︒ 何 故 な れ ば ︑ 船 主 の 爲 し た る 此 種 の 支 出 は ︑ 荷 主 の 爲 め に ︑ 其 代 理 人 と し し て 爲 し だ る 立 替
金 に 過 ぎ ぎ る が 故 で あ る (註 五 ) ︒ 果 し て 然 ら ば ︑ 共 同 安 全 の 爲 め の 費 用 は 共 同 海 損 π る が 如 き 取 扱 を
受 く る ︒ 之 に 反 し て ︑ 同 じ 目 的 を 以 て 供 せ ら れ π る 蟻 牲 は 共 同 海 損 た る を 得 な い の で あ る ︒ か く の
如 き は ︑ 理 論 上 の 矛 盾 を 含 ま な い で あ ら う か ︒ ま π ︑ か く の 如 き 不 李 等 な る 取 扱 は 實 際 上 の 弊 害 を
來 さ ず し て 止 む で あ ら う か ︒ 即 ち 船 主 は 共 同 の 安 全 を 得 む が 爲 め に ︑ 船 舶 の 一 部 を 犠 牲 に 供 す る に
代 へ て ︑ 救 助 者 を 傭 ひ て 多 額 の 報 酬 を 支 彿 ふ に 至 る で あ ら う ︒
イ ラ ワ デ ー 號 事 件 の 判 決 は ︑ 船 主 を し て ︑ 所 謂 共 同 海 損 協 約 (Ω ︒一︑ .︑︑ 一 . .︒ .︑ ・q ︒ ︒・・ .︒ . ∋ ・う D) な る 特 約 を ︑
船 荷 謹 雰 中 に 掲 げ し む る に 至 っ た ︒ 其 要 旨 は ︑ 航 海 及 び 船 舶 蓮 用 に つ い て 船 員 が 犯 し 禿 る 過 失 ︑ 又
は 相 常 な る 注 意 を 以 て す る 竜 登 見 し 得 ざ る 隠 れ た る 鍛 疵 ︑ 叉 は 船 舶 の 不 堪 航 よ う し て ︑ 危 瞼 が 磯 生
●
し た る 揚 合 に 於 て ︑ 其 結 果 と し て 生 ず る こ と あ る べ き 共 同 海 損 力 る 犠 牲 及 び 費 用 に つ い て は ︑ 荷 主
は 船 主 と 共 に 之 を 分 捲 す べ し と い ふ の で あ る ︒ 然 し 乍 ら ︑ 此 約 款 は ︑ 一 九 〇 五 年 の ユ カ タ ン 事 件 に
於 て ︑ ニ ユ i ︒ ヨ ー ク 地 方 裁 判 所 に 依 つ て ︑ 無 敷 な う と 宣 言 さ れ 允 ︒ 其 理 由 は ︑ か ＼ る 特 約 を 認 む
る 規 定 が ハ ー タ ト ・ ア ク ト に 存 せ ざ る 以 上 ︑ 過 失 の 法 律 的 敷 果 を 破 る が 如 き 契 約 を 禁 止 す る 公 盆 的
規 定 は ︑ 未 だ 嚴 然 と ,し て 存 す る と い ふ 乙 と に 在 つ π ( 註 六 )︒
此 等 の 剣 決 は ︑ 海 運 界 に 非 常 な る 不 安 を 惹 起 し た ︒ 從 つ て ︑ 間 も な く ︑ ジ エ ー ソ ン (一 ︑ ・︒ ・ ) 事 件 に
於 て ‑ 本 件 に 於 て は ︑ ニ ユ ー ・ ヨ ー ク 地 方 裁 割 所 竜 控 訴 院 も ︑ 同 じ 意 味 の 劉 決 を 下 し カ の で あ る
が i 前 記 の 控 訴 院 は ︑ 其 事 件 の 再 審 を 要 求 せ ら る ＼ に 至 つ π ︒ 而 し て ︑ 控 訴 院 は ︑ 大 審 院 に 劉 し
て ︑ 二 つ の 質 問 を 螢 し カ ︒ 一 っ は ︑ 訴 訟 の 目 的 π る 共 同 海 損 協 約 は ︑ 法 律 上 有 敷 な う や 否 や と い ふ
の で あ ・9 ︑ 他 は ︑ 竜 し 肯 定 的 な る 揚 合 に 於 て ︑ 船 主 と 荷 主 と の 關 係 に 封 し て ︑ 此 約 款 は 如 何 な る 敷
果 を 有 す る か と い ふ の で あ る ︒
之 に 封 し て ︑ 一 九 一 二 年 五 月 + 三 日 の 剣 決 を 以 て ︑ 大 審 院 は 此 約 款 の 数 力 を 認 め ︑ 且 つ 此 約 款 に
ヘヘヘヘへ
定 め ら れ π る 揚 合 に 於 て は ︑ 船 主 も 荷 主 と 共 に ︑ 航 海 の 利 害 關 係 人 の 全 員 に 甥 し て ︑ 共 同 の 安 全 の
爲 め に 自 ら 支 出 し カ る 費 用 叉 は 犠 牲 に つ い て ︑ 其 分 憺 を 請 求 す る こ と を 得 る と 言 明 し π の で あ
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 損 三 四 七
