セクシャル・ハラスメントと使用者責任に関する一覚書

︽ 論    説 ︾  

 

セ

ク

シ

ャ

ル

・

ハ

ラ

ス

メ

ン

ト

と

使

用

者

責

任

に

関

す

る

一

覚

書

   

 

西

 

村

 

正

 

喜

 

 

 

 

 

 

 

 

Ⅰ

 

は

じ

め

に

    男 女 雇 用 機 会 均 等 法 が 施 行 さ れ て 以 来 、 従 業 員 の セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト に つ い て 企 業 に 対 す る 責 任 を 追 及 す る 事 例 が 激 増 し て い る 。 こ の と き 、 民 法 上 、 七 一 五 条 に 基 づ き 使 用 者 責 任 が 追 及 さ れ る こ と が 多 い 。 と こ ろ で 、 七 一 五 条 一 項 の 成 立 要 件 に い か な る 場 合 に 該 当 す る か に つ い て は さ て お き 、 責 任 が 成 立 す る ︵ 請 求 原 因 事 実 が 認 め ら れ る ︶ 場 合 に 、 企 業 の 抗 弁 と し て 、 七 一 五 条 一 項 但 書 に 基 づ く ﹁ 使 用 者 が 被 用 者 の 選 任 及 び そ の 事 業 の 監 督 に つ い て 相 当 な 注 意 を し た と き ﹂ に 該 当 し 、 免 責 さ れ る か が 問 題 と な る 。   こ の 点 に つ き 、 後 述 の よ う に 、 民 法 解 釈 上 、 現 在 で は 、 七 一 五 条 一 項 但 書 は ほ ぼ 空 文 化 さ れ て い る と い う の が 一 般 的 な 理 解 で あ る 。 と こ ろ が 、 こ れ と 異 な り 民 法 以 外 の 分 野 で は 、 例 え ば 労 働 法 に お い て 、 企 業 が 義 務 を 尽 く し て い る 以 上 は 免 責 さ れ る べ き と 主 張 す る 説 も 見 ら れ る 。 ︵ １ ︶   使 用 者 責 任 に 含 ま れ る 事 例 類 型 と し て は 、 取 引 的 不 法 行 為 と 事 実 的 不 法 行 為 の 類 別 を は じ め と し て 、 多 様 な 類 型

が あ る た め 、 そ れ に 応 じ て 考 慮 し て い く 必 要 が あ る 。 そ れ ゆ え 一 般 に 七 一 五 条 一 項 但 書 に よ る 免 責 を 肯 定 す る こ と が 出 来 な い と し て も 、 セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト と い う 類 型 に 特 有 の 事 情 が あ れ ば 、 そ れ を 積 極 的 に 肯 定 し て い く べ き で あ ろ う 。   そ こ で 、 本 稿 で は 、 従 業 員 の セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト に つ い て 果 た し て 企 業 の 免 責 を 認 め る べ き か 、 と い う 点 に つ い て ︵ 判 例 を 素 材 に ︶ 若 干 の 検 討 を し て み た い 。

 

 

 

 

 

 

Ⅱ

 

使

用

者

責

任

概

観

    こ こ で は 、 ま ず 七 一 五 条 一 項 に 基 づ く 使 用 者 責 任 に つ い て 概 観 す る 。   立 法 者 は 、 使 用 者 責 任 を 過 失 責 任 の 延 長 線 上 に あ る も の と し て 捉 え 、 そ の 性 質 も 一 種 の 自 己 責 任 と 捉 え て い た 。 し か し な が ら 、 過 失 責 任 と 捉 え る と 七 〇 九 条 に 対 す る 独 自 性 が 必 ず し も 明 ら か と は な ら な い こ と 、 企 業 活 動 の 活 発 化 ・ 拡 大 化 に 伴 い 、 企 業 に 広 く 免 責 の 可 能 性 を 認 め る こ と は 不 当 で あ り 企 業 に 責 任 を 集 中 す る 必 要 が あ る こ と か ら 、 帰 責 の 根 拠 を 報 償 責 任 に 求 め 、 責 任 の 性 質 も 被 用 者 の 代 位 責 任 と 捉 え る 考 え 方 が 通 説 化 す る こ と と な る 。 そ し て 、 ︵ ２ ︶ そ の 後 、 危 険 責 任 を も あ わ せ て 帰 責 根 拠 と す る 見 解 も み ら れ る よ う に な っ た 。 ま た 、 近 年 で は 、 使 用 者 責 任 が 多 様 な 類 型 を 含 む こ と か ら 、 報 償 責 任 又 は 危 険 責 任 の 原 理 で は 正 当 化 し に く い 事 例 も 存 在 し て お り 、 端 的 に 賠 償 資 力 の 確 保 を 目 的 と し て 使 用 関 係 が あ る こ と か ら 責 任 が 認 め ら れ る 類 型 が 存 在 す る こ と も 指 摘 さ れ て い る 。   こ の よ う に 、 帰 責 の 根 拠 が 過 失 責 任 と 捉 え ら れ な く な っ た こ と か ら 、 七 一 五 条 の 構 造 上 、 使 用 者 は 被 用 者 の 選 任 ・ 監 督 に つ き 相 当 の 注 意 を な す こ と に よ っ て 免 責 さ れ る と い う 、 い わ ゆ る 中 間 責 任 と な っ て い る に も か か わ ら ず 、

そ れ が 認 め ら れ 免 責 さ れ る と い う こ と は ほ と ん ど な い 。 ︵ ３ ︶ ︵ ４ ︶   そ こ で 、 使 用 者 の 責 任 の 有 無 を 確 定 す る 基 準 と し て は 、 七 一 五 条 一 項 但 書 で は な く 、 ﹁ 事 業 の 執 行 に つ い て ﹂ ︵ ＝ 事 業 執 行 性 ︶ が 重 要 と な る 。 そ こ で 、 次 に 事 業 執 行 性 に つ い て 検 討 し て い く こ と と す る 。 ︵ ５ ︶   ﹁ 事 業 執 行 性 ﹂ に つ い て は 、 後 述 す る よ う に 、 多 様 な 見 解 が 見 ら れ る 。 判 例 は 、 当 初 ︵ 大 正 時 代 ︶ 、 い わ ゆ る ﹁ 不 可 分 一 体 説 ﹂ と い う 立 場 を 採 用 し て い た 。 つ ま り 、 使 用 者 の 事 業 の 範 囲 に 属 す る 被 用 者 の 行 為 、 お よ び こ れ と 関 連 し て 一 体 不 可 分 の 関 係 に あ る 被 用 者 の 行 為 に つ い て ﹁ 事 業 執 行 性 ﹂ が あ る と 考 え ら れ て い た 。 し か し 、 学 説 か ら 、 そ の よ う な 捉 え 方 で は 、 事 業 執 行 性 の 範 囲 が 狭 す ぎ る と い う 批 判 を 浴 び 、 そ の 後 、 い わ ゆ る 外 形 標 準 説 が 採 用 さ れ る こ と と な る 。 昭 和 三 二 年 七 月 一 六 日 判 決 で は 、 事 業 執 行 性 に つ い て ﹁ 被 用 者 の 職 務 執 行 行 為 そ の も の に は 属 し な ︵ ６ ︶ い が 、 そ の 行 為 の 外 形 か ら 観 察 し て 、 あ た か も 被 用 者 の 職 務 の 範 囲 内 の 行 為 に 属 す る も の と み ら れ る 場 合 を も 包 含 す る も の と 解 す べ き ﹂ で あ る と 判 示 し て い る 。 も っ と も 、 外 形 標 準 説 が 採 用 さ れ て き た の は 、 い わ ゆ る 取 引 的 不 法 行 為 に 関 す る 事 例 で あ り 、 必 ず し も 事 実 的 不 法 行 為 に 対 し て 適 用 が あ る の か は 明 ら か で は な か っ た 。 そ こ で 、 事 実 的 不 法 行 為 に つ い て も 外 形 標 準 説 を 採 用 さ れ る の か が 問 題 と な っ た 。 こ の 点 に つ い て は 、 交 通 事 故 が 問 題 と な る 事 例 で 外 形 標 準 説 を 採 用 し た 判 決 が 出 さ れ て お り 、 少 な く と も 事 実 的 不 法 行 為 に つ い て 、 外 形 標 準 説 が 採 用 さ れ る 余 ︵ ７ ︶ 地 の あ る こ と を 示 し て い る 。 と こ ろ が 、 仕 事 に お け る 暴 力 行 為 が 問 題 と な っ た 場 合 に つ い て 、 昭 和 四 四 年 一 一 月 一 八 日 判 決 で は 、 ﹁ 事 業 の 執 行 行 為 を 契 機 と し 、 こ れ と 密 接 な 関 連 を 有 す る と 認 め ら れ る 行 為 ﹂ に つ い て 事 業 執 行 性 ︵ ８ ︶ が 認 め ら れ て い る 。 つ ま り 、 こ こ で は 必 ず し も ﹁ 外 形 ﹂ を 標 準 と し て い な い 。 こ の よ う に 、 判 例 に お い て も 事 実 的 不 法 行 為 つ い て は 、 外 形 標 準 説 を 貫 徹 し て い る と は 言 い 難 い 状 況 に あ る 。 学 説 も 、 事 実 的 不 法 行 為 つ い て 外 形 標 準

説 を 採 用 す る こ と に 批 判 的 な 見 解 が 多 い 。 な ぜ な ら 、 事 実 的 不 法 行 為 つ い て は 必 ず し も 外 観 に 対 す る 信 頼 が 問 題 と な る わ け で は な い か ら で あ る 、 そ こ で 、 学 説 上 、 事 実 的 不 法 行 為 に お け る ﹁ 業 務 執 行 性 ﹂ の 判 断 基 準 に つ い て 以 下 に 概 説 す る よ う に 多 様 な 見 解 が 主 張 さ れ る こ と に な る 。  
い わ ゆ る 支 配 領 域 説   加 藤 一 郎 教 授 は 、 次 の よ う に 述 べ る 。 ﹁ 自 動 車 の 運 転 の 場 合 に は 、 運 転 と い う こ と 自 体 が 事 業 の 執 行 で あ っ て 、 ・ ・ ・ 客 観 的 に み て そ れ が 使 用 者 の 支 配 領 域 内 の こ と が ら で あ る と 認 め ら れ る 場 合 に は 、 使 用 者 に 責 任 を 追 わ せ る べ き で あ る 。 そ れ は 、 取 引 行 為 と 同 様 に 行 為 の 外 形 に よ る こ と に も な る が 、 取 引 行 為 で は 、 行 為 の 外 形 に 対 す る 相 手 方 の 信 頼 が 考 慮 に 入 っ て く る の に 対 し て 、 自 動 車 事 故 の よ う な 事 実 行 為 の 場 合 に は 、 そ の 考 慮 は 除 外 さ れ 、 も っ ぱ ら 客 観 的 に 使 用 者 の 支 配 領 域 内 の こ と が ら か 否 か で 決 す べ き こ と と な る 。 ﹂ こ こ で は 、 明 示 さ れ て い る わ け ︵ ９ ︶ で は な い が 、 使 用 者 責 任 の 帰 責 原 理 を 報 償 責 任 に 求 め る こ と か ら 、 そ の よ う な 基 準 を 採 用 し て い る と 考 え る こ と が 出 来 る 。  
職 務 の 性 質 上 、 通 常 行 う 危 険 の あ る 行 為 を 基 準 と す る 立 場   こ の 見 解 は 、 川 島 教 授 が 提 唱 さ れ た も の で あ
が 、 幾 代 教 授 は 一 般 論 と し て は 、 こ の 説 を 支 持 し 、 さ ら に 具 体 的 に 、 ﹁ 加 害 者 が 被 用 者 た る 地 位 に あ る こ と か ら 通 常 予 見 さ れ う る も の で あ る か 否 か 、 加 害 行 為 と 被 用 者 の 本 来 の 職 務 と の 近 接 性 ・ 遠 隔 性 、 加 害 の 道 具 の 状 況 ︵ 特 に 、 そ れ が 使 用 者 所 有 の も の か 、 被 用 者 所 有 の も の か ︶ 、 加 害 行 為 の 場 所 的 状 況 ︵ 使 用 者 の 事 業 所 の 構 内 か 否 か な ど 、 ︶ 、 被 害 者 の 善 意 な い し 無 過 失 ︵ 取 引 的 不 法 行 為 の 場 合 ︶ な ど 、 ︵  ︶ 10 る

