不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
―
― 法 制 審 議 会 の 議 論 を め ぐ っ て
― ―
石 崎 泰 雄
はじ め に 一、 債 権 の 成立 と 債 権 の基 本 的 効 力 二、 履 行 請 求権
（ 追 完 請求 権
） と そ の限 界 １ 不 履 行の 統 一 要 件 ２ 履 行 請求 権 の 限 界 事由 ３ 追 完 請求 権 と そ の 限界 事 由 三、 契 約 の 拘束 力 と 二 種 類の 注 意 義 務 四、 債 務 者 の責 め に 帰 す べき 事 由
（ 帰責 事 由
） １ 契 約 の拘 束 力 と 契 約の 履 行 の 実現 か ら の 解放
（ 履 行 請 求権 の 限 界
） ２ 損 害 賠償 責 任 に お ける
「 責 め に帰 す べ き 事由
（ 帰 責 事 由）
」 と 免 責 不
履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 四 一
は じ め に
今 般 の 民 法（ 債 権 関 係
） 改 正 の 根 幹 を 成 す の は
、 債 務（ 契 約
） の
「 不 履 行
」で あ る。 そ し て
、 債 務
（ 契 約
）「 不 履行
」 に 基 づく 損 害 賠 償 の要 件 で あ る
「責 め に 帰 す べ き 事 由
（ 帰 責 事 由
）」 を
、 そ の 用 語 の 再 検 討 を 含 め て い か に 構築 す る か とい う こ と が
、本 改 正 の 最 重 要 課 題 と な っ て い る
。 そ こ で
、「 法 務 省 法 制 審 議 会 民 法（ 債 権 関 係） 部会
」 に お ける 議 論 を 踏 まえ て
、 こ こに 法 改 正 へ の示 唆 を い くば く か な りと も 提 供 し たい と 考 え る。
一 ︑ 債 権 の 成 立 と 債 権 の 基 本 的 効 力
現 行 民 法 典で は
、 債 権編 の 冒 頭 部 分、 す な わ ち債 権 の「 総 則
」の 第 一節 に「 債 権 の目 的
」（ 民 三 九九
～ 四 一 一条
） に関 す る 規 定が 置 か れ て いる
。 こ れ によ り
、 こ れま で あ る 程 度債 権 と は どう い う も の であ る の か とい う こ と の認 識 がわ ず か な がら も 得 ら れ てい た が
、 これ ら 債 権 の目 的 の 規 定 群は
、 債 権 編の 冒 頭 に お く必 要 は な い
（ １
た）
め
、 後 置さ れ るこ と が 予 定さ れ て い る。 そ こ で
、 債権 編 の 冒 頭に は
、 債 権 とは い か な るも の で あ る のか を 示 す 規定 を 置 く 必 要が あ る の では な い か（２） とい う こと が 考 え られ る
。 法 制審 議 会 に お いて も
、「 債 権 と い う も の が 一 体 ど う い う 効 力 を 持 っ て い る の だ と か
、 効 果 を 持っ て い る のだ と か
、 そう い っ た こ とが 今 の 民 法に 何 も 書 か れて い な い
。突 然
、 債 権の 効 力 の と ころ で 履 行 期と 履 行遅 滞 か ら 始ま っ て
、 非常 に 分 か り にく い
… 債 権に 関 す る 基 本的 な 法 律 関係 に つ い て 明文 規 定 を 置く こ と が 望ま し
四 二
い… こ の 論 点の 始 ま り が『 履 行 の 請 求』 な の で すが
、 債 権 の 成立 み た い な最 も 基 本 的 なと こ ろ と いう の は 論 点と し て出 て こ な いの か ど う か
、そ の 辺 が まず そ も そ もの 問 題 点 と して あ る（３）
」 との 意 見 が 出 され て お り
、こ れ に 対 する 異 論は 聞 か れ ない
。 ま た 現 行 民法 典 で は
、 履行 の 強 制 に関 す る 民 法四 一 四 条 の 規定 が あ る が、 こ れ は 債 務の
