西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 二 巻 第 一 ・ 二 合 併 号 ︵ 二 〇 〇 九 年 十 二 月 ︶
公
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一 は じ め に ︱ ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ 退 職 手 当 返 納 処 分 の 法 規 律 二 懲 戒 免 職 処 分 に お け る 裁 量 三 懲 戒 免 職 処 分 に お け る 裁 量 審 査 の あ り 方 四 懲 戒 処 分 に お け る 事 前 手 続 の 要 否 と 懲 戒 免 職 処 分 五 結 び に 代 え て ︱ ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ 退 職 手 当 返 納 処 分 と ﹁ 懲 戒 免 職 ﹂ 処 分 一公 務 員 懲 戒 免 職 処 分 に お け る ﹁ 考 慮 事 項 ﹂ と 裁 量 審 査 二
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法
規
律
二 〇 〇 八 ︵ 平 成 二 〇 ︶ 年 一 二 月 、 国 家 公 務 員 退 職 手 当 法 の 改 正 に よ り ︵ 施 行 は 二 〇 〇 九 年 四 月 ︶ 、 公 務 員 の 非 違 行 為 を 原 因 と す る 退 職 手 当 の 返 納 事 由 が 拡 大 さ れ る こ と と な り 、 退 職 手 当 の 支 給 後 に 懲 戒 免 職 処 分 に 相 当 す る 行 為 が 発 覚 し た 場 合 が 返 納 事 由 に 加 え ら れ る と と も に 、 非 違 行 為 を 行 っ た 職 員 や 元 職 員 が 死 亡 し た 場 合 に は そ の 遺 族 や 相 続 人 が 支 給 制 限 ・ 返 納 の 対 象 と さ れ る こ と と な っ た ︵ １ ︶ 。 遺 族 や 相 続 人 か ら 退 職 金 を 返 還 さ せ る 制 度 は 諸 外 国 に お い て も あ ま り 例 が み ら れ な い ︵ 2 ︶ と い う 事 情 も あ り 、 返 納 処 分 に は 特 に 慎 重 を 期 す こ と が 求 め ら れ 、 ま た 行 政 手 続 法 の 聴 聞 手 続 規 定 が 随 所 に 準 用 さ れ る な ど ︵ 3 ︶ 、 一 見 、 懲 戒 免 職 処 分 と は 異 質 な 処 分 で あ る よ う な 印 象 を 受 け る 。 こ の 聴 聞 手 続 で は 、 確 か に 遺 族 や 相 続 人 の ﹁ 生 活 利 益 ﹂ に 関 す る 主 張 が な さ れ る こ と も 意 図 さ れ て は い る で あ ろ う 。 し か し 、 当 該 返 納 制 度 創 設 の 趣 旨 は 、 懲 戒 免 職 処 分 の 場 合 の 退 職 手 当 不 支 給 と の 不 均 衡 の 是 正 、 そ し て 非 違 行 為 発 生 の 抑 止 効 果 を 高 め る こ と に 求 め ら れ ︵ 4 ︶ 、 非 違 行 為 に 対 し て 退 職 手 当 は 支 給 し な い と い う 原 則 を 貫 こ う と す る も の で あ ろ う か ら 、 返 納 処 分 の 主 た る 要 件 は や は り ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ に な ろ う 。 そ う す る と 退 職 金 返 納 処 分 の 中 核 に は 懲 戒 免 職 処 分 の そ れ と 同 じ 判 断 が 置 か れ る こ と と な り 、 両 処 分 の 本 質 は 通 底 す る も の で あ る よ う に 思 わ れ る 。 し か し 、 制 度 上 は 、 ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 ﹂ 判 断 に は 事 前 手 続 が 省 略 さ れ 、 ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ 判 断 に は 聴 聞 手 続 が 置 か れ る こ と と な り 、 少 な く と も 本 質 を 同 じ く す る し く み の よ う に は み え な い 。 