種 々 の 要 因 を 総 合 し て 評 価 す る 必 要 が あ
﹂ と 述 べ ら れ て い る 。 こ れ に 対 し て は 、 ﹁ 加 害 者 が 被 用 者 た る 地 位 に あ る こ と か ら 通 常 予 見 さ れ う る も の で あ る か 否 か ﹂ と い う 点 に つ い て 、 実 質 的 に 過 失 責 任 を 認 め る こ と に な り 企 業 の 免 責 範 囲 が 広 が る と い う 批 判 が あ る ほ か 、 多 様 な 要 因 を 組 み 入 れ る こ と に よ っ て 逆 に ﹁ 事 業 執 行 性 ﹂ の 意 味 が 捉 え に く く な っ て い る よ う に 思 わ れ
。  
職 務 関 連 性 を 基 準 と す る 説   こ の 見 解 は 、 加 害 行 為 と 加 害 者 の 分 掌 す る 職 務 と の 関 連 性 に 焦 点 を 当 て て 問 題 を 捉 え る 立 場 で あ る 。 又 、 補 充 的 に ﹁ 加 害 行 為 へ の 近 接 性 ﹂ を 基 準 と す る 、 も っ と も 暴 行 行 為 に つ い て は ﹁ 密 接 関 連 性 ﹂ を 基 準 と す る た め 、 後 述 の 類 型 論 に 近 づ く 面 も あ ろ
。  
外 形 標 準 説 を 事 実 的 不 法 行 為 に つ い て も 適 用 す る 立 場   こ の 見 解 は 、 事 実 的 不 法 行 為 に つ い て も 外 形 標 準 説 を 否 定 す る の で は な く 、 む し ろ そ れ を 適 用 し よ う と す る 立 場 で あ る 。 例 え ば 、 澤 井 教 授 は ﹁ 使 用 者 は 自 分 が 社 会 に 提 示 し て い る 外 形 に 相 応 す る 活 動 に つ い て 責 任 を 負 う べ き だ ﹂ と い う 思 想 は 事 実 的 不 法 行 為 に も 妥 当 す る と さ れ る 。 そ し て 、 規 範 的 判 断 の 重 要 性 を 強 調 し 、 ﹁ 結 局 は ・ ・ ・ 総 合 判 断 せ ざ る を 得 な い ﹂ と し つ つ 、 ﹁ よ り 規 範 的 判 断 に 親 し む 点 で ﹂ 外 形 標 準 説 を ﹁ 評 価 し た い ﹂ と さ れ
。 ま た 、 潮 見 教 授 も ﹁ 被 用 者 の 事 実 的 不 法 行 為 に つ い て も 外 形 標 準 説 を 否 定 す る 理 由 は な く 、 た だ そ の 基 準 を 取 引 的 不 法 行 為 と は 別 の と こ ろ に 求 め る の が よ い よ う に 思 わ れ る ﹂ と さ れ 、 ﹁ 七 一 五 条 の 使 用 者 責 任 が 危 険 責 任 ・ 報 償 責 任 の 原 理 か ら 事 業 活 動 に 伴 う 被 用 者 の 行 為 の 結 果 を 使 用 者 に 帰 責 す る 点 に か ん が み 、 ① ﹁ 当 該 権 利 侵 害 が 、 被 用 者 が 分 掌 ︵  ︶ 11 る ︵  ︶ 12 る ︵  ︶ 13 う ︵  ︶ 14 る

す る 職 務 に 対 し て 相 当 の 関 連 性 を 有 し て い る こ と ﹂ の 意 味 で の ﹁ 職 務 関 連 性 ﹂ と ② ﹁ 使 用 者 に よ る 人 的 危 険 の 支 配 ・ 統 制 可 能 性 ﹂ ︵ 被 用 者 の 行 為 へ の 使 用 者 の 支 配 が 及 ぶ か ど う か と い う 点 に 関 す る 基 準 で あ る ︶ に 注 目 し て 、 ﹁ 業 務 の 執 行 に つ き な さ れ た こ と ﹂ を 判 断 す る の が 良 い と 思 わ れ
﹂ と の 見 解 を 示 し て い る 。  
類 型 論   事 実 的 不 法 行 為 を 、 さ ら に 類 型 化 し 、 類 型 毎 に 異 な る 基 準 に 基 づ い て 判 断 す る 見 解 で あ る 。 も っ と も 、 類 型 化 の 視 点 に よ っ て ニ ュ ア ン ス に 差 が あ る 。   内 田 教 授 は 、 事 実 的 不 法 行 為 を 自 動 車 の よ う な 危 険 物 か ら 生 ず る 不 法 行 為 ︵ 危 険 物 型 又 は 自 動 車 事 故 型 ︶ と 暴 行 型 に 類 型 化 し 、 前 者 に つ い て は ﹁ 使 用 者 の 支 配 領 域 内 の 危 険 に 由 来 す る か 否 か ﹂ で 判 断 し 、 後 者 に つ い て は 、 加 害 者 の ﹁ 主 体 的 な 行 為 で あ っ て 誰 か の 管 理 す る 危 険 物 で は な い か ら 、 ﹁ 使 用 者 の 支 配 領 域 内 の 危 険 ﹂ で あ る か 否 か の 基 準 ﹂ は ﹁ 判 断 基 準 と し て 有 用 で は な い ﹂ と し た 上 で 、 そ れ に 変 わ る 基 準 と し て ﹁ 事 業 の 執 行 行 為 と の 密 接 関 連 性 ﹂ を 判 断 基 準 と し て い
。   一 方 、 加 藤 雅 信 教 授 は 、 同 じ く 類 型 化 の 重 要 性 を 説 き つ つ 異 な る 視 点 か ら 類 型 化 す る 。 つ ま り 、 使 用 者 責 任 を ﹁ 使 用 者 の 事 業 の 目 的 が 営 利 で あ る か 、 非 営 利 で あ る か ﹂ 、 ま た 、 ﹁ そ れ が 営 利 で あ る か 非 営 利 事 業 で あ る と を 問 わ ず 、 被 用 者 の 業 務 の 内 容 が 危 険 で あ る か 否 か に よ っ て 使 用 者 責 任 の あ り か た が 異 な っ て く る ﹂ と し 、 危 険 業 務 使 用 者 責 任 類 型 、 非 危 険 業 務 に つ い て の 営 利 事 業 使 用 者 責 任 類 型 と 非 営 利 事 業 使 用 者 責 任 類 型 の 三 つ に 類 型 化 さ れ る の で あ
。 も っ と も 、 こ の 類 型 化 が 事 業 執 行 性 の 解 釈 に ど こ ま で 反 映 さ れ る の か は 必 ず し も 明 ら か で は な い 。 ︵  ︶ 15 る ︵  ︶ 16 る ︵  ︶ 17 る

  こ の よ う に 、 ﹁ 事 業 執 行 性 ﹂ の 判 断 基 準 に つ い て は 、 論 者 に よ っ て か な り の ニ ュ ア ン ス が あ る 。 し か し な が ら 、 類 型 論 に 立 た な い と し て も 、 事 業 執 行 性 そ れ 自 体 が 抽 象 的 な 要 件 で あ っ て 事 件 類 型 に 応 じ て 検 討 し て い く 必 要 性 は 指 摘 さ れ て い る 。 そ こ で 、 次 に セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト と 使 用 者 責 任 が 問 題 と な っ た 若 干 の 判 例 に つ い て 検 討 を し た い 。

 

 

 

 

 

 

Ⅲ

 

セ

ク

シ

ャ

ル

・

ハ

ラ

ス

メ

ン

ト

に

お

け

る

使

用

者

責

任

に

つ

い

て

の

判

例

    以 下 で は 、 使 用 者 責 任 が 問 題 と な っ た セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト に つ い て 、 企 業 の 使 用 者 責 任 に 関 す る 点 の み に 焦 点 を 絞 っ て 検 討
。 ① 福 岡 地 裁 平 成 四 年 四 月 一 六 日 判 決 ︵ 判 タ 七 八 三 号 六 〇 頁 等 ︶   Ｙ １ 会 社 の 職 場 の 上 司 Ｙ ２ か ら 性 的 悪 評 を ふ り ま か れ た こ と に よ り 、 部 下 Ｘ が 嫌 が ら せ を 受 け 、 ま た 周 囲 の 信 用 を 失 墜 さ せ ら れ た と い う 事 例 に お い て 、 Ｙ ２ に つ い て は   ﹁ Ｘ に 対 す る 一 連 の 行 為 は Ｘ の 職 場 の 上 司 と し て の 立 場 か ら の 職 務 の 一 環 又 は こ れ に 関 連 す る も の と し て さ れ た も の で 、 そ の 対 象 者 も 、 Ｘ 本 人 の ほ か は 、 同 Ｙ ２ の 上 司 、 部 下 に 該 た る 社 員 や ア ル バ イ ト 学 生 又 は Ｙ １ 会 社 の 取 引 先 の 社 員 で あ る か ら 、 右 一 連 の 行 為 は 、 Ｙ １ 会 社 の ﹁ 事 業 の 執 行 に 付 き ﹂ 行 わ れ た も の と 認 め ら れ 、 Ｙ １ 会 社 は Ｙ ２ の 使 用 者 と し て 不 法 行 為 責 任 を 負 う こ と を 免 れ な い 。 ﹂ と し 、   一 方 で 、 直 接 の 加 害 者 で あ る 被 用 者 を 選 任 監 督 す べ き 立 場 に あ る 者 に つ い て は 、   ﹁ 使 用 者 は 、 被 用 者 と の 関 係 に お い て 社 会 通 念 上 伴 う 義 務 と し て 、 被 用 者 が 労 務 に 服 す る 過 程 で 生 命 及 び 健 康 を ︵  ︶ ︵  ︶ 18 19 す る