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 四 八
る ( 註 七 ) ︒
斯 く し て ︑ 此 制 決 は 問 題 と な れ る 約 款 が 惹 起 せ る 困 難 に 絡 う を 告 げ し め た ︒ 然 し 乍 ら ︑ 過 去 に 於
け る と 同 じ く ︑ 今 日 に 於 て も ︑ の ー タ ー ・ ア ク ト の 規 定 の 存 す る に 拘 ら ず ︑ 共 同 の 危 瞼 の 原 因 と し
て ︑ 船 舶 の 隠 れ π る 暇 疵 又 は 船 長 若 く は 船 員 の 過 失 の 存 す る 場 合 に 於 て ︑ 共 同 海 損 の 規 則 が 其 適 用
を 保 存 せ ん が 鴬 め に は ︑ か ＼ る 約 款 を 船 荷 謹 雰 叉 は 運 邊 契 約 書 に 掲 ぐ る の 必 要 に 迫 ら れ つ ＼ あ る ︒
右 の 大 審 院 の 判 決 は ︑ か く の 如 く 特 約 を 運 逸 契 約 中 に 加 ふ る の 必 要 を 招 き た る の み な ら ず ︑ 大 い
に 奇 異 な る 性 質 を 帯 ぶ る 竜 の で あ る ︒ 何 故 な れ ば ︑ こ の 割 決 は 特 約 の 目 的 の 範 園 を 超 ゆ る が 故 で あ
る ︑ 特 約 に は ︑ 船 主 の 損 害 を ば ︑ 荷 主 は 分 憺 す べ し と あ る の み で あ つ て ︑ 荷 主 の 損 害 を 船 主 は 分 憺
す と は 定 め て な い の て あ る ︒ 然 る に ︑ 大 審 院 は ︑ 荷 主 の 損 害 を も 共 同 海 損 と し た の で あ る ︒ か ＼ る
取 扱 は 公 牢 の 観 念 に 合 致 す る こ と 明 な れ ど も ︑ あ る 特 約 の 解 繹 に 於 て ︑ か ＼ る 態 度 を 採 る こ と は ︑
理 論 上 ︑ 許 さ る べ き 乙 と で あ ら う か ︒ も し ス ト ラ ス ド ン 事 件 に 於 て 裁 判 所 は 自 ら 下 し π る 剣 決 に 反
し π る 竜 の を 下 し カ リ と せ ば ︑ 右 の 如 き 疑 問 を 我 等 に 懐 か し め ず に 濟 む だ の で あ る ︒ 此 所 に 竜 亦 ︑
ス ト ラ ス ド ン 事 件 の 判 決 を 批 難 す べ き 論 猿 の 一 つ が 横 つ て ゐ る わ け で あ る ︒
( 註 一 ) 0 8 σq 幽 o P O g q 巴 ﹀ ︿︒ 冨 σqρ 彗 ユ 巴 も 即 ω い
( 註 二 )
( 註 三 )
( 註 四 )
( 註 五 )
( 註 六 )
( 註 七 )
か く て 我 等 は ︑
る 剣 決 の 不 合 理 な る を 痛 戚 す る ︒
之 を 肯 定 す る に 至 つ π ︒ 此 事 は 一 九 一 九 年 の エ ル ネ ス テ ィ ナ 事 件 に 於 て 冒 あ る ( 註 一 ) ︒
ア メ リ カ の 法 律 上 ︑ 懐 だ 此 黙 に 關 し て 一 ? の 問 題 が 残 さ れ て あ る ︒ そ れ は ︑ 船 主 も 荷 主 も 共 に 犠
牲 に 供 し π る 揚 合 に 於 て ︑ 其 雨 者 又 は 一 方 が 共 同 海 損 と な る か の 問 題 即 ち 是 で あ る ︒ 勿 論 ︑ 此 犠 牲
は 共 同 の 危 瞼 を 免 れ る 爲 め に 供 さ れ ︑ 而 し て 其 の 危 瞼 の 原 因 は 船 主 が 法 律 上 免 責 さ れ た る 船 舶 の 不
堪 航 な う と 假 定 す る の で あ る ︒ ま だ ︑ 船 荷 謹 雰 中 に ︑ 共 同 海 損 協 約 な し と 假 定 す る ︒ さ て ︑ 此 問 題
に 封 し て ︑ 右 に 詳 説 し π る 剣 決 か ら 理 論 的 に 推 究 す れ ば ︑ 船 主 の 犠 牲 は 共 同 海 損 た ら ず し て ︑ 荷 主
の そ れ は 然 b う る と の 結 論 に 達 す る で あ ら う ︒ 然 る に ︑ ア メ リ ヵ の 裁 劃 所 の 例 決 は 之 に 反 す る ︒ 同
船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 損 三 四 九 Hげ 峯 " 掴 U g
H ぴ 置 壱 弓 ω い .