そ れ で は 、 な ぜ 公 務 員 法 上 の 懲 戒 免 職 処 分 の 場 合 に は 事 前 の 聴 聞 の 機 会 が 与 え ら れ な い の で あ ろ う か 。 も し 、 ﹁ 懲 戒 免 職 処西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 二 巻 第 一 ・ 二 合 併 号 ︵ 二 〇 〇 九 年 十 二 月 ︶ 分 ﹂ に は 人 事 院 の 不 服 申 立 制 度 が あ る か ら 事 前 手 続 は 不 要 、 と の 理 解 が あ る と す れ ば 、 ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ の 判 断 に も 同 様 の 制 度 構 築 は 可 能 で あ り 、 そ う で あ れ ば 必 ず し も 事 前 手 続 は 必 要 で な か っ た の か 。 ま た 、 懲 戒 免 職 処 分 に 関 す る 最 高 裁 判 決 が い う よ う に 、 懲 戒 処 分 は ﹁ 平 素 の 事 情 に 通 暁 し た も の の 判 断 に 任 せ る の で な け れ ば 適 切 な 判 断 が で き な い ﹂ と し 、 ﹁ 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 性 を 欠 く ﹂ 場 合 に は じ め て 裁 量 権 の 逸 脱 ・ 濫 用 と い い う る 、 と い う の で あ れ ば 、 ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ 判 断 に 基 づ く 返 納 処 分 も 同 様 で は な か っ た の か 。 返 納 処 分 に 際 し て ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ を ﹁ 例 え ば 、 収 賄 な ど ⋮ 公 務 に 対 す る 国 民 の 信 頼 を 著 し く 損 な う よ う な も の に 限 定 ﹂ ︵ 5 ︶ す る 必 要 は な く 、 た だ 単 に 遺 族 や 相 続 人 の 生 活 利 益 を 重 視 し た も の に す れ ば 足 り た の で は な い か 。 そ う で な い な ら 、 ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 ﹂ も ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ 返 納 処 分 の よ う に 慎 重 に 判 断 さ れ る べ き も の で は な い の か 。 本 稿 は 、 退 職 手 当 返 納 制 度 の し く み は 、 公 務 員 懲 戒 免 職 処 分 に も 反 映 で き る 内 容 を 含 ん で い る の で は な い か と い う 問 題 意 識 の も と 、 懲 戒 免 職 処 分 に 対 す る 従 来 の 判 例 の 傾 向 を 分 析 し ︵ 一 ︶ 、 学 説 を も と に 裁 量 判 断 お よ び 裁 量 審 査 の あ り 方 ︵ 二 ︶ 、 な ら び に 事 前 手 続 の 要 否 ︵ 三 ︶ に つ き 検 討 し 、 ﹁ 懲 戒 免 職 ﹂ 処 分 と ﹁ 懲 戒 免 職 処 分 相 当 ﹂ 退 職 手 当 返 納 処 分 の 判 断 及 び 審 査 方 法 の 異 同 に つ き 若 干 の 考 察 を 試 み る も の で あ る 。 三
公 務 員 懲 戒 免 職 処 分 に お け る ﹁ 考 慮 事 項 ﹂ と 裁 量 審 査 四
二