「 不 履 行」 が あ っ た場 合 に、 債 務 者 が任 意 に そ の 履行 の 実 現 をす る と い う一 般 的 な 形 態と は 隔 た り、 国 家 機 関 によ る 履 行 の実 現 へ の 助力 を 認め る 特 別 な規 定 で あ る（４）
。 も ち ろ ん
、こ の 強 制 履行 の 規 定 か らも
、 債 権 の基 本 的 効 力 とし て
、 債 権者 が 債 務 者に 対 して 履 行 を 請求 す る 権 利 の存 す る こ とを 前 提 と して い る と い うこ と が わ かる が
、 や は り「 債 権 に は、 請 求 力 があ る のだ と い う こと を 第 四 一 四条 と 別 途 にル ー ル と し て 定 め る と い う こ と に は 大 き な 意 義 が あ る（５）
」の で あ り、
「 履 行 の 強制 以 前 に
、履 行 の 請 求 がで き る と いう 規 定 を 分け て お く と いう こ と が 望ま し い（６）
」 とい え よ う
。 そ こ で
、 債権 編 の 冒 頭部 に は
、 こ れま で の
「 債権 の 目 的
」 に関 す る 規 定に 代 え
、 債 権の 成 立
、 効力 と い っ た基 本 的事 項 を 置 くの と 同 時 に
、特 に 強 制 履行 の 規 定 から 独 立 し て
、債 権 に は「 本 来 的 履 行請 求 権
」（ こ れ は 債務 者 の「 不 履行
」 が 未 だな い 時 点 で 債権 者 に 認 めら れ る 債 権の 持 つ 基 本 的な 効 力 で ある
） が あ る のだ と い う こと を 明 記 する こ とが 望 ま し いと 考 え る
。 不
履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 四 三
二 ︑ 履 行 請 求 権 ︵ 追 完 請 求 権 ︶ と そ の 限 界
１不履行の統一要件
債 権 に は 最も 基 本 的 な効 力 と し て 本来 的 履 行 請求 権 が 認 め られ る
。 も し、 債 務 者 が その 債 務
（ 契約
） の 本 旨に し たが っ た 履 行の 実 現 を し な い と
、 そ れ は 債 務 者 の
「 不 履 行
」 と 評 価 さ れ る
。 そ し て
、「 不 履 行」 は
、 債 務 者 が 債 務
（契 約
） の 本 旨に 従 っ た 履行 を し な い場 合 の 包 括 的 統 一 要 件 と い う こ と が で き る。 こ の 債 務 者 の
「不 履 行」 が あ っ た場 合 に
、 債権 者 の 持 つ 最も 基 本 的 な効 力 で あ る 本来 的 履 行 請求 権 は
、 その 法 的 救 済 とし て の 履 行請 求 権
（ こ れを 追履 行 請 求 権と 呼 ぶ こ と もあ る
） へ と変 容 す る
。 この 法 的 救 済と し て の 履行 請 求 権 を
、本 来 的 履 行請 求 権 と 区 別を する 理 由 は
、債 務 者 の 不 履行 が 存 せ ず、 そ の 本 来 的履 行 が 実 現さ れ る 場 合 と比 較 し て
、た と え そ の「 不 履 行
」 の態 様が
「 履 行 遅 滞」 で あ っ て、 履 行 期 から 遅 れ て 履 行が 実 現 さ れよ う と
、 そ のと き に は
「履 行
＋ 遅 延賠 償
」 と い う形 へと そ の 姿 を 変容 さ せ て いる か ら で ある（７）
。 ま た
「 不 履行
」 は 履 行遅 滞
・ 履 行 不能
・ 履 行 拒絶
・ 不 完 全 な履 行 と い った 債 務
（ 契 約） 不 履 行 類型 の 包 括 的統 一 要件 で あ る ばか り で な く
、そ れと 同 時 に
、こ れは 履 行 請 求 権（ 追 履行 請 求 権
）、 損 害 賠償 請 求 権
、契 約 解 除 権 とい っ た各 法 的 救 済権 を 導 く 統 一要 件 で も ある
。 し た がっ て
、 こ の
「不 履 行
」 の統 一 要 件 は