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回 三 F ℃ 勺 ・ 盆 ・
ス ト ラ ス ド ン 及 び ジ エ ー ソ ン .事 件 に 於 て ︑ 荷 物 の 犠 牲 は 共 同 海 損 π ら ず と 定 め た
さ れ ば ︑ ア メ リ ヵ の 控 訴 院 は 後 年 に 至 つ て ︑ 其 態 度 を 一 愛 し て ︑
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 五 〇
國 の 割 例 に よ れ ば ︑ 荷 主 は 共 同 海 損 と し て ︑ 自 己 の 損 害 を 請 求 し う る ︒ 而 し て ︑ も し 之 を 請 求 し た
る と き は ︑ 船 主 も 亦 ︑ 其 損 害 を 共 同 海 損 力 ら し め う る ︒ さ れ ど ︑ 船 主 の 方 が 差 引 き ︑ 債 椹 者 と な る
場 合 に は ︑ 其 超 過 額 に つ い て は 請 求 す る こ と を 得 な い ︒ 即 ち 船 主 の 共 同 海 損 請 求 灌 ほ ︑ 荷 主 の そ れ
と 相 殺 し う る 以 上 に 出 つ る を 得 な い の で あ る (註 二 ) ︒
か ＼ る 制 決 は ︑ イ ラ ワ ツ デ ィ ー 事 件 の そ れ と 理 論 上 ︑ 合 致 し 得 な い 竜 の で は あ る 蛮 い か ︒ 即 ち ︑
船 主 側 の 犠 牲 は ︑ 荷 主 側 に 犠 牲 あ る 揚 合 に は 共 同 海 損 と な 鉱 ︑ 然 ら ざ る 場 合 に は 之 と 反 翼 の 結 果 と
な る ︒ し か も ︑ 船 主 側 の 犠 牲 尤 る や ︑ 荷 主 側 に 犠 牲 あ う π る や 否 や を 問 は ず ︑ 共 同 の 安 全 の 蔦 め に
生 じ た る こ と に 於 て ︑ 寸 毫 竜 ⁝愛 り は な い の で あ る ︒ 論 者 は 言 は む ︑ ﹁ 船 舶 の 犠 牲 は 原 則 と し て 共 同
海 損 で あ る ︒ 但 し ︑ 荷 主 の 共 同 海 損 債 権 を 相 殺 す る の 敷 果 を 有 す る の み ﹂ と ︒ さ れ ど ︑ か ㌧ る 相 殺
ノ
カ の み を 有 す る 共 同 海 損 債 椹 な る も の は ︑ 我 等 未 だ か つ て 之 を 聞 か な い の で あ る ︒ し か も ︑ か ＼ る
債 権 を 認 む る は ︑ 公 卒 の 観 念 に 一 致 す る 竜 の で は な い の で あ る ︒
(註 一 ) 0 9 ぴq 匹 o 〜 O ℃ . o凶 ご ℃ . 轟 9
( 註 二 ) H三 山 こ ℃ 恒 Q ♪ ω い℃ 鴇 . お .