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１． 懲 戒 処 分 の 裁 量 審 査 に 関 す る 最 高 裁 判 例 国 家 公 務 員 法 上 の 懲 戒 処 分 ︵ 6 ︶ の 裁 量 審 査 の あ り 方 に つ い て は 、 古 く は 最 判 昭 和 三 二 年 五 月 一 〇 日 ︵ 民 集 一 一 巻 五 号 六 九 九 頁 。 以 下 ﹁ 昭 和 三 二 年 判 決 ﹂ と い う 。 ︶ に み ら れ る よ う に 、 ﹁ 行 政 庁 に お け る 公 務 員 に 対 す る 懲 戒 処 分 は 所 謂 公 務 員 の 勤 務 に つ い て の 秩 序 を 保 持 し 、 綱 紀 を 粛 正 し て 公 務 員 と し て の 義 務 を 全 か ら し め る た め 、 そ の 者 の 職 務 上 の 義 務 違 反 行 為 そ の 他 公 務 員 と し て ふ さ わ し く な い 非 行 に 対 し て 科 す る 所 謂 特 別 権 力 関 係 に 基 く 行 政 監 督 権 の 作 用 ﹂ で あ る と し 、 ﹁ 公 務 員 に 対 す る 懲 戒 処 分 に お い て 、 懲 戒 事 由 が あ る 場 合 に 、 懲 戒 権 者 が 、 懲 戒 処 分 を す る か ど う か 、 懲 戒 処 分 の う ち い ず れ の 処 分 を 選 ぶ べ き か を 決 定 す る こ と は 、 懲 戒 権 者 の 裁 量 に 任 さ れ て い る も の で あ り 、 そ の 処 分 が 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 き 懲 戒 権 者 に 任 さ れ た 裁 量 権 の 範 囲 を 超 え る も の と 認 め ら れ る 場 合 に 限 り 違 法 と な り 、 司 法 救 済 を 受 け ら れ る ﹂ と す る も の が あ る 。 そ し て 、 懲 戒 処 分 の 裁 量 審 査 に 関 す る 基 本 的 枠 組 み を 示 す 最 判 昭 和 五 二 年 一 二 月 二 〇 日 判 決 ﹁ 神 戸 全 税 関 事 件 ﹂ ︵ 民 集 三 一 巻 七 号 一 一 〇 一 頁 。 以 下 ﹁ 昭 和 五 二 年 判 決 ﹂ と い う 。 ︶ は 、 ﹁ 懲 戒 権 者 は 、 懲 戒 事 由 に 該 当 す る と 認 め ら れ る 行 為 の 原 因 、 動 機 、 性 質 、 態 様 、 結 果 、 影 響 等 の ほ か 、 当 該 公 務 員 の 右 行 為 の 前 後 に お け る 態 度 、 懲 戒 処 分 等 の 処 分 歴 、 選 択 す る 処 分 が 他 の 公 務 員 及 び 社 会 に 与 え る 影 響 等 、 諸 般 の 事 情 を 考 慮 し て 、 懲 戒 処 分 を す べ き か ど う か 、 ま た 、 懲 戒 処 分 を す る 場 合 に い か な る 処 分 を 選 択 す べ き か 、 を 決 定 す る こ と が で き る ﹂ と し 、 ﹁ そ の 判 断 は 、 右 の よ う な 広 範 な 事 情 を 総 合 的 に 考 慮 し て さ れ る も の で あ る 以 上 、 平 素 か ら 庁 内西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 二 巻 第 一 ・ 二 合 併 号 ︵ 二 〇 〇 九 年 十 二 月 ︶ の 事 情 に 通 暁 し 、 部 下 職 員 の 指 揮 監 督 の 衝 に あ た る 者 の 裁 量 に 任 せ る の で な け れ ば 、 と う て い 適 切 な 結 果 を 期 待 す る こ と が で き な い も の と い わ な け れ ば な ら な い ﹂ 。 し た が っ て 、 ﹁ 右 の 裁 量 は 、 恣 意 に わ た る こ と を 得 な い も の で あ る こ と は 当 然 で あ る が 、 懲 戒 権 者 が 右 の 裁 量 権 の 行 使 と し て し た 懲 戒 処 分 は 、 そ れ が 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 い て 裁 量 権 を 付 与 し た 目 的 を 逸 脱 し 、 こ れ を 濫 用 し た と 認 め ら れ る 場 合 で な い 限 り 、 そ の 裁 量 権 の 範 囲 内 に あ る も の と し て 、 違 法 と な ら な い ﹂ と し た の で あ る 。 