害 し な い よ う 職 場 環 境 等 に つ き 配 慮 す べ き 注 意 義 務 を 負 う が 、 そ の ほ か に も 、 労 務 遂 行 に 関 連 し て 被 用 者 の 人 格 的 尊 厳 を 侵 し そ の 労 務 提 供 に 重 大 な 支 障 を 来 す 事 由 が 発 生 す る こ と を 防 ぎ 、 又 は こ れ に 適 切 に 対 処 し て 、 職 場 が 被 用 者 に と っ て 働 き や す い 環 境 を 保 つ よ う 配 慮 す る 注 意 義 務 も あ る と 解 さ れ る と こ ろ 、 被 用 者 を 選 任 監 督 す る 立 場 に あ る 者 が 右 注 意 義 務 を 怠 っ た 場 合 に は 、 右 の 立 場 に あ る 者 に 被 用 者 に 対 す る 不 法 行 為 が 成 立 す る こ と が あ り 、 使 用 者 も 民 法 七 一 五 条 に よ り 不 法 行 為 責 任 を 負 う こ と が あ る と 解 す べ き で あ る 。 ﹂ と 一 般 論 を 述 べ た 上 、 そ の あ て は め に お い て 、 ﹁ 専 務 ら の 行 為 に つ い て も 、 職 場 環 境 を 調 整 す る よ う 配 慮 す る 義 務 を 怠 り 、 ま た 、 憲 法 や 関 係 法 令 上 雇 用 関 係 に お い て 男 女 を 平 等 に 取 り 扱 う べ き で あ る に も か か わ ら ず 、 主 と し て 女 性 で あ る Ｘ の 譲 歩 、 犠 牲 に お い て 職 場 関 係 を 調 整 し よ う と し た 点 に お い て 不 法 行 為 性 が 認 め ら れ る か ら 、 Ｙ １ 会 社 は 、 右 不 法 行 為 に つ い て も 、 使 用 者 責 任 を 負 う も の と い う べ き で あ る 。 ﹂ と 判 示 し た 。 ② 大 阪 地 裁 平 成 八 年 四 月 二 六 日 判 決 ︵ 判 時 一 五 八 九 号 九 二 頁 ︶   Ｙ １ 会 社 の 会 長 ︵ 名 誉 職 的 地 位 で あ り 、 業 務 命 令 権 は な い ︶ で あ る Ｙ ２ が 、 Ｘ 運 転 の 車 に 同 乗 し た 際 に 車 中 で 太 も も 等 を さ わ り 、 又 、 性 的 関 係 を 求 め て い る こ と を ほ の め か し な が ら 、 そ の 翌 日 Ｘ を コ ー ヒ ー に 誘 っ た と い う 事 案 に お い て 、   ﹁ Ｙ ２ は 、 外 形 上 、 Ｘ が 職 務 を 遂 行 中 、 少 な く と も ﹁ Ｙ １ 会 社 の 会 長 と し て 、 Ｘ が 早 く 業 務 に 慣 れ て く れ る よ う に と 親 切 心 か ら 、 ア ド バ イ ス の つ も り で 同 乗 し ﹂ て い た も の で あ っ て 、 本 件 に お け る Ｙ １ の 行 為 は 会 長 の 職 務 と は 無 縁 で は な く 、 し か も 、 ・ ・ ・ 、 同 行 為 は Ｙ １ 会 社 の 会 長 と し て の 地 位 を 利 用 し て 行 わ れ た も の で あ る か ら 、 職 務 と の 密 接 な 関 連 性 が あ り 、 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た と 認 め る べ き で あ る 。 ﹂

③ 大 津 地 裁 平 成 八 年 一 〇 月 一 四 日 判 決 ︵ 判 時 一 六 二 三 号 一 一 八 頁 ︶   セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト に つ い て は 認 定 さ れ ず 、 被 用 者 の 暴 力 行 為 に つ い て の 使 用 者 責 任 に つ い て で は あ る が 、 ﹁ 使 用 者 が 、 被 用 者 に よ る 不 法 行 為 に つ い て 、 民 法 七 一 五 条 に 基 づ く 損 害 賠 償 債 務 を 負 担 す る の は 、 右 不 法 行 為 が Ｙ １ の 営 む 事 業 及 び こ れ に 密 接 に 関 連 し て な さ れ た も の で あ る こ と を 要 す る と こ ろ 、 ・ ・ ・ 、 Ｙ ２ に よ る 暴 行 は 、 事 務 局 の 業 務 終 了 後 、 会 長 を 囲 ん で の 懇 親 会 が 開 か れ 、 二 軒 の 店 で 飲 食 し た 後 、 さ ら に ス ナ ッ ク へ 移 動 す る 途 中 に 起 こ っ た も の で あ り 、 Ｘ と 同 Ｙ ２ と の 会 話 が き っ か け と な っ て 発 生 し た と い う そ の 経 緯 や 時 間 帯 か ら す れ ば 、 Ｙ ２ の 暴 行 は Ｙ １ の 事 業 に 密 接 に 関 連 す る も の と 認 め る こ と は で き な い か ら 、 同 Ｙ ２ が 使 用 者 責 任 を 負 う も の で は な い 。 ﹂ と 判 示 し た 。 ④ 東 京 地 裁 平 成 八 年 一 二 月 二 五 日 判 決 ︵ 労 判 七 〇 七 号 二 〇 頁 ︶   Ｙ １ 会 社 の ︵ 代 表 権 の な い ︶ 会 長 Ｙ ２ か ら 、 Ｘ が 日 常 的 に 肉 体 関 係 を 希 望 す る 旨 の 発 言 を さ れ 、 又 、 Ｘ の 入 院 中 、 若 し く は 退 院 後 の 車 中 で キ ス を さ れ た り し た 結 果 、 職 場 で の 就 労 が 不 可 能 と な っ た と い う 事 件 に お い て 、   ﹁ Ｙ ２ は 、 勤 務 時 間 中 、 Ｙ １ 会 社 内 部 に お い て 、 Ｘ に 対 し 、 ・ ・ ・ 話 を し 、 Ｘ へ の 見 舞 い は 勤 務 時 間 中 に 行 わ れ 、 Ｙ １ 会 社 の 業 務 に 関 す る 会 話 が な さ れ て い た 他 、 Ｙ ２ の 一 連 の 行 為 は 、 Ｙ １ 会 社 の 会 長 な い し Ｘ の 上 司 と し て の 地 位 を 利 用 し て 行 わ れ て い た も の で あ る か ら 、 右 一 連 の 言 動 は 、 Ｙ １ 会 社 の 職 務 と の 密 接 な 関 連 性 が 認 め ら れ 、 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た と 認 め ら れ る 。 ﹂ と し 、 使 用 者 責 任 を 肯 定 し た 。

⑤ 京 都 地 裁 平 成 九 年 四 月 一 七 日 判 決 ︵ 判 タ 九 五 一 号 二 一 四 頁 ︶   Ｙ １ 会 社 の 被 用 者 が 更 衣 室 を ビ デ オ カ メ ラ で 盗 撮 し て い た に も か か わ ら ず 、 Ｙ １ 会 社 が 盗 撮 用 ビ デ オ カ メ ラ の 除 去 を せ ず 、 ま た 、 Ｙ １ 会 社 の 専 務 Ｙ ２ が 、 朝 礼 に お い て Ｘ と Ｙ ２ の 肉 体 関 係 を ほ の め か す 発 言 を し た こ と に よ る 名 誉 毀 損 が 問 題 と な っ た 事 件 に つ い て 、   盗 撮 に 関 す る Ｙ ２ ・ Ｙ ３ ︵ Ｙ １ 会 社 の 代 表 取 締 役 ︶ の 使 用 者 責 任 に つ い て は 、 ﹁ ビ デ オ 撮 影 は ﹁ 事 業 の 執 行 に 付 き ﹂ な さ れ た も の と は い え な い ﹂ と し て 責 任 を 否 定 し た ︵ な お 、 Ｙ １ に つ い て は 債 務 不 履 行 責 任 が 認 め ら れ て い る ︶ 。   ま た 、 名 誉 毀 損 に つ い て は 、 ﹁ 朝 礼 に お い て 、 本 件 発 言 を し て い る か ら 、 Ｙ １ は 、 民 法 七 一 五 条 に よ り 、 本 件 Ｙ ２ 発 言 に よ っ て 生 じ た Ｘ の 損 害 を 賠 償 す る 責 任 を 負 う ﹂ と 判 示 し て い る 。 ⑥ 神 戸 地 裁 平 成 九 年 七 月 二 九 日 判 決 ︵ 判 時 一 六 三 七 号 八 五 頁 ︶   Ａ 国 立 病 院 ︵ 被 告 国 ・ Ｙ １ ︶ に 勤 務 す る Ｘ が そ の 上 司 Ｙ ２ か ら 胸 を も ま れ る な ど し た 上 、 性 的 関 係 を せ ま ら れ 、 更 に は そ れ を 拒 否 す る と 無 視 す る な ど の 嫌 が ら せ を 受 け た と い う 事 案 に お い て 、 事 件 に つ い て Ｙ ２ の 不 法 行 為 責 任 を 認 定 し 、 Ｙ １ の 業 務 執 行 性 に つ い て は 、 ﹁ Ｙ ２ の Ｘ に 対 す る 性 的 嫌 が ら せ 行 為 及 び 職 場 に お け る い じ め は 、 勤 務 場 所 に お い て 、 勤 務 時 間 内 に 、 職 場 の 上 司 で あ る と い う 立 場 か ら 、 そ の 職 務 行 為 を 契 機 と し て さ れ た も の で あ る か ら 、 右 一 連 の 行 為 は 、 外 形 上 、 Ｙ １ の 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た も の と 認 め ら れ る 。 ﹂ と 判 示 し た 。