、単 な る 損 害賠 償 責 任 のと こ ろで の み 規 定さ れ る べ き 概念 で は な く、 各 法 的 救済 権 を 統 括 する 上 位 概 念と し て
、 独 立し た 項 目 の下 に こ れ を 規律 すべ き も の と考 え る（８）
。
四 四
２履行請求権の限界事由 債 権 の 基 本的 効 力 と して 本 来 的 履 行請 求 権 が 存し て お り
、 債務 者 の
「 不履 行
」 が あ ると
、 債 権 者は 債 務 者 に対 し 法的 救 済 と して の
「 履 行 請求 権
（ 追 履行 請 求 権
）」 を 行 使 す る こ と が で き る
。 も ち ろ ん そ の 行 使 に は 限 界 も 存 し て おり
、 従 来 民法 四 一 五 条 後段 に 規 定 さ れ る
「 履 行 を す る こ と が で き な く な っ た と き
」 す な わ ち
、「 履 行 不 能」 の 場 合に は
、 こ れが 認 め ら れ ない と さ れ てい た
。 そ して
、 そ の
「 履行 不 能
」 とは
、「 物 理 的不 能
」 の 場 合に 限 ら ず
、「 事 実的 不 能
」
・「 法 律 的 不 能」 の 場 合 のよ う に
「 社 会通 念 上 の 不能
」 と さ れる 場 合 に 拡 大さ れ て き た。
「 従 来
、『 社 会 通念 上
』 と いう 概 念 が 使 われ た 場 合
、そ こ で は 何 も契 約 か ら 離れ て お よ そ客 観 的 に 社 会通 念 と い うも の が 観 念 され てい た わ け では な く て
、 当該 契 約 の 性質 あ る い は 内容 に 照 ら した 規 範 的 な評 価 を も っ て社 会 通 念 上と 言 わ れ て きた ので は な い かと 思 う（９）
」 とさ れ
、「 当 該契 約 の 性 質 や 内 容 に 照 ら し た 規 範 的 な 評 価１（）０
」 で あ る と い う 点 の 理 解 で は、 ほ ぼ一 致 を 見 てい る
。 こ の こ と は何 も
「 社 会 通念 上
」 と いう 用 語 に 限っ た こ と で はな く
、 例 えば
「 善 管 注 意義 務
」 で も同 様 で
、 当該 契 約の 種 類
、 性質
、 目 的
、 趣旨
、 当 事 者の 性 質
（ 事 業 者 か 消 費 者 か 等
）、 そ の 他 契 約 締 結 に 至 っ た 諸 般 の 事 情 等 が 勘 案さ れ て
、 その 注 意 義 務 のレ ベ ル が 規範 的 に 決 定さ れ る の で ある
。 そ の 意味 か ら も
、 純粋 に 客 観 的で 固 定 的 な ター ムと い う も のは 考 え ら れ ない わ け で あり
、 客 観 的 な概 念 で あ るか ら 用 い ない な ど と い うこ と に な ると
、 基 準 が すべ て法 律 の 文 言か ら 消 え て しま う と い うこ と に も な りか ね な い
。 履 行 請 求 権の 限 界 に 関 して も
、「 ど うい う 場 合 に限 界 が あ る の だ と い う こ と を 明 示 し て い く 基 準 と い う よ う な も 不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 四 五
のを 設 け る こと に つ い ては 意 味 が あ る
（ １１
」）
ので あ る
。 たと え
、 そ れ を「 社 会 通 念 上 の不 能
」あ る い は「 事 実 的 不 能」
・
「法 律 的 不 能」 と い っ た ター ム で 定 義 づ け よ う と、 い ず れ の 場 合 も、 そ の 契 約 の 種 類
、趣 旨、 目 的
、 当 事 者 の 属 性 に応 じ た 規 範的 な 解 釈 の もと に そ の 限界 が 判 断 され る こ と に 変わ り は な く、 む し ろ こ うし た 概 念 を表 面 に 明 示し て 掲げ
、 履 行 請求 権 の 限 界 事由 を 類 型 化し て 示 す こと こ そ が 望 まし い と 考 える