そ し て 、 ﹁ 裁 判 所 が 右 の 処 分 の 適 否 を 審 査 す る に あ た つ て は 、 懲 戒 権 者 と 同 一 の 立 場 に 立 つ て 懲 戒 処 分 を す べ き で あ つ た か ど う か 又 は い か な る 処 分 を 選 択 す べ き で あ つ た か に つ い て 判 断 し 、 そ の 結 果 と 懲 戒 処 分 と を 比 較 し て そ の 軽 重 を 論 ず べ き も の で は な ﹂ い と の 立 場 を 表 明 し て い る 。 か つ て 公 務 員 の 勤 務 関 係 は ﹁ 特 別 権 力 関 係 ﹂ と さ れ 、 法 律 に よ る 行 政 の 原 理 の 原 則 的 適 用 を 排 除 さ れ 、 自 由 裁 量 が 当 然 の 前 提 で あ っ た と い う 沿 革 が あ り ︵ 7 ︶ 、 昭 和 三 二 年 判 決 は そ れ を う か が わ せ る が 、 特 別 権 力 関 係 の 考 え 方 が 否 定 さ れ た 以 降 に お い て も 、 行 政 処 分 と し て の 公 務 員 懲 戒 処 分 の 裁 量 審 査 に つ い て は 、 昭 和 五 二 年 判 決 を み て も わ か る よ う に 、 考 え 方 の 基 本 は 変 わ る こ と な く 、 免 職 処 分 も 含 め 、 公 務 員 懲 戒 人 事 は 非 常 に 裁 量 の 幅 の 広 い 行 政 処 分 の 典 型 と し て 考 え ら れ て き た ︵ 8 ︶ 。 ２． 行 政 活 動 と 裁 量 審 査 基 準 の 類 型 行 政 活 動 は 伝 統 的 に 、 ︵ 特 に 行 政 行 為 を 念 頭 に ︶ 裁 量 の 有 無 、 裁 量 の 広 狭 に 応 じ て 、 ① 覊 束 行 為 、 ② 法 規 裁 量 行 為 、 ③ 自 由 裁 量 行 為 に 区 分 さ れ 、 司 法 審 査 も 、 そ れ ぞ れ 、 ① 判 断 代 置 型 審 査 、 ② 判 断 余 地 型 審 査 、 ③ 踰 越 濫 用 型 審 査 、 が 対 応 す る も の と 捉 え ら れ て き た ︵ 9 ︶ 。 こ ん に ち 、 こ の 分 類 を そ の ま ま そ れ ぞ れ の 行 政 活 動 に つ い て 単 純 に あ て は め る こ と は で き な い で あ ろ う が ︵ 10 ︶ 、 五
公 務 員 懲 戒 免 職 処 分 に お け る ﹁ 考 慮 事 項 ﹂ と 裁 量 審 査 六 た だ 、 行 政 の 裁 量 と さ れ る 部 分 に 関 す る 裁 判 所 の 審 査 の 密 度 を 分 析 す る に あ た っ て は 、 な お 一 定 の 尺 度 を 提 供 す る も の と 思 わ れ る 。 す な わ ち 、 裁 量 に 対 す る 審 査 に は 、 や は り 傾 向 的 に 、 統 制 密 度 の 高 い も の 、 低 い も の 、 そ の 中 間 、 が あ り う る よ う に 思 わ れ る の で あ る ︵ 11 ︶ 。 こ れ に 、 最 高 裁 判 旨 が 使 用 す る 文 言 を 冠 す る と す れ ば 、 ① ﹁ 考 慮 す べ き 事 項 を 考 慮 せ ず ﹂ 型 、 ② ﹁ 看 過 し 難 い 過 誤 欠 落 が あ る ﹂ 型 、 ③ ﹁ 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 く ﹂ 型 と 概 ね 対 応 さ せ て 分 類 で き る か も し れ な い 。 