⑦ 津 地 裁 平 成 九 年 一 一 月 五 日 判 決 ︵ 判 時 一 六 四 八 号 一 二 五 頁 ︶   Ｙ １ の 経 営 す る 病 院 に 勤 務 す る 看 護 士 Ｙ ２ が 、 同 じ く 看 護 士 で あ る Ｘ １ ・ Ｘ ２ に 対 し て 、 日 常 勤 務 や 深 夜 勤 務 に お い て 、 卑 猥 な 言 葉 を 投 げ か け た り 、 胸 や お 尻 等 を は じ め と し た 身 体 に 対 す る 性 的 接 触 を 行 っ た と い う 事 件 に つ い て 、 Ｙ １ の 使 用 者 責 任 に 関 す る 部 分 は 、 ﹁ 本 件 の 深 夜 勤 務 中 の 行 為 は 、 業 務 中 、 休 憩 室 に お い て 行 わ れ た も の と は い え 、 前 記 の と お り Ｘ １ ら を 起 こ し た り 呼 び か け る た め の 行 為 と は 認 め ら れ ず 、 Ｙ ２ の 個 人 的 な 行 為 で あ る か ら 、 業 務 を 契 機 と し て な さ れ た も の で は な く 業 務 と の 密 接 な 関 連 性 は 認 め ら れ な い 。 ま た 、 Ｙ ２ の 日 常 勤 務 の ひ わ い な 言 動 は 、 や は り Ｙ １ の 個 人 的 な 行 為 と 認 め ら れ る 上 、 右 深 夜 勤 務 中 の 行 為 と 相 ま っ て 不 法 行 為 と な る も の で あ る と 考 え ら れ る の で 、 右 言 動 の み に つ い て Ｙ １ の 使 用 者 責 任 を 認 め る こ と も で き な い 。 ﹂ と 判 示 し た 。 ︵ な お 、 Ｙ １ の 職 場 環 境 配 慮 義 務 違 反 に 基 づ く 債 務 不 履 行 責 任 は 肯 定 ︶ 。 ⑧ 東 京 高 裁 平 成 九 年 一 一 月 二 〇 日 判 決 ︵ 判 タ 一 六 七 三 号 八 九 頁 ︶   Ｙ １ の 一 〇 〇 ％ 子 会 社 で あ る Ｙ ２ に 出 向 し て い た Ｙ ３ が 、 部 下 で あ る Ｘ に 対 し 、 事 務 所 等 で 身 体 に 対 す る 性 的 接 触 を 行 い 、 そ の 結 果 、 Ｘ が 退 職 せ ざ る を 得 な く な っ た と い う 事 例 に お い て 、   Ｙ ２ の 使 用 者 責 任 に つ い て は 、 ﹁ Ｙ ３ の Ｘ に 対 す る 不 法 行 為 は 、 い ず れ も 、 事 務 所 内 に お い て 、 営 業 所 長 で あ る Ｙ ３ に よ り そ の 部 下 で あ る Ｘ に 対 し 、 勤 務 時 間 内 に 行 わ れ 、 又 は 開 始 さ れ た 行 為 で あ り 、 Ｙ ３ の 上 司 と し て の 地 位 を 利 用 し て 行 わ れ た も の と い う べ き で あ る か ら 、 Ｙ ３ の 右 不 法 行 為 は Ｙ ２ の 事 業 の 執 行 行 為 を 契 機 と し 、 こ れ と 密 接 な 関 連 を 有 す る 行 為 と い う べ き で あ る 。   Ｙ ２ は 、 Ｙ ３ の 行 為 は 個 人 的 な 行 為 で 職 務 と 何 ら 関 係 な く 行 わ れ た も の で あ る 旨 主 張 す る け れ ど も 、 右 に 判 示 し

た よ う な Ｙ ３ の 行 為 の 外 形 か ら 見 て 、 事 業 の 執 行 行 為 を 契 機 と し て 、 こ れ と 密 接 な 関 連 を 有 す る 行 為 と 判 断 す べ き も の で あ る 以 上 、 そ の よ う な 行 為 に 出 た 動 機 が Ｙ ３ の 個 人 的 な 満 足 の た め の も の で あ っ た と し て も 、 そ の こ と は 右 認 定 を 左 右 す る も の で は な い 。 ﹂   な お 、 Ｙ １ の 使 用 者 責 任 に つ い て は 、 使 用 関 係 が 否 定 さ れ た 結 果 、 否 定 さ れ て い る 。   ⑨ 和 歌 山 地 裁 平 成 一 〇 年 三 月 一 一 日 判 決 ︵ 判 時  一 六 五 八 号  一 四 三 頁 ︶   Ｙ １ 会 社 の 被 用 者 、 Ｙ ２ ∼ Ｙ ５ が 、 Ｘ に 対 し 、 日 常 的 に ﹁ お ば ん ﹂ ﹁ く そ ば ば ﹂ と い っ た 侮 辱 的 言 葉 を 投 げ か け て い た 上 、 身 体 に 対 す る 接 触 も 日 常 的 に 行 っ て お り 、 さ ら に 、 Ｙ ５ に お い て は 、 Ｘ に 対 す る 暴 力 も 認 め ら れ た と い う 事 件 に お い て 、 次 の よ う に 、 Ｙ １ の 使 用 者 責 任 を 認 め た 。   ﹁ Ｙ ２ ら は 、 Ｙ １ の 被 用 者 で あ り 、 ま た 、 Ｙ ２ ら の 前 記 不 法 行 為 は Ｙ １ の 営 業 時 間 内 に 、 Ｙ １ の 営 業 所 内 で 行 わ れ た も の で あ る か ら 、 Ｙ ２ ら の 職 務 と 密 接 な 関 連 性 が あ り 、 Ｙ １ 会 社 の 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た も の と 認 め る こ と が で き る 。   そ う す る と 、 Ｙ １ は 、 民 法 七 一 五 条 に 基 づ き Ｙ ２ ら の 使 用 者 と し て 不 法 行 為 責 任 を 負 う 。 ﹂ ︵ な お 、 債 務 不 履 行 責 任 も 認 め ら れ て い る ︶ ⑩ 大 阪 地 裁 平 成 一 〇 年 一 二 月 二 一 日 判 決 ︵ 判 時 一 六 八 七 号 一 〇 四 頁 ︶ ﹁ Ｙ １ 会 社 の 従 業 員 Ｘ が Ｙ １ 主 従 の 懇 親 会 の 二 次 会 で 、 カ ラ オ ケ ボ ッ ク ス 内 で 上 司 Ｙ ２ か ら わ い せ つ な 行 為 を さ れ た と い う 事 案 に お い て 、 Ｙ ２ は 、 ド ラ イ バ ー と オ フ ィ ス コ ミ ュ ニ ケ ー タ ー と の 懇 親 を 図 る た め に 本 件 飲 み 会 を 企 画

し 、 Ｘ が 一 次 会 で 帰 宅 し よ う と す る と ﹁ カ ラ オ ケ に 行 こ う 。 ﹂ と 二 次 会 に 誘 い 、 嫌 が る Ｘ に 対 し 仕 事 の 話 に 絡 ま せ な が ら 性 的 い や が ら せ を 繰 り 返 し た の で あ る か ら 、 右 性 的 い や が ら せ は 、 職 務 に 関 連 さ せ て 上 司 た る 地 位 を 利 用 し て 行 っ た も の 、 す な わ ち 、 事 業 の 執 行 に つ き さ れ た も の で あ る と 認 め ら れ る 。   こ の 点 、 Ｙ １ は 、 Ｘ が 既 に 平 成 九 年 九 月 二 五 日 に 営 業 二 課 南 本 町 班 か ら 営 業 一 課 伊 藤 忠 B S C 班 に 配 置 転 換 さ れ 、 Ｙ ２ は Ｘ の 上 司 で は な く な っ た の で あ る し 、 Ｙ １ は 男 性 ド ラ イ バ ー と オ フ ィ ス コ ミ ュ ニ ケ ー タ ー と の 私 的 な 飲 み 会 を 禁 止 し 、 現 に Ｙ ２ か ら 本 件 飲 み 会 が 開 始 さ れ る 時 点 で Ｙ １ に は 内 緒 に し て お く よ う に と 発 言 さ れ て い た の で 、 本 件 飲 み 会 が Ｙ １ の 事 業 の 執 行 と 関 係 が な い こ と は 明 ら か で あ り 、 Ｙ １ は 責 を 負 わ な い と 主 張 す る 。   し か し な が ら 、 ・ ・ ・ 、 Ｘ に と っ て オ フ ィ ス コ ミ ュ ニ ケ ー タ ー と し て の 仕 事 が 体 力 的 に き つ い た め 、 平 成 九 年 九 月 二 五 日 、 伊 藤 忠 ビ ル の 地 下 の 一 室 で の 事 務 作 業 に 従 事 さ せ た こ と 、 そ の 際 に Ｘ に 配 置 転 換 す る 旨 の 辞 令 を 交 付 し た わ け で も 、 オ フ ィ ス コ ミ ュ ニ ケ ー タ ー の 制 服 を 回 収 し た わ け で も な く 、 同 年 九 月 二 七 日 に 開 催 し た Ｙ １ 主 催 の 第 一 期 オ フ ィ ス コ ミ ュ ニ ケ ー タ ー 歓 迎 会 に も 招 待 し た こ と が 認 め ら れ 、 こ れ ら の 事 実 に 照 ら せ ば 、 伊 藤 忠 ビ ル の 地 下 で の 業 務 は Ｘ の 体 力 が 回 復 す る ま で 一 時 的 に 命 じ た も の に す ぎ ず 、 Ｙ １ と Ｘ と の 上 下 関 係 を 完 全 に 切 断 す る も の と は 言 い 難 い 。 ま た 、 ・ ・ ・ 、 Ｙ １ は 、 男 性 ド ラ イ バ ー と オ フ ィ ス コ ミ ュ ニ ケ ー タ ー と の 私 的 な 飲 み 会 を し な い よ う 通 知 し て い た と 認 め ら れ る が 、 単 に 口 頭 で 右 通 知 を 繰 り 返 し た に と ど ま る も の で 、 現 に 一 二 名 も の 従 業 員 が 本 件 飲 み 会 に 参 加 し た こ と に 照 ら せ ば 、 Ｙ 会 社 の 右 通 知 は 従 業 員 に は さ ほ ど の 重 み を 持 っ て 受 け 止 め ら れ て い な か っ た も の と 認 め ら れ る 。   し て み れ ば 、 単 に Ｙ １ の 通 知 に 反 し て 飲 み 会 が 開 催 さ れ た と い う だ け で 、 右 飲 み 会 に お い て 行 わ れ た Ｙ １ の 行 為 が Ｙ 会 社 の 業 務 執 行 性 を 失 う と 解 す べ き で は な い 。 ﹂

⑪ 静 岡 地 裁 沼 津 支 部 平 成 一 一 年 二 月 二 六 日 判 決 ︵ 労 判 七 六 〇 号 三 八 頁 ︶   Ｙ １ 会 社 に 勤 務 す る Ｘ が 、 そ の 上 司 で あ る Ｙ ２ と Ｙ ３ か ら 交 際 を 迫 ら れ ︵ Ｙ ２ か ら は 暴 行 を 受 け 、 Ｙ ３ か ら は 抱 き つ く な ど さ れ て い る ︶ 、 そ れ を 断 っ た こ と か ら 、 他 の 男 性 と の 交 際 を ほ の め か す 噂 を 両 者 に よ っ て 流 さ れ た り 、 侮 辱 的 発 言 を さ れ た り し 、 そ れ ら が 原 因 と な っ て Ｙ １ か ら 解 雇 さ れ る に 至 っ た ︵ 解 雇 は そ の 後 、 撤 回 さ れ た ︶ 事 例 に お い て 、 ﹁ Ｙ ２ ら の 前 記 不 法 行 為 は Ｙ ２ ら の 職 務 と 密 接 な 関 連 性 が あ り 、 Ｙ １ の 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た も の と 認 め る の が 相 当 で あ る か ら 、 使 用 者 と し て 不 法 行 為 責 任 を 負 う 。 ﹂ と 判 示 し た 。 な お 、 Ｙ １ に 関 し て は 、 他 に も ﹁ 職 場 環 境 を 調 整 す べ き 義 務 ﹂ の 違 反 に 基 づ く 不 法 行 為 責 任 、 解 雇 権 濫 用 に 基 づ く 不 法 行 為 責 任 も 認 め ら れ て い る 。 ⑫ 東 京 地 裁 平 成 一 一 年 一 〇 月 二 七 日 判 決 ︵ 判 タ 一 〇 三 二 号 一 七 二 頁 等 ︶   Ｙ １ の 従 業 員 で あ る Ｘ １ を 、 Ｙ １ の 日 本 支 店 の 支 店 長 で あ り 代 表 者 で あ る Ｙ ３ が 、 Ｙ ３ の 自 宅 に お い て 強 姦 し 、 又 Ｘ ２ に 対 し て 、 支 店 長 室 で 乳 房 を も む な ど の 行 為 を 行 っ た と い う 事 案 で 、 ﹁ Ｘ １ に 対 す る 強 姦 行 為 等 自 体 は 勤 務 時 間 外 に Ｙ ３ の 自 宅 に お い て 行 わ れ た も の で あ る が 、 ・ ・ ・ 、 Ｙ ３ は 、 Ｙ １ の 日 本 に お け る 代 表 者 で あ り 、 従 業 員 で あ る Ｘ １ に 対 し 、 業 務 時 間 中 に 内 線 電 話 を 用 い て 支 店 長 室 へ 呼 び 出 し て 日 本 語 を 教 わ り た い こ と を 口 実 に 自 宅 へ の 来 訪 を 要 請 し た も の で あ っ て 、 Ｙ ３ の 右 地 位 に 照 ら せ ば 、 従 業 員 に 日 本 語 を 教 え る よ う 求 め る 行 為 は Ｙ １ の 事 業 の 執 行 行 為 と 密 接 な 関 連 を 有 す る 行 為 と 認 め ら れ る 。   ま た 、 Ｘ ２ に 対 す る 強 制 わ い せ つ 行 為 に つ い て は 、 Ｙ ３ が 内 線 電 話 を 用 い て 呼 び 出 し た 上 、 職 務 時 間 中 に 支 店 長 室 に お い て 強 制 わ い せ つ 行 為 に 及 ん で お り 、 Ｙ １ の 業 務 の 執 行 行 為 と 密 接 な 関 連 が あ る 行 為 と い う べ き で あ る 。 ﹂