。
３追完請求権とその限界事由
履 行 請 求 権と は 別 に 追 完請 求 権 を 規定 す べ き か ど う か に つ い て も 議 論 が あ る
。 こ れ に つ い て は
、「 一 つ の 独 立 し た請 求 権 と して 追 完 請 求 権な る も の を実 体 上 位 置 づけ る と い うの は 難 し いの で は な い か
（ １２
」）
と さ れ
、ま た
「 具 体的 に 個々 の 契 約
、典 型 契 約 みた い な 中 で こう い う 場 合は こ う い う こと が で き るの だ み た い なこ と を 規 定す る 方 法 もあ る ので は な い か
（ １３
」）
と
、 追 完請 求 権 を 独 立さ せ て 総 論 的 な 部 分 に 規 定 す る こ と へ の 疑 問 も 示 さ れ て い る が
、「 も し 個 々 の具 体 的 な 契約 類 型 の とこ ろ だ け に 置き ま す と
、典 型 契 約 の いず れ に も 該当 し な い よう な 新 た な 契約 が 出 て きた と きに ど う な るの か と い う問 題 も あ り ます し
、や は り こ れは 総 論 的 な とこ ろ に 置 くべ き だ１（）４
」と の 指 摘 があ り
、ま た「 売 買で は
、 従 来の 法 定 責 任説 の よ う に
、完 全 履 行 請求 権 を 観 念 でき な い と いう 考 え 方 が 支配 的 で あ った と こ ろ で、 何 も規 定 せ ず にそ の ま ま に して お き ま すと
、 従 来 と 同 じ で は な い か と い う こ と に な り か ね ま せ ん１（）５
。」 と し て
、 規 定 す るこ と を 肯 定す る 意 見 も強 い
。 こ れ に 関 して は
、 債 務（ 契 約
）の 本 旨に 従 っ た 履行 を し な いこ と を「 不 履 行
」の 統 一 要件 に 服 さ せる と し た 場合
、 追完 請 求 権 は「 不 履 行
」 の 中 の「 不 完 全 な 履 行（ 瑕 疵
・ 数 量 不 足
・ 異 種 物 給 付
・ 付 随 義 務 違 反
）」 の 場 合 に 法 的 救
四 六
済と し て 認 めら れ る も ので あ る
。 履 行遅 滞 の 場 合に は
、「 不 履 行
」が あれ ば
、 そ の 法的 救 済 と して
「 履 行 請 求 権（ 追 履行 請 求 権
）」 が 認 めら れ る が
、ひ と た び「 不 履 行」 が あ っ た場 合 に は
、 本来 的 履 行 請求 権 は 法 的 救済 と し て の「 履 行請 求 権
（ 追履 行 請 求 権
）」
＋ 遅 延 賠 償 と い う 形 へ と 変 容 し て は い る
。し か し な が ら
、基 本 的 に
「履 行
」 の 部 分 に おい て は 本 来の 形 で 実 現 され て い る とも い え る
。 こ れ に 対 し、 不 完 全 な 履行 の 場 合 には
、 そ の 法的 救 済 は
、 その
「 不 履 行」 が 不 完 全 なが ら も 一 応履 行 が な され た もの で あ る とい う
「 不 履 行」 の 態 様 の特 質 か ら
、そ れ に 応 じ た履 行 請 求 権（ こ こ で は 追完 請 求 権
）の 形 態 と い うも のが 考 え ら れる
。 こ こ で の「 追 完 の 内容 と い う も のは
、 特 に 代物
、 新 品 の引 渡 し な ど も含 め て 考 えた 場 合 に は
、本 来の 履 行 と は違 う 内 容 と いう も の が そこ で 求 め ら れ、 債 務 者 の義 務 の 内 容と な っ て い く
（ １６
」）
の で あ る。 つ ま り
、数 量 不足 の 場 合 であ れ ば
、 追加 給 付 と い う法 的 救 済 とな り
、 瑕 疵 があ る 場 合 には
、 修 補
、 代物 給 付