そ こ で 、 さ し あ た り こ の よ う な 基 準 を も と に 、 従 来 の 最 高 裁 の 裁 量 審 査 の 方 法 を 分 類 し て み る と 、 ① 学 校 退 学 処 分 ︵ エ ホ バ の 承 認 剣 道 拒 否 事 件 ︵ 14 ︶ ︶ や 学 校 施 設 使 用 不 許 可 ︵ 呉 市 学 校 施 設 使 用 不 許 可 事 件 ︵ 15 ︶ ︶ に 代 表 さ れ る よ う な 判 断 代 置 型 的 な 全 面 的 コ ン ト ロ ー ル 、 ② 原 子 炉 設 置 許 可 ︵ 伊 方 原 発 訴 訟 ︵ 16 ︶ ︶ や 教 科 書 検 定 ︵ 教 科 書 訴 訟 ︵ 17 ︶ ︶ に 代 表 さ れ る よ う な 判 断 余 地 型 的 な 合 理 性 な い し 相 当 性 コ ン ト ロ ー ル 、 そ し て 、 ③ 在 留 許 可 の 更 新 不 許 可 ︵ マ ク リ ー ン 事 件 ︵ 18 ︶ ︶ や 公 務 員 懲 戒 免 職 処 分 ︵ 神 戸 全 税 関 事 件 ︵ 19 ︶ ︶ に 代 表 さ れ る よ う な 踰 越 濫 用 型 的 な 明 白 性 コ ン ト ロ ー ル 、 に 整 理 で き る よ う に 思 わ れ る 。 い ず れ に し て も 、 公 務 員 の 懲 戒 処 分 の 裁 量 審 査 は ③ の 緩 や か な 審 査 類 型 に 属 す る も の と 理 解 さ れ て き た ︵ 20 ︶ 。
三
懲
戒
免
職
処
分
に
お
け
る
裁
量
審
査
の
あ
り
方
１． ﹁ 懲 戒 ﹂ ﹁ 免 職 ﹂ 処 分 の 裁 量 の 根 拠 と 考 慮 事 項 公 務 員 は 、 国 民 全 体 の 奉 仕 者 と し て 公 共 の 利 益 の た め に 勤 務 す る こ と を 本 質 的 な 内 容 と す る 勤 務 関 係 に お か れ る ︵ 21 ︶ 。 そ し て 、 ︵ 12 ︶ ︵ 13 ︶西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 二 巻 第 一 ・ 二 合 併 号 ︵ 二 〇 〇 九 年 十 二 月 ︶ 公 務 員 の 懲 戒 処 分 に は 、 公 務 員 と し て ふ さ わ し く な い 非 行 が あ る 場 合 に 、 そ の 責 任 を 確 認 し 、 公 務 員 関 係 の 秩 序 を 維 持 す る た め に 科 さ れ る 制 裁 で あ る と い う 特 殊 性 が あ る ︵ 22 ︶ 。 た だ し 、 公 務 員 と し て の 責 任 を 問 う も の で は あ る が 、 い か な る 懲 戒 事 由 が い か な る 程 度 の 責 任 に 対 応 す る の か ︵ ど の 懲 戒 処 分 に 該 当 す る の か ︶ に つ い て の 判 断 基 準 や 考 慮 要 素 は 、 法 律 上 は 書 か れ て い な い 。 懲 戒 が か つ て は 特 別 権 力 関 係 と さ れ た 部 分 社 会 内 部 の 規 律 権 の 行 使 で あ る と は い え 、 職 員 の 責 任 を 問 う も の で あ る 以 上 、 法 律 上 の 明 確 な 基 準 に よ る べ き で あ る と の 指 摘 は 至 極 当 然 で あ る ︵ 23 ︶ 。 判 例 に 目 を や る と 、 ﹁ 懲 戒 ﹂ の 基 準 に 関 し て 昭 和 五 二 年 判 決 が 、 ﹁ 行 為 の 原 因 、 動 機 、 性 質 、 態 様 、 結 果 、 影 響 等 の ほ か 、 当 該 公 務 員 の 右 行 為 の 前 後 に お け る 態 度 、 懲 戒 処 分 等 の 処 分 歴 、 選 択 す る 処 分 が 他 の 公 務 員 及 び 社 会 に 与 え る 影 響 等 、 諸 般 の 事 情 ﹂ と い う 考 慮 事 項 を 掲 記 す る 。 こ れ は 懲 戒 免 職 処 分 に か か る も の で あ る が 、 ﹁ 分 限 ﹂ 処 分 を 行 う に 際 し て の 考 慮 要 素 と し て 最 判 昭 和 四 八 年 九 月 一 四 日 ︵ 民 集 二 七 巻 八 号 九 二 五 頁 。 以 下 、 ﹁ 昭 和 四 八 年 判 決 ﹂ と い う 。 ︶ は 、 ﹁ 公 務 の 能 率 の 維 持 お よ び そ の 適 正 な 運 営 の 確 保 の 目 的 ﹂ ﹁ 被 処 分 者 の 行 動 、 態 度 、 性 格 、 状 態 等 に 関 す る 一 定 の 評 価 ﹂ を 掲 げ て い る 。 そ う す る と 、 ﹁ 懲 戒 ﹂ 処 分 は 、 ﹁ 分 限 ﹂ 処 分 と 異 な り 、 ﹁ 職 務 義 務 違 反 に 対 す る 制 裁 ﹂ ﹁ 公 務 員 の 勤 務 秩 序 の 維 持 ﹂ と い う 異 な っ た 判 断 要 素 が あ る こ と に な る 。 