⑬ 福 岡 高 裁 平 成 一 二 年 一 月 二 八 日 判 決 ︵ 判 タ 一 〇 八 九 号 二 一 七 頁 ︶   Ｙ ３ か ら 出 向 し た Ｙ １ の 事 務 局 長 で あ る Ｙ ２ が 、 Ｙ １ の 職 員 Ｘ に 対 し て 、 身 体 接 触 、 Ｘ の 自 宅 ・ 職 場 に お い て 性 的 行 為 に 及 ん だ と い う 事 例 に お い て ﹁ Ｙ ２ の 前 記 各 行 為 が Ｙ １ の ﹁ 事 業 の 執 行 に 付 き ﹂ 行 わ れ た も の か ど う か に つ い て 検 討 す る に 、 六 月 一 日 の 行 為 は 、 Ｘ と Ｙ ２ が 、 休 日 ︵ 土 曜 日 ︶ に Ｙ １ 事 務 所 に お け る パ ソ コ ン 業 者 の 作 業 の 立 会 の た め に 登 庁 し 、 立 会 事 務 が 終 了 し た 後 Ｘ が 同 事 務 所 で 自 己 の 仕 事 を し て い た と こ ろ 、 Ｙ ２ が 同 事 務 所 の 会 長 室 に 部 下 で あ る Ｘ を 呼 ん で 性 的 行 為 を 行 っ た も の で あ り 、 時 間 外 勤 務 命 令 が 出 さ れ て い な か っ た と は い え 、 Ｙ １ の 事 務 と み る べ き 立 会 業 務 と 時 間 的 に 接 着 し 、 職 場 内 で 行 わ れ た も の で あ る か ら 、 外 形 上 そ の 職 務 の 範 囲 内 の 行 為 と 認 め ら れ 、 ﹁ 事 業 の 執 行 に 付 き ﹂ 行 わ れ た も の と い う こ と が で き る 。 ま た 、 六 月 一 二 日 の 行 為 は 、 Ｙ ２ が 、 勤 務 時 間 が 終 了 し た 後 も 引 き 続 き 仕 事 を し て い た 部 下 の 控 訴 人 を 社 協 事 務 所 の 応 接 室 に 呼 び 出 し て 性 的 行 為 を 行 っ た も の で あ り 、 職 場 内 で 勤 務 時 間 に 接 着 し て 行 わ れ た も の で あ る か ら 、 外 形 上 そ の 職 務 の 範 囲 内 の 行 為 と 認 め ら れ 、 ﹁ 事 業 の 執 行 に 付 き ﹂ 行 わ れ た も の と い う こ と が で き る 。   し か し な が ら 、 四 月 三 〇 日 の 行 為 は 、 Ｙ ２ が 勤 務 時 間 の 終 了 後 職 場 に お い て 残 っ て 仕 事 を し て い た Ｘ に 対 し 夕 食 を 食 べ さ せ て く れ と 頼 み 、 Ｘ 方 に 食 事 の た め に 訪 問 し た 際 の 出 来 事 で あ っ て 、 Ｙ ２ の 職 務 と は 無 関 係 に 行 わ れ た も の で あ り 、 そ の 場 所 も 職 場 と は 無 関 係 で あ る か ら 、 外 形 上 そ の 職 務 の 範 囲 内 の 行 為 と は 認 め 難 く 、 Ｙ １ の ﹁ 事 業 の 執 行 に 付 き ﹂ 行 わ れ た も の と み る こ と は 困 難 で あ る 。 ﹂   ﹁ Ｙ ２ は 、 Ｙ ３ の 職 員 の 身 分 を 有 し た ま ま Ｙ ２ に 派 遣 さ れ 、 そ の 事 務 局 長 の 仕 事 を し て い た こ と は 当 事 者 間 に 争 い が な く 、 ・ ・ ・ 、 Ｙ ２ は 、 Ｙ ３ を 休 職 と な っ て Ｙ １ に 派 遣 さ れ た も の で あ り 、 給 与 も Ｙ １ か ら 支 給 さ れ て い た こ と が 認 め ら れ る 。 Ｙ １ は 、 Ｙ ３ と は 別 個 独 立 の 社 会 福 祉 法 人 で あ り 、 Ｙ ２ は Ｙ ３ の 職 務 で は な く 、 Ｙ １ の 職 務 を 担

当 し て い た も の で あ る か ら 、 同 人 の 行 っ た 行 為 が Ｙ ３ の 事 業 の 執 行 に 付 き 行 わ れ た と 見 る こ と は 困 難 で あ る 。 ﹂ ⑭ 京 都 地 裁 平 成 一 三 年 三 月 二 二 日 判 決 ︵ 判 時 一 七 五 四 号 一 二 五 頁 ︶   Ｙ １ 銀 行 の 行 員 で あ る Ｘ が 、 支 店 長 Ｙ ２ か ら 夕 食 に 誘 わ れ 、 そ の 後 連 れ て い か れ た 会 員 制 ク ラ ブ で 胸 を さ わ っ た り す る 等 の 身 体 接 触 を 行 っ た ︵ 第 一 セ ク ハ ラ 行 為 ︶ 。 又 、 そ れ 以 降 も 、 電 子 メ ー ル 等 を 利 用 し て Ｘ の 予 定 を 確 認 し た り 食 事 に 誘 っ た ︵ 第 二 セ ク ハ ラ 行 為 ︶ と い う 事 案 に お い て 、 ﹁ 本 件 第 一 セ ク ハ ラ 行 為 は 、 勤 務 時 間 外 に 、 職 場 で な く 、 本 件 ク ラ ブ で 行 わ れ た も の で あ る 。 し か し な が ら 、 ・ ・ ・ 、 ︿ １ ﹀ Ｙ ２ は 、 か ね て 職 場 内 の コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン を 図 る た め と 称 し て 女 性 職 員 と 二 人 だ け で 食 事 に 出 か け て お り 、 ﹁ コ コ ・ パ ッ ツ オ ﹂ で の 食 事 の 誘 い も そ の 一 環 と し て の も の で あ っ た と 考 え ら れ る こ と 、 ︿ ２ ﹀ Ｙ ２ は 、 Ｘ を ﹁ コ コ ・ パ ッ ツ オ ﹂ で の 食 事 に 誘 っ た 目 的 は ﹁ 部 下 と の 意 思 疎 通 を 図 る こ と と 、 Ｘ が 書 類 整 理 で 頑 張 っ て く れ た こ と に 対 す る 感 謝 の 意 を 表 す こ と ﹂ で あ っ た と 主 張 し て い る こ と 、 ︿ ３ ﹀ Ｙ ２ は 、 勤 務 時 間 中 に Ｘ を 支 店 長 室 ま で 呼 び 出 し て 、 日 程 を 決 め た こ と 、 ︿ ４ ﹀ Ｘ が 食 事 の 誘 い に 応 じ た 理 由 は 、 所 属 す る 京 都 支 店 の 最 高 責 任 者 で あ る Ｙ ２ に 自 分 を 理 解 し て も ら い 、 働 き や す い 環 境 を つ く り た い と 考 え た た め で あ る こ と 、 ︿ ５ ﹀ 本 件 ク ラ ブ は 、 都 ホ テ ル に と っ て の 重 要 人 物 し か 利 用 で き な い 部 屋 で あ っ て 、 Ｙ ２ は 、 Ｙ １ の 京 都 支 店 長 で あ る か ら こ そ こ れ を 利 用 で き た も の で あ る こ と 、 ︿ ６ ﹀ Ｙ ２ は 、 本 件 ク ラ ブ を 、 仕 事 上 の 打 ち 合 わ せ や 接 待 、 京 都 支 店 の 行 員 ら と の 飲 み 会 の 二 次 会 な ど に 頻 繁 に 使 用 し て い た こ と な ど の 事 実 を 指 摘 す る こ と が で き 、 こ れ ら の 事 情 を 総 合 勘 案 す れ ば 、 本 件 第 一 セ ク ハ ラ 行 為 は 、 Ｙ ２ の 京 都 支 店 長 と し て の 職 務 と 密 接 に 関 連 す る も の と 認 め る の が 相 当 で あ る か ら 、 こ れ に よ っ て Ｘ が 被 っ た 損 害 は 、 Ｙ ２ が Ｙ １ の 事 業 の 執 行 に つ き 加 え た 損 害 に 当 た る と い う べ き で あ る 。 ﹂