以 上 詳 説 し た る ア メ リ カ 法 を 要 約 す れ ば 左 の 如 し ︒
即 ち 船 主 が 法 律 上 免 責 さ れ カ る 船 舶 の 不 堪 航 に 原 因 す る 共 同 の 危 瞼 を 避 く る 駕 め に ︑ 供 せ ら れ π る
犠 牲 及 び 費 用 は ︑ 共 同 海 損 協 約 な き と き は 次 の 如 く 取 扱 は る ＼ ︒
↓ 船 主 が 供 し カ る 犠 牲 及 び 費 用 は 共 同 海 損 と 認 め ら れ 漁 ︒ 但 し ︑ 救 助 料 其 他 の 特 別 費 用 を 船 主 (
が 支 彿 ら ひ ︑ し か も 此 等 の 費 用 に つ き 第 三 者 が 貨 物 の 上 に 留 置 椹 を 有 す る と き は ︑ 荷 主 は 慮 分 の 負
澹 を 露 さ ね ば な ら 漁 ︒
ゴ 荷 主 の み が 犠 牲 叉 は 費 用 を 供 し カ る と き は ︑ 此 等 は 共 同 海 損 と な る ︒ N 三 船 主 及 び 荷 主 の 双 方 が 犠 牲 叉 は 費 用 を 供 し π る と き は ︑ 荷 主 の 供 し た る 竜 の は 共 同 海 損 と な (
る ︒ 此 場 合 に は ︑ 船 主 は ︑ 自 己 の 供 し π る 竜 の を 以 て ︑ 相 殺 を 爲 し う る ( 註 ︼ ) ︒
共 同 海 損 協 約 が 船 荷 謹 券 中 に あ る 場 合 に は ︑ 犠 牲 及 び 費 用 の す べ て は ︑ 船 舶 に 生 じ だ る と 荷 物 に
生 じ カ る と を 問 は ず ︑ 共 同 海 損 と な る (註 二 ) ︒
(註 一 ) 0 8 げq α o炉 o ℃ ・ 6囲件 ∴ 憎 即 出 鳩 息 . (註 二 ) ぎ 崔 " ㌧ ℃ ● ミ ℃ み○◎ ・
7 ラ ン ス の 法 律 に 於 て は ︑ 免 責 約 款 は 有 敷 で あ る と い ふ の が 通 説 で あ る ︒ 然 ら ば ︑ 船 主 が 船 荷 謹
雰 上 の 明 約 に よ つ て ︑ 船 舶 の 不 堪 航 に つ き ︑ 合 法 的 に 免 責 さ れ た る 場 合 に ︑ 船 主 が 船 舶 及 積 荷 の 共
船 舶 の 不 堪 航 と 共 伺 海 損 三 五 一
̀商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 五 二
同 の 安 全 の 爲 め に ︑ 自 ら 犠 牲 を 供 し 又 は 費 用 を 支 出 し 尤 る に ︑ 此 等 の も の が 右 の 不 堪 航 に 原 因 す る
と き は ︑ 此 等 の も の は 共 同 海 損 控 る べ き か ︒ フ ラ ン ス の 裁 制 所 は 多 歎 の 判 決 を 以 て ︑ 之 に 肯 定 的 解
答 を 爲 し て ゐ る (註 一 ) ︒ 然 し 乍 ら 此 等 の 制 決 に 劃 し て 不 服 を 唱 ふ る も の が あ る ︒ 彼 等 は ︑ す べ て 理 論
上 ︑ 否 定 説 を 主 張 す る ば か う で な く ︑ 更 に 進 ん で 此 等 の 剣 決 は 免 責 約 款 な き 場 合 に 於 て ︑ 船 主 の 犠
牲 及 び 費 用 を 共 同 海 損 と 認 め な か つ π 同 國 の 剣 決 に 矛 盾 す る と 論 じ て ゐ る ︒ 如 何 な る 黙 に 於 て 矛 盾
す る か ︒ 彼 等 は 言 ふ ︑ ﹁ 契 約 に よ つ て 軍 猫 海 損 π る も の を 共 同 海 損 と な し 得 な い が 故 に ︑ 免 責 約 款
な き と き ︑ 軍 濁 海 損 尤 る 竜 の は ︑ 此 の 約 款 あ る と き と 錐 も 亦 ︑ 軍 濁 海 損 た る べ き で あ る ﹂ と 説 く (詫
二 )︒ 然 し 乍 ら ︑ す で に 述 べ π る が 如 く ︑ 之 と 反 劃 の 見 解 を 採 う て ︑ 裁 剣 所 の 制 決 に は ︑ 前 後 を 通 じ
て 矛 盾 す る 所 が な い と 辮 護 す る 者 が あ る ( 註 三 ) ︒ 而 し て ︑ 此 見 解 の 正 當 な る こ と を ︑ 私 は 信 ぜ ざ る を