一 方 、 昭 和 四 八 年 判 決 は 、 分 限 ﹁ 免 職 ﹂ 処 分 に つ い て 、 ﹁ 降 任 の 場 合 は 単 に 下 位 の 職 に 降 る に と ど ま る の に 対 し 、 免 職 の 場 合 に は 公 務 員 と し て の 地 位 を 失 う と い う 重 大 な 結 果 に な る 点 に お い て 大 き な 差 異 が あ る こ と を 考 え れ ば 、 免 職 の 場 合 に お け る 適 格 性 有 無 の 判 断 に つ い て は 、 特 に 厳 密 、 慎 重 で あ る こ と が 要 求 さ れ る ﹂ と す る 。 こ の 点 、 ﹁ 免 職 ﹂ に 伴 う 不 利 益 は 懲 戒 も 分 限 も ほ ぼ 変 わ ら な い か 、 む し ろ ﹁ 社 会 的 信 用 の 失 墜 ﹂ の 度 合 い が 高 い だ け ﹁ 懲 戒 ﹂ の 不 利 益 は ﹁ 分 限 ﹂ の そ れ に 勝 る で あ ろ う 。 七
公 務 員 懲 戒 免 職 処 分 に お け る ﹁ 考 慮 事 項 ﹂ と 裁 量 審 査 八 現 に 最 高 裁 判 例 に も 、 懲 戒 処 分 に お い て も 、 ﹁ 免 職 ﹂ は 他 の 処 分 の 選 択 に 比 し て と く に 慎 重 な 配 慮 を 要 す る と す る 考 慮 事 項 を 提 示 す る も の が あ る ︵ 最 判 昭 和 四 九 年 二 月 二 八 日 ・ 民 集 二 八 巻 一 号 六 六 頁 ︶ 。 学 説 に お い て も 同 様 に 、 行 政 内 部 的 人 事 を 超 え て 公 務 員 の 身 分 を 失 わ せ る 最 終 措 置 と し て 、 他 の 懲 戒 処 分 と は 法 的 性 質 が 異 な り 、 要 考 慮 事 項 の 考 慮 義 務 は 一 段 と 厳 し く 、 ま た 裁 量 範 囲 も そ れ だ け 狭 く 解 す べ き と の 指 摘 が 有 力 に な さ れ て き た ︵ 24 ︶ 。 免 職 処 分 に お け る 不 利 益 の 重 大 性 に 鑑 み れ ば 、 そ の 慎 重 考 慮 の 要 請 は 、 当 該 処 分 権 限 規 範 か ら 容 易 に 読 み 出 す こ と が で き 、 ま た 考 慮 事 項 と し て 読 み 出 す こ と を 法 的 に 義 務 付 け ら れ る の で は な い だ ろ う か ︵ 25 ︶ 。 ２． 裁 量 審 査 の 基 準 と 考 慮 事 項 の 考 慮 方 法 こ の 免 職 に お け る 慎 重 配 慮 の 要 請 は 、 昭 和 四 八 年 判 決 で は 、 分 限 免 職 処 分 の 適 否 の 判 断 基 準 に お い て も 引 き 継 が れ 、 ﹁ 分 限 制 度 の 上 記 目 的 と 関 係 の な い 目 的 や 動 機 に 基 づ い て 分 限 処 分 を す る こ と が 許 さ れ な い の は も ち ろ ん 、 処 分 事 由 の 有 無 の 判 断 に つ い て も 恣 意 に わ た る こ と を 許 さ れ ず 、 考 慮 す べ き 事 項 を 考 慮 せ ず 、 考 慮 す べ き で な い 事 項 を 考 慮 し て 判 断 す る と か 、 ま た 、 そ の 判 断 が 合 理 性 を も つ 判 断 と し て 許 容 さ れ る 限 度 を 超 え た 不 当 な も の で あ る と き ﹂ 、 ﹁ 裁 量 権 の 行 使 を 誤 つ た 違 法 の も の ﹂ と さ れ る 。 こ れ に 対 し 、 懲 戒 免 職 処 分 に お い て は 、 ﹁ 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 く ﹂ か ど う か が 判 断 基 準 と な る 。 そ う す る と 、 両 判 決 を 比 較 す る 限 り で 、 分 限 免 職 処 分 に お い て ﹁ 考 慮 す べ き 事 項 を 考 慮 せ ず ﹂ 型 が 採 用 さ れ て い る の は 、 ﹁ 免 職 ﹂ で は な く ﹁ 分 限 ﹂ に よ る も の で あ る 。 つ ま り 、 ﹁ 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 く ﹂ 型 を 採 用 す る 昭 和 五 二 年 判 決 と 、 ﹁ 考 慮 す べ き 事 項 を 考 慮 せ ず ﹂ 型 を 採 用 す る 昭 和 四 八 年 判 決 の 差 は 、 一 般 論 の レ ベ ル で は 、 懲 戒 免 職 と 分 限 免 職 の そ れ ぞ れ に お け