  ﹁ 本 件 第 二 セ ク ハ ラ 行 為 は 、 Ｙ ２ が 、 勤 務 時 間 中 に 、 京 都 支 店 内 で 、 支 店 長 室 か ら 京 都 支 店 の 内 線 電 話 や 電 子 メ ー ル シ ス テ ム を 利 用 し て 行 っ た も の で あ る こ と を 考 慮 す る と 、 Ｙ ２ の 職 務 と 密 接 に 関 連 す る も の と 認 め る の が 相 当 で あ る か ら 、 こ れ に よ っ て Ｘ が 被 っ た 損 害 は 、 Ｙ ２ が Ｙ １ の 事 業 の 執 行 に つ き 加 え た 損 害 に 当 た る ﹂ ⑮ 岡 山 地 裁 平 成 一 四 年 五 月 一 五 日 判 決 ︵ 労 判 八 三 二 号 五 四 頁 ︶   Ｙ １ 会 社 の 支 店 長 で あ っ た Ｘ １ が 、 そ の 上 司 で あ っ た Ｙ ２ ︵ 専 務 ・ 取 締 役 営 業 部 長 ︶ か ら 肉 体 関 係 を 迫 ら れ 拒 否 し た と こ ろ 、 仕 事 を 取 り 上 げ ら れ 、 虚 偽 の 性 的 内 容 の 風 評 を 流 布 さ れ た り し た 結 果 、 職 場 環 境 が 悪 化 し 、 退 職 に 追 い 込 ま れ た 。 ま た 、 Ｘ １ と 肉 体 関 係 を 持 つ た め に Ｙ ２ か ら 協 力 を 依 頼 さ れ た Ｘ ２ が 、 そ れ を 拒 ん だ と こ ろ 、 Ｘ １ と 同 様 、 仕 事 を 取 り 上 げ ら れ 、 虚 偽 の 性 的 内 容 の 風 評 を 流 布 さ れ た り し た 結 果 、 職 場 環 境 が 悪 化 し 、 退 職 に 追 い 込 ま れ た 、 と い う 事 例 に お い て 、 使 用 者 責 任 に 関 し て は 、 ﹁ Ｙ ２ の 上 記 行 為 は 、 Ｙ １ の 内 部 で 、 Ｙ １ の 専 務 取 締 役 と し て の 立 場 を 利 用 し て な さ れ た も の で あ り 、 Ａ の 上 記 行 為 は 、 Ｙ 会 社 で 生 じ た セ ク ハ ラ 問 題 に つ い て の 事 情 聴 取 中 に な さ れ た も の で あ る か ら 業 務 の 執 行 に つ い て な さ れ た も の で あ る こ と が 明 白 で あ り 、 Ｙ １ は こ れ ら の 行 為 に つ い て 使 用 者 責 任 を 負 う 。 ﹂ ︵ Ａ は 、 Ｙ １ の 代 表 取 締 役 で あ る が 、 Ｘ １ Ｘ ２ に 対 し て Ｙ １ の セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト の 事 情 聴 取 を 行 う 際 に 性 的 な 事 項 に 関 す る 質 問 を し て い た ︶   な お 、 Ｙ １ に つ い て は 、 Ｘ １ Ｘ ２ を セ ク ハ ラ の 事 実 を 十 分 調 査 せ ず に 、 降 格 ・ 減 給 処 分 に し た こ と 、 Ｙ ２ の 言 動 を 放 置 す る こ と を 放 置 し 職 場 環 境 が 悪 化 す る こ と を 放 置 し た こ と 、 等 を 理 由 に 固 有 の 不 法 行 為 責 任 が 認 め ら れ て い る 。

⑯ 岡 山 地 裁 平 成 一 四 年 一 一 月 六 日 判 決 ︵ 労 判 八 四 五 号 七 三 頁 ︶   Ｙ １ Ａ 町 店 に 勤 務 す る Ｘ ︵ 店 長 ︶ が Ｙ ２ ︵ 総 括 支 店 長 ︶ か ら 身 体 接 触 を 受 け 、 下 着 を 見 せ る な ど を さ れ た 。 そ し て 、 そ れ を 相 談 し た Ｙ ３ か ら バ ー で 飲 酒 後 Ｘ の 部 屋 内 で わ い せ つ 行 為 を 受 け た と い う 事 案 に お い て ﹁ Ｙ ２ の セ ク ハ ラ 行 為 は 、 A 町 店 内 に お い て 、 同 人 及 び Ｘ の 勤 務 時 間 中 に 行 わ れ た も の で あ る か ら 、 職 務 を 行 う に つ き な さ れ た と 認 め る こ と が で き る 。 ﹂ と し 、   ﹁ Ｙ ３ の 平 成 一 一 年 一 一 月 五 日 の 行 為 は 、 Ｙ ２ の セ ク ハ ラ 行 為 に つ い て Ｘ が 相 談 を し た 勤 務 後 の 食 事 及 び 更 に 別 の 店 で の 飲 酒 の 後 、 帰 宅 す る こ と に な っ て Ｘ の マ ン シ ョ ン に タ ク シ ー で 移 動 し た 後 に 行 わ れ た も の で 、 も は や 実 質 的 に 職 場 の 延 長 線 上 の も の と は 認 め ら れ ず 、 ま た 、 Ｘ が Ｙ ３ が 自 分 の マ ン シ ョ ン の 前 ま で 来 る こ と を 許 し た の は Ｙ ３ に 対 す る 感 謝 の 気 持 ち も あ っ た こ と に よ る と 認 め ら れ る か ら 、 Ｙ ３ が Ｘ の 上 司 と し て の 立 場 に あ る こ と を 利 用 し た 事 情 も う か が え ず 、 同 行 為 は 、 Ｙ ３ の 個 人 的 な 行 動 で あ っ て 、 職 務 を 行 う に つ き な さ れ た と は い え な い 。   ま た 、 そ の 後 の 多 数 回 に わ た る 電 話 や 訪 問 も 、 Ｘ の 勤 務 時 間 中 の も の も あ る が 、 全 体 的 に 見 れ ば 、 単 に Ｙ ３ が Ｘ と 会 っ て 話 す た め に 、 職 務 と 関 係 な く 電 話 を か け た り 訪 問 し た り し た も の で あ る と 認 め ら れ 、 職 務 を 行 う に つ き な さ れ た と は い え な い 。 ﹂ と 判 示 し た 。 ⑰ 広 島 地 裁 平 成 一 五 年 一 月 一 六 日 判 決 ︵ 判 タ 一 一 三 一 号 一 三 一 頁 ︶   Ｙ １ に ア ル バ イ ト と し て 勤 務 す る Ｘ が 上 司 Ｙ ２ か ら 三 度 に 渡 り 、 胸 部 や 陰 部 に さ わ ら れ 、 更 に は 屋 上 で 性 交 に 及 ん だ と い う 事 例 で 、 ﹁ Ｙ ４ の Ｘ １ に 対 す る 本 件 各 セ ク ハ ラ 行 為 が 、 Ｙ １ 会 社 内 で 、 勤 務 時 間 中 な い し そ れ に 密 着 し た 時 間 内 に 、 Ｙ １ 会 社 に お け る 職 場 環 境 及 び Ｙ ４ の Ｘ １ に 対 す る 地 位 の 優 越 性 を 利 用 し て 行 わ れ た こ と な ど を 考 慮

す る と 、 Ｙ ４ の 本 件 不 法 行 為 は 、 Ｙ 会 社 の 事 業 の 執 行 に つ き な さ れ た も の と 認 め る の が 相 当 で あ る ﹂ と 判 旨 し た 。 ⑱ 名 古 屋 地 裁 平 成 一 五 年 一 月 二 九 日 判 決 ︵ 労 判 八 六 〇 号 七 四 頁 ︶   Ａ 大 学 ︵ Ｙ １ 設 置 ︶ 教 授 で あ る Ｙ ２ が シ ベ リ ア へ の 調 査 旅 行 中 に 、 通 訳 等 の 研 究 協 力 者 と し て 参 加 し た Ｘ に 対 し て 、 ホ テ ル 客 室 内 で 性 的 関 係 を 迫 る 言 動 を し た り 、 又 強 制 的 に 性 交 関 係 を 迫 ろ う と し た 事 案 に お い て ﹁ 本 件 調 査 旅 行 中 し ば し ば 本 件 客 室 が 日 程 の 打 合 せ に 使 用 さ れ て お り 、 現 に 本 件 セ ク ハ ラ 行 為 の 際 に も 、 本 件 客 室 内 で 翌 日 の 日 程 の 打 合 せ が な さ れ て い た な ど の 事 情 も 考 慮 す れ ば 、 本 件 セ ク ハ ラ 行 為 は 、 職 務 研 修 上 予 定 さ れ た 調 査 活 動 を 契 機 と し て 行 な わ れ 、 か つ こ れ と 密 接 な 関 連 性 を 有 す る 行 為 と 認 め る の が 相 当 で あ る ﹂ ⑲ 東 京 地 裁 平 成 一 五 年 六 月 六 日 判 決 ︵ 判 タ 一 一 七 九 号 二 六 七 頁 ︶   Ｙ １ に 勤 務 す る Ｘ が Ｙ １ 主 催 の 飲 食 会 に 出 席 し 、 帰 宅 す る 際 、 タ ク シ ー に 同 乗 し た 専 務 取 扱 役 の Ｙ ２ が 、 タ ク シ ー 内 で Ｘ に 抱 き つ い た り 、 キ ス し た り 、 性 関 係 を 強 要 す る よ う な 発 言 を 行 っ た と い う 事 案 で ﹁ ︿ １ ﹀ 一 次 会 は 、 Ｙ １ の 職 務 と し て 開 催 さ れ た こ と 、 ︿ ２ ﹀ 二 次 会 に つ い て も 、 一 次 会 の 最 高 責 任 者 で あ る Ｙ ２ が 発 案 し て 、 一 次 会 参 加 者 を 誘 い 、 一 次 会 参 加 者 全 員 が 参 加 し て い る こ と 、 ︿ ３ ﹀ Ｙ ２ は 、 Ｘ に 対 し 、 一 次 会 の 後 、 △ △ に 戻 る よ う 声 を か け た 上 、 二 次 会 の 後 も 、 再 度 三 次 会 に つ い て く る よ う 声 を か け て お り 、 ま た 、 Ｘ に 帰 宅 を 促 し た こ と は な い こ と 、 ︿ ４ ﹀ 三 次 会 に 参 加 し た の は 、 い ず れ も Ｙ １ の 社 員 で あ り 、 職 務 に つ い て の 話 が な さ れ て い る こ と 、 ︿ ５ ﹀ Ｙ ２ と Ｘ は 、 個 人 的 に 親 し い 関 係 に あ っ た も の で は な い こ と 、 ︿ ６ ﹀ Ｙ ２ は 、 三 次 会 終 了 後 、 タ ク シ ー を 三 台 だ け 呼 び 、 Ａ 及 び Ｂ に 対 し 、 Ｙ １ の タ ク シ ー チ ケ ッ ト を 渡 し 、 他 方 、 Ｘ に は タ ク シ ー チ ケ ッ ト を 渡 さ ず 、 同 乗 し た こ と が 認 め