得 な い ︒
(註一)閑百臼﹂O℃・o津︒Zoいb・N◎q・
(註二)U鈎菖oPO唱・o謬鴇即いoN⁝H屯o穿O器昌象園o昌p巳計○喝・o津略くH20◎QOい●
(註三)口骨・夢Oや包8累o醤NO⁝卜長げ巳ρO℃'9￡幣・悼Q・
最 後 に へ ー グ ・ ル ー ス の 解 答 す る 所 ︑ 如 何 を 見 や う ︒ 同 規 則 第 四 條 第 二 項 に は ︑ 相 當 な る 注 意 を
以 て す る も ︑ 登 見 し 能 は ざ る 隠 れ π る 蝦 疵 に つ い て は ︑ 船 主 は 責 任 を 免 る ＼ 旨 が 規 定 さ れ て ゐ る ︒
ヘへ
從 つ て ︑ 之 を 直 接 の 原 因 と す る 積 荷 の 損 害 に 劃 し て は ︑ 船 主 は 賠 償 の 責 を 免 る ＼ Z と 勿 論 で あ る ︒
さ れ ど ︑ 之 を 間 接 の 原 因 と し て ︑ 共 同 の 安 全 の 儒 め に ︑ 積 荷 又 は 船 舶 に 損 害 を 加 へ 叉 は 費 用 を 投 じ
π る と き は ︑ 此 等 の 損 害 及 び 費 用 は 共 同 海 損 力 b 得 る で あ ら う か ︒
一 九 二 一 年 入 月 ︑ へ ー グ に 於 て 作 成 さ れ カ る と き に は ︑ へ ー グ ・ ル ー ス は ︑ 此 黙 に つ い て 何 等 の
規 定 を 設 け な か つ 尤 ︒ 然 し 乍 ら ︑ 一 九 ニ ニ 年 一 〇 月 の ブ ラ ツ セ 〃 に 於 け る 外 交 會 議 に 於 て ︑ 同 規 則
の 修 正 が 行 は れ カ と き に は ︑ 先 き の 規 則 の 第 五 條 に 次 の 如 き 規 定 が 附 加 さ れ π ︒ 即 ち ︑ 本 規 則 の 如
ヘヘへ
何 な る 條 項 と 錐 も ︑ 船 荷 謹 雰 中 に 共 同 海 損 に 關 す る 合 法 的 規 約 を 掲 ぐ る 之 と を 妨 ぐ る 竜 の と 解 す べ
か ら ず と の 規 定 が 加 へ ら れ た の で あ る ︒
此 規 定 を 消 極 的 に 解 繹 す れ ば ︑ へ ー グ ・ ル ー ル ス の 下 に 於 て は ︑ 免 責 さ れ 禿 る 不 堪 航 を 原 因 と し
で ︑ 共 同 の 安 全 の 儒 め に 船 主 が 供 し π る 犠 牲 及 び 費 用 は 共 同 海 損 完 る か 否 か は 不 明 で あ る が ︑ π 讐
當 事 者 は 特 約 を 以 て 之 を 共 同 海 損 と 定 む る も 差 支 な し と い ふ こ と に な る ︒ 之 を 積 極 的 に 解 す れ ば ︑
右 の 犠 牲 及 び 費 用 は ︑ へ ー グ ・ ル ー ル ス に よ れ ば ︑ 共 同 海 損 で は な い が ︑ 特 約 を 以 て ︑ 共 同 海 損 と
な す こ と を 得 る と い ふ 結 果 に 達 す る ︒ 私 は 前 説 を 採 る 者 で あ る ︒ 何 故 な れ ば ︑ ロ ン ド ン に 開 か れ π
‑船 舶 の 不 堪 航 と 共 同 海 績 三 五 三
商 學 討 究 第 二 巻 ( 下 ) 三 五 四
る 國 際 海 事 委 員 會 i 一 九 二 二 年 の ブ ラ ッ セ ル 外 交 會 議 の 数 日 前 に 開 か れ 尤 る 竜 の ー に 於 て 其 一
委 員 が ︑ へ ー グ ・ ル ー ル ス は 共 同 海 損 法 に 何 等 影 響 す る こ と な き を 宣 明 す る 爲 め に ︑ 一 つ の 條 文 の
必 要 を 説 き ︑ 之 に 基 い て ︑ 前 記 規 定 は 生 れ 出 で た る こ と 及 び ︑ 條 文 そ の 竜 の が 何 等 積 極 的 聲 明 を 爲
し て ゐ な い 乙 と を 信 ず る が 故 で あ る ︒
右 の 如 く ︑ ヘ ー グ ・ ル ー ル ス は 共 同 海 損 特 約 を 排 斥 せ 楓 ︒ 然 し 乍 ら ︑ 舷 に 注 意 す べ き は ︑ 免 責 さ
れ ざ る 不 堪 航 を 原 因 と す る 船 主 の 犠 牲 及 び 費 用 ま で も ︑ 共 同 海 損 と す る 特 約 を 禁 ず る こ と ︑ 是 で あ
ヘヘへ