西 南 学 院 大 学 法 学 論 集 第 四 二 巻 第 一 ・ 二 合 併 号 ︵ 二 〇 〇 九 年 十 二 月 ︶ る 相 違 と な る 考 慮 事 項 、 す な わ ち 、 ﹁ 公 務 員 秩 序 の 維 持 ﹂ ﹁ 非 違 行 為 に 対 す る 責 任 ﹂ と い う 点 に 主 と し て 求 め ら れ る こ と に な る と 思 わ れ る 。 し か し 、 は た し て こ れ で 、 ﹁ 免 職 ﹂ に 伴 う 重 大 な 不 利 益 を 凌 ぐ だ け の 理 由 を 十 分 に 構 築 す る こ と が で き る で あ ろ う か 。 と こ ろ で 、 ﹁ 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 く ﹂ か ど う か と い う 基 準 は 、 そ こ に い う ﹁ 社 会 観 念 ﹂ の 内 容 具 体 化 の 可 否 が 問 題 と な り 、 そ の 解 明 が な け れ ば 、 抽 象 的 す ぎ る が 故 に 、 結 局 、 処 分 権 者 の 処 分 を 違 法 に な ら な い と の 結 論 を 導 く た め に 機 能 す る こ と に な る こ と は 早 く か ら 指 摘 さ れ て い た ︵ 26 ︶ 。 実 際 、 昭 和 五 二 年 判 決 に お い て は 、 環 裁 判 官 の 反 対 意 見 が 、 免 職 に つ い て 、 ﹁ 収 入 や 生 活 の 安 定 ﹂ ﹁ 社 会 的 信 用 の 格 別 の 失 墜 ﹂ ﹁ 再 就 職 の 困 難 さ ﹂ ﹁ 退 職 金 ・ 年 金 に お け る 著 し い 不 利 益 ﹂ と い う 、 不 利 益 の 度 合 い を 大 き な 考 慮 要 素 と し て 考 え る の と 対 比 す る と 、 法 廷 意 見 で は 被 処 分 者 の 権 利 ・ 利 益 が 全 く 考 慮 さ れ る こ と な く 処 分 の 適 法 が 導 か れ て い る こ と が わ か る ︵ 27 ︶ 。 も っ と も 、 昭 和 五 二 年 判 決 も 、 そ の 調 査 官 解 説 に よ れ ば 、 ﹁ 考 慮 す べ き 事 項 を 考 慮 せ ず ﹂ の 基 準 を 前 提 に し て い る と い う ︵ 28 ︶ 。 た し か に 、 そ こ に は 、 考 慮 要 素 と し て ﹁ 行 為 の 原 因 、 動 機 、 性 質 、 態 様 、 結 果 、 影 響 等 の ほ か 、 当 該 公 務 員 の 右 行 為 の 前 後 に お け る 態 度 、 懲 戒 処 分 等 の 処 分 歴 、 選 択 す る 処 分 が 他 の 公 務 員 及 び 社 会 に 与 え る 影 響 等 、 諸 般 の 事 情 ﹂ が あ げ ら れ て い る 。 し か し 、 同 じ く 調 査 官 解 説 に よ れ ば 、 そ れ は 同 時 に ﹁ い か な る 要 素 を ど の 程 度 考 慮 す る か も 具 体 的 事 案 に お い て 一 応 懲 戒 権 者 の 裁 量 に 任 さ れ て い る ﹂ と い う の で あ る ︵ 29 ︶ 。 そ う で あ れ ば 、 た と え ﹁ 当 然 考 慮 さ れ て し か る べ き 重 要 な 要 素 が 考 慮 さ れ て い た の か ど う か 、 あ る い は 考 慮 さ れ て は な ら な い 要 素 が 考 慮 さ れ て い な か っ た か ど う か ﹂ を 判 断 基 準 と し て も 、 結 局 、 問 題 の 本 質 は 変 わ ら な い こ と に な る 。 九