ら れ る 。 そ う す る と 、 本 件 セ ク ハ ラ 行 為 は 、 Ｙ １ の 業 務 に 近 接 し て 、 そ の 延 長 に お い て 、 Ｙ ２ の Ｙ １ に お け る 上 司 と し て の 地 位 を 利 用 し て 行 わ れ た も の で あ り 、 Ｙ １ の 職 務 と 密 接 な 関 連 性 が あ り 、 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た と い う べ き で あ る 。 ﹂   ﹁ 本 件 セ ク ハ ラ 行 為 は 、 Ｙ １ の 事 業 所 外 に お い て 、 深 夜 一 時 過 ぎ に 行 わ れ た も の で あ る が 、 か か る 状 況 は 、 Ｙ ２ は 、 上 司 と し て の 地 位 抜 き に は 作 出 で き な い も の で あ っ て 、 こ れ に よ っ て 、 Ｙ ２ の 行 為 と Ｙ １ の 職 務 と の 関 連 性 が 失 わ れ る も の で は な い と い う べ き で あ る 。 ま た 、 ・ ・ ・ 、 本 件 セ ク ハ ラ 行 為 は 、 Ｙ ２ の 酔 い に 乗 じ て 一 方 的 に な さ れ た 、 Ｘ に 何 ら 帰 責 性 の な い も の で あ り 、 そ れ が 可 能 で あ っ た の は 、 Ｙ ２ が 上 司 と し て の 地 位 を 利 用 し た か ら に 外 な ら ず 、 Ｘ と Ｙ ２ の 個 人 的 関 係 か ら 生 じ た も の で な い こ と は 明 ら か で あ る 。 ﹂   な お 、 免 責 事 由 の 存 否 に つ い て は 次 の よ う に 判 示 し て い る 。   ﹁ Ｙ １ で は 、 本 件 セ ク ハ ラ 行 為 以 前 か ら 、 就 業 規 則 に セ ク ハ ラ を 禁 止 す る 定 め が 置 か れ 、 ま た 、 セ ク ハ ラ へ の 対 応 部 署 と し て 総 務 が 担 当 す る と さ れ て い た こ と が 認 め ら れ る 。   し か し 、 ・ ・ ・ 、 Ｙ １ が セ ク ハ ラ の 防 止 に つ い て 、 こ れ ら 以 上 の 対 応 を 取 っ て い た と 認 め る に 足 り る 証 拠 は な く 、 む し ろ 、 ・ ・ ・ 、 Ｙ １ は 、 東 京 労 働 局 の 指 導 官 か ら 、 職 場 に お け る セ ク ハ ラ 防 止 措 置 を 改 善 す る よ う 求 め ら れ て い る こ と か ら す る と 、 Ｙ １ が Ｙ ２ の 選 任 及 び そ の 事 業 の 監 督 に つ い て 相 当 の 注 意 を な し た と い う こ と は で き な い 。 ﹂ と し た ⑳ 東 京 地 裁 平 成 一 五 年 七 月 七 日 判 決 ︵ 労 判 八 六 〇 号 六 四 頁 ︶   Ｙ １ に 勤 務 し て い た Ｘ が 上 司 Ｙ ２ か ら ﹁ 毎 晩 電 話 を か け て く る ﹂ ﹁ Ｘ は ス ト ー カ ー じ ゃ な い か ﹂ と い っ た 発 言 を

周 囲 に さ れ た と い う 事 件 に お い て ﹁ Ｙ ２ の 一 連 の 発 言 は 、 不 法 行 為 を 構 成 す る と こ ろ 、 そ の 発 言 の 相 手 方 は い ず れ も 社 内 関 係 者 で あ り 、 上 司 と し て の 職 務 上 の 地 位 を 利 用 し て 、 職 場 で の Ｘ の 評 価 の 低 下 を 意 図 又 は 認 識 し て な さ れ た も の と い え る か ら 、 Ｙ ２ の 職 務 行 為 と 密 接 な 関 連 を 有 す る 行 為 と 認 め ら れ る 。 ﹂ と 判 旨 し た 。   な お 、 こ こ で も 免 責 事 由 に つ い て は 、 こ れ を 否 定 し て い る 。   ﹁ Ｙ １ は 、 編 集 部 の 職 場 環 境 の 維 持 に つ い て は 、 編 集 部 員 の 自 主 性 に 委 ね て い た と い う の で あ り 、 本 件 各 証 拠 に 照 ら し て も 、 Ｙ １ が Ｙ ２ に 対 し 、 事 後 的 に 前 記 承 諾 書 を 提 出 さ せ た 事 実 は あ る も の の 、 Ｙ ２ の 職 場 で の 人 格 権 侵 害 等 の 言 動 に つ い て 十 分 な 指 導 、 監 督 を 行 っ て い た と は 認 め ら れ ず 、 Ｙ ２ の 選 任 、 監 督 に つ き 相 当 の 注 意 を な し た と は い え な い 。 ﹂
東 京 地 裁 平 成 一 五 年 八 月 二 六 日 判 決 ︵ 労 判 八 五 六 号 八 七 頁 ︶   Ｘ の 上 司 で あ る Ｙ １ 会 社 の 被 用 者 Ｙ ２ が 、 Ｘ に 不 快 感 や 性 的 羞 恥 心 を 抱 か せ る よ う な 発 言 を し 、 又 、 公 園 で 手 を 握 っ た り 、 肩 を 抱 い た り 、 キ ス を し た り と い っ た 身 体 に 対 す る 性 的 接 触 を 行 っ た 事 案 に お い て   ﹁ Ｙ ２ の 上 記 行 為 は 、 上 司 た る 職 務 上 の 地 位 を 利 用 し て 行 わ れ た も の と 認 め ら れ る か ら 、 Ｙ １ 会 社 は 、 Ｙ ２ の 使 用 者 と し て 、 Ｙ ２ の 上 記 不 法 行 為 に つ い て 使 用 者 責 任 を 負 う べ き で あ る 。 ﹂ と 判 示 し た 。
東 京 地 裁 平 成 一 六 年 五 月 一 四 日 判 決 ︵ 判 タ 一 一 八 五 号 二 二 五 頁 ︶   Ｙ １ に 勤 務 す る Ｘ が 、 上 司 Ｙ ２ か ら 出 張 先 の ホ テ ル の 同 室 内 で Ｘ が 拒 絶 し て い る に も か か わ ら ず 、 Ｙ ２ に 寝 ら れ て し ま い ︵ 第 一 事 件 ︶ 、 又 、 Ｙ ２ の 自 宅 で Ｙ ２ の 妻 と 三 人 で 寝 る こ と を 強 要 さ れ た ︵ 第 三 事 件 ︶ 。 さ ら に は 、 Ｘ の 部

屋 で 泊 ま る こ と を 強 要 さ れ た り ︵ 第 四 事 件 ・ 第 五 事 件 ︶ し た 。 こ れ ら の 事 案 に お い て ︵ た だ し 、 い ず れ も 二 人 き り の 状 況 で は な い ︶ ﹁ 第 一 事 件 は 、 Ｘ が Ｙ ２ か ら 顧 客 の 接 待 と い う 業 務 を 理 由 に 呼 び 出 さ れ た 後 に 、 第 五 事 件 は 、 Ｙ ２ が 業 務 を 理 由 に Ｘ の 居 室 に 入 っ た 後 に 、 そ れ ぞ れ 起 き て い る こ と か ら す れ ば 、 い ず れ も 業 務 を 契 機 と し て 発 生 し て い る と 認 め ら れ る 。   他 方 、 第 三 事 件 及 び 第 四 事 件 は 、 一 見 、 Ｙ 会 社 の 業 務 と 直 接 的 な 関 連 性 は な い 状 況 で 生 じ た よ う に 見 え る も の の 、 こ れ ら の 事 件 も 、 Ｙ ２ が Ｘ の 上 司 と い う 立 場 で あ っ た こ と が 影 響 し て 発 生 し た こ と は 否 定 で き な い の で あ り 、 Ｙ ２ が 、 職 場 の 上 司 と し て の 立 場 を 利 用 し て 行 っ た も の と み る べ き で あ る か ら 、 こ れ ら の 事 件 も Ｙ 会 社 の 職 務 と 密 接 な 関 連 性 が あ る と 認 め ら れ る 。   し た が っ て 、 Ｙ ２ の 本 件 各 事 件 に お け る 行 為 は 、 い ず れ も Ｙ 会 社 の ﹁ 事 業 の 執 行 に つ き ﹂ 行 わ れ た も の と い う べ き で あ る 。 ﹂   免 責 事 由 に つ い て は 、   ﹁ Ｙ １ は 、 少 な く と も 平 成 一 一 年 以 降 、 ﹁ Ｙ 基 本 行 動 宣 言 ﹂ 、 ﹁ Ｙ ・ コ ン プ ラ イ ア ン ス ・ マ ニ ュ ア ル ﹂ や 社 内 報 を 作 成 し 、 そ の 中 で セ ク ハ ラ 禁 止 を 記 載 し 、 全 従 業 員 に 配 付 し 、 Ｙ １ の 労 働 組 合 が 開 催 し た セ ク ハ ラ 防 止 セ ミ ナ ー に 各 部 門 長 、 支 店 長 を 出 席 さ せ る な ど 、 セ ク ハ ラ 防 止 の 方 針 の 周 知 に 努 め 、 Ｘ か ら Ｙ ２ に よ る セ ク ハ ラ 行 為 の 申 告 を 受 け る と 、 即 日 、 Ｘ と Ｙ ２ の 職 場 を 分 離 し て い る こ と が 認 め ら れ る 。   し か し 、 Ｙ １ は 、 Ｘ が 退 職 し た 後 で あ り 、 Ｘ が 被 害 を 申 し 立 て て か ら 半 年 以 上 を 経 過 し た 平 成 一 四 年 一 二 月 一 八 日 に 、 よ う や く 懲 戒 委 員 会 を 開 い て Ｙ ２ の 処 分 に つ い て 審 議 を 始 め た も の で あ り 、 ︿ １ ﹀ 本 件 事 務 所 が 遠 隔 地 に あ っ た 関 係 で 、 当 初 は 担 当 部 署 が 対 応 し て い た こ と 、 及 び ︿ ２ ﹀ Ｘ と Ｙ ２ の 主 張 が 真 っ 向 か ら 対 立 し 、 し か も 、 Ｘ が 主

張 す る セ ク ハ ラ 行 為 が 第 三 者 が 同 席 し て い る と い う 通 常 考 え に く い 状 況 で 発 生 し て い る こ と を 考 慮 す れ ば 、 Ｙ １ の 対 応 が 若 干 遅 く な っ て し ま う の は や む を 得 な い と い え な く は な い が 、 そ の 点 を 斟 酌 し て も な お 、 Ｙ １ が 本 件 に 適 切 な 対 応 を し た と は い い 難 く 、 こ こ か ら 推 認 さ れ る Ｙ １ の 本 件 各 事 件 当 時 の Ｙ ２ に 対 す る 選 任 及 び 監 督 の 実 情 に 照 ら せ ば 、 前 記 の 証 拠 に よ っ て は 、 Ｙ １ が Ｙ ２ の 選 任 及 び 監 督 に つ い て 相 当 の 注 意 を し て い た と い う 事 実 及 び 相 当 な 注 意 を し て も 被 害 が 発 生 す る こ と が 避 け ら れ な か っ た と い う 事 実 を 認 め る に 足 り ﹂ な い 。
京 都 地 裁 平 成 一 八 年 四 月 二 七 日 ︵ 判 タ 一 二 二 六 号 一 七 一 頁 ︶   Ｘ の 職 場 の 上 司 Ｙ １ が 、 二 度 の 食 事 会 で 、 Ｘ の 身 体 を な で 回 し た り し 、 そ の 後 も 、 Ｘ に 対 し 、 圧 力 を か け 退 職 に 追 い や る よ う 受 け 止 め ら れ る 言 動 を 行 っ た と い う 事 案 に お い て 、 そ の 使 用 者 で あ る Ｘ ２ に 使 用 者 責 任 を 認 め た 。 た だ し 、 そ の 理 由 に つ い て は 明 ら か で は な い 。
広 島 地 裁 平 成 一 九 年 三 月 一 三 日 ︵ 労 判 九 四 三 号 五 二 頁 ︶   Ｘ ら が 、 Ｙ １ 会 社 の Ａ 支 部 に よ っ て 開 催 さ れ た 忘 年 会 に お い て 、 Ｙ ２ ら か ら 、 カ ニ ば さ み や 抱 き つ く な ど の 行 為 を さ れ 、 そ の 結 果 、 抑 う つ 状 態 や 自 律 神 経 失 調 症 に な っ た と い う 事 案 に お い て 、 Ｙ １ の 債 務 不 履 行 責 任 は 否 定 し た が 、 使 用 者 責 任 に つ い て は 、 以 下 の よ う に 判 示 し て 肯 定 し た 。   ﹁ 睦 会 は 、 Ｙ １ 三 次 営 業 所 の 職 員 全 員 を も っ て 構 成 さ れ 、 職 員 相 互 の 親 睦 を 図 る こ と を 目 的 と し た 団 体 で あ る こ と 、 睦 会 の 顧 問 は 三 次 営 業 所 長 と さ れ て い る こ と 、 本 件 忘 年 会 は 、 Ｙ １ の 営 業 日 で 、 し か も 職 員 の 勤 務 時 間 内 に 行 わ れ た こ と 、 本 件 忘 年 会 は 、 営 業 に 関 す る 慰 労 を 兼 ね た も の で あ っ た こ と の 各 事 実 を 総 合 す れ ば 、 本 件 忘 年 会 は 、

職 場 の 営 業 活 力 を 醸 成 し た り あ る い は 職 場 に お け る 人 間 関 係 を 円 滑 な も の に す る と い っ た こ と に 資 す る も の と し て 位 置 付 け ら れ 、 Ｙ １ の 業 務 の 一 部 あ る い は 少 な く と も 業 務 に 密 接 に 関 連 す る 行 為 と し て 行 わ れ た も の と 認 め ら れ る 。 し た が っ て 、 本 件 忘 年 会 に お け る Ｙ ２ ら 三 名 の 前 記 不 法 行 為 は 、 Ｙ 会 社 の 事 業 の 執 行 に つ き 行 わ れ た も の と い え る 。 ﹂

 

 

 

 

 

 

Ⅳ

 

判

例

の

検

討

    以 上 、 判 例 を 検 討 す る と 、 い わ ゆ る ﹁ 外 形 説 ﹂ を 採 用 し た と 思 わ れ る 判 例 も み ら れ る も の
、 多 く の 判 例 は 、 事 実 的 不 法 行 為 で 多 く 採 用 さ れ つ つ あ る ﹁ 密 接 関 連 性 ﹂ を 基 準 と し た 判 断 を し て い る こ と が う か が わ れ る 。 し か し な が ら 、 他 方 で 、 セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト と と い う 事 件 類 型 独 自 の 法 的 枠 組 を 採 用 し た 判 例 は み ら れ な い 。 こ の こ と は 、 ︵ あ て は め の 問 題 は さ て お き ︶ セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト を 独 自 の 法 的 カ テ ゴ リ ー と し て 判 断 す る 必 要 が な い こ と を 示 唆 し て い る と も 言 い う る 。   ま た 、 免 責 事 由 に 関 し て 詳 細 に 説 示 し た 判 例 は 必 ず し も 多 く は な
が 、 セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト の 類 型 に お い て 、 免 責 事 由 を 認 め た 判 例 は な い 。 こ こ で も 、 他 の 使 用 者 責 任 の 類 型 と 同 様 、 免 責 事 由 に 関 し て は 非 常 に 高 度 な 注 意 義 務 を 課 し て お り 、 事 実 上 の 無 過 失 責 任 と 化 し て い る 。   も っ と も 、 事 業 執 行 性 判 断 に お け る ﹁ 密 接 関 連 性 ﹂ の 判 断 が 、 単 に 事 業 と の 接 着 度 と い う 観 点 だ け で 判 断 さ れ て い る わ け で は な い 。 す で に 指 摘 さ れ て い る よ う に 、 免 責 事 由 の 存 在 を 否 定 す る 一 方 で 、 い わ ば ﹁ 免 責 事 由 ﹂ に 相 当 す る 事 実 を 事 業 執 行 性 の 判 断 に 取 り 込 ん で 、 密 接 関 連 性 の 判 断 も 行 わ れ て い る 。 つ ま り 、 こ こ で は 、 事 実 認 定 の 問 題 に と ど ま ら ず 、 ﹁ 事 業 の 執 行 に 関 す る 行 為 と し て 監 督 す べ き で あ る 行 為 で あ っ た か ﹂ と い う 規 範 的 判 断 が な さ れ ︵  ︶ 20 の ︵  ︶ 21 い

て い る の で あ る 。

 

 

 

 

 

 

Ⅴ

 

結

語

    冒 頭 で 論 じ た よ う に 、 近 年 、 労 働 法 を 中 心 と し た 論 者 の 一 部 に セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト に お け る 企 業 の 免 責 を 積 極 的 に 肯 定 す る 見 解 も み ら れ
。 こ こ で は 、 厚 労 省 の 指 針 を 遵 守 し 、 企 業 が 積 極 的 に 対 策 を と っ て い る に も か か わ ら ず 、 結 果 と し て 被 用 者 に よ る セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト が 行 わ れ 、 そ こ に 事 業 執 行 性 が 認 め ら れ る の で あ れ ば 、 企 業 の セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト 防 止 の イ ン セ ン テ ィ ブ が 失 わ れ る と の 考 え が あ る 。   し か し な が ら 、 少 な く と も 使 用 者 責 任 と い う 枠 組 み で 企 業 の 責 任 を 追 及 し よ う と す る の で あ れ ば 、 そ の 見 解 に は 疑 問 も あ る 。 も し 、 こ の よ う な 観 点 か ら 企 業 の 免 責 が 認 め ら れ る と す る と 、 結 果 と し て 、 被 害 者 の 救 済 の 道 が か な り 狭 め ら れ て し ま う の で は な い か 。 つ ま り 、 被 用 者 個 人 と 被 害 者 の 間 の 賠 償 問 題 に セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト の 責 任 が 矮 小 化 さ れ て し ま う の で は な い か 。 そ し て 、 通 常 、 個 人 の 資 力 は 限 ら れ て い る た め 、 被 害 者 の 十 分 な 救 済 が な さ れ な い 恐 れ が あ る の で は な い か 。 も と も と 、 使 用 者 責 任 の 目 的 と し て は 一 般 的 に 十 分 な 資 力 が あ る で あ ろ う 企 業 に 賠 償 責 任 を 課 す こ と に よ っ て 、 被 害 者 の 救 済 を 担 保 す る こ と に あ る は ず で あ る 。 つ ま り 、 被 害 者 の 救 済 を 図 っ た 上 で 、 そ の 後 の 問 題 と し て 使 用 者 か ら 被 用 者 に 対 す る 求 償 の 問 題 と し て 処 理 す れ ば 足 り る 。 ま さ に そ の た め の 規 定 と し て 七 一 五 条 三 項 が 存 在 し て い る の で あ る 。   と こ ろ で 、 使 用 者 責 任 が 事 実 上 の 無 過 失 責 任 と な っ て い る そ の 根 拠 と し て は 、 上 述 の よ う に 報 償 責 任 な い し 危 険 責 任 が 挙 げ ら れ る 。 つ ま り 、 こ こ で は 使 用 者 が 過 失 責 任 の 原 則 は 採 用 さ れ て い な い 。 そ う で あ る と す る な ら ば 、 帰 責 根 拠 が 異 な る 以 上 、 使 用 者 責 任 の 成 否 に お い て 、 と り わ け ﹁ 事 業 執 行 性 ﹂ の 判 断 に お い て 、 使 用 者 が 注 意 義 務 を ︵  ︶ 22 る

尽 く し た か ら と い っ て 使 用 者 責 任 の 成 立 が 否 定 さ れ る と す る な ら ば 、 問 題 で あ ろ う 。 な ぜ な ら 、 も は や 使 用 者 責 任 に お い て は ﹁ 過 失 ﹂ は 帰 責 根 拠 で は な い の だ か ら 、 異 な る 帰 責 根 拠 を 再 び 持 ち 込 む こ と は 、 判 例 学 説 が 積 み 上 げ て き た 使 用 者 責 任 の 体 系 を 破 壊 す る こ と に も な り か ね な い 。   さ ら に 、 免 責 を 認 め る こ と で 企 業 に セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト 防 止 の イ ン セ ン テ ィ ブ を 与 え る と い う 、 い わ ゆ る イ ン セ ン テ ィ ブ 論 そ の も の に 関 し て も 疑 問 が あ る 。 イ ン セ ン テ ィ ブ 論 は 例 え ば 、 知 的 財 産 法 の 分 野 で 強 調 さ れ る こ と が 多
。 そ こ で は ﹁ 知 的 財 産 を 保 護 し 、 創 作 に イ ン セ ン テ ィ ブ を 与 え る こ と に よ っ て 、 産 業 又 は 文 化 の 発 展 を 促 す ﹂ と い う 視 点 が あ る 。 他 方 で 、 セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト で 問 題 と な っ て い る の は 、 ﹁ 企 業 の 不 法 行 為 を 防 止 す る ﹂ と い う 視 点 で あ る 。 し か し な が ら 、 そ の よ う な イ ン セ ン テ ィ ブ を 積 極 的 に 肯 定 す る 必 要 は あ る の で あ ろ う か 。 不 法 行 為 を 行 わ な い と い う こ と は む し ろ 当 然 の こ と で あ り 、 そ の こ と に イ ン セ ン テ ィ ブ を 与 え る と 言 う こ と に 関 し て も 疑 問 を 感 じ ざ る を 得 な い 。   も し セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト に 従 来 の 使 用 者 責 任 と 異 な る 独 自 の 法 的 カ テ ゴ リ ー と し て の 意 義 を 認 め る の で あ れ ば 、 上 述 の こ と は 必 ず し も 妥 当 し な い で あ ろ う 。 し か し 、 判 例 を 概 観 し て も 使 用 者 責 任 に 関 し て の 枠 組 全 体 に つ い て は 必 ず し も 他 の 問 題 と 区 別 し て 論 じ て い る わ け で は な い 。 ま た 、 セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト だ け を 使 用 者 責 任 に 関 し て 独 立 の 問 題 と し て 扱 う だ け の 必 要 性 も 必 ず し も 学 説 上 指 摘 さ れ て い な い 。 そ う で あ る な ら ば 、 こ と 使 用 者 責 任 に 関 す る 限 り 、 他 の 問 題 と し て 扱 う 必 要 も な く 免 責 事 由 に つ い て も 積 極 的 に 認 め る 必 要 は な い の で は な か ろ う か 。   近 年 の セ ク シ ャ ル ・ ハ ラ ス メ ン ト の 訴 訟 に お い て は 、 端 的 に 使 用 者 の 債 務 不 履 行 責 任 を 追 及 す る 判 例 が 増 加 し て い
。 こ の こ と は 、 端 的 に 使 用 者 の 過 失 責 任 を 追 及 し よ う と す る 意 思 の 表 れ で あ ろ う 。 そ し て 、 使 用 者 の 過 失 ・ 免 ︵  ︶ 23 い ︵  ︶ 24 る