、 再履 行 等 の 法的 救 済が 考 え ら れ、 さ ら に 売 買か 請 負 か とい っ た 契 約類 型 に よ っ て法 的 救 済
（追 完
） の 具 体的 内 容 は 異な っ て く る。 こ のよ う な 履 行請 求 権
（ 追 履行 請 求 権
）の 行 使 を 受け て の 遅 延 履行 と は 異 なる
、 多 様 な 追完 方 法 が 認め ら れ る
「追 完 請求
」 の
「 限界 事 由 と い うも の を
、 履行 請 求 権 本 来 の も の の 限 界 事 由 と 同 じ よ う に 考 え て よ い の だ ろ う か１（）７
。」 と の 意見 に も み られ る よ う に、 こ れ は や はり
、 履 行 請求 権 と は 別 に規 定 し て
、そ の 限 界 事 由を 考 え る べき で あ る
。そ こ で、 例 え ば 修補 請 求 権
（ 追完 請 求 権 の一 つ
） の 限 界 事 由 と し て、
「 修 補 に 過 分 な 費 用 を 要 す る 場 合
」 と い っ た も の が考 え ら れ
、代 物 給 付 の場 合 に も
、 基本 的 に は
「代 物 給 付 を する こ と の 経済 的 不 合 理 性の あ る 場 合」 と い っ た基 準 を考 え る こ とが で き よ う１（）８
。 し た が っ て、 履 行 請 求権 と は 別 に 追完 請 求 権 につ い て
、 債 権総 論 的 な とこ ろ に 規 定 する 意 義 は 大き く
、 ま た追 完 請求 権 の 限 界事 由 も 再 履 行か あ る い は、 修 補
・ 代物 給 付 か と いっ た 法 的 救済 の 具 体 的 内容 に よ っ て異 な っ て くる わ 不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 四 七
けで あ る か ら、 独 自 に 規定 す る 必 要 性も 大 き い とい え よ う
。
三 ︑ 契 約 の 拘 束 力 と 二 種 類 の 注 意 義 務
現 行 民 法 四〇
〇 条 に おい て は
、 特 定物 の 引 渡 しの 場 合 に
「 債務 者 は
、 その 引 渡 し を する ま で
、 善良 な 管 理 者の 注 意を も っ て その 物 を 保 存 しな け れ ば な ら な い
。」 と 規 定 さ れ る
。 法 制 審 議 会 の 議 論 で は
、 こ の
「 善 良 な 管 理 者 の 注 意義 務
（ 善 管注 意 義 務
）」 に 焦 点 が 当て ら れ る
。 審議 会 で は
、弁 護 士 会 の 意見 で は
、「 補 充 的
、 一 般的 規 定 と して 善 管注 意 義 務 の規 定 は あ っ たほ う が い い
（ １９
」）
と の 見 解が 多 い と さ れる
。 ま た
「補 充 的 解 釈 をし て も
、 当事 者 で は 何を 決 めて い た の か分 か り ま せ んで し た
、 とい う ケ ー スも あ る の で はな い か
… そう い う と き に無 理 や り あな た の 考 えは こ うで し た と 解釈 す る よ り は一 応 法 律 はこ う い う こと を 原 則 と して お り ま すと い う よ う なこ の 種 の 任意 規 定 を 置い て おく こ と は 意味 が あ る の では な い か２（）０
」と
、 特 定 物の 引 渡 し の 場合 の 善 管 注意 義 務 を
「 補充 規 定 と して 残 し て
」ほ し い
（ ２１
と）
す る 見 解も 実 務 家 サイ ド か ら 多 く寄 せ ら れ てい る
。 こ れ に 対 し、
「 売 買 そ の他 の と こ ろで 特 定 物 ド グマ と い う こ と は 採 ら な い と い う 観 点 か ら 改 正 を す れ ば よ い の で はな い か と いう 議 論 が 過 去に あ っ た と思 い ま す
。… そ の と き に、 現 行 の 四〇
〇 条 を 見 た場 合
、 こ の善 良 な 管 理者 の 注意 を も っ て物 を 保 管 し なけ れ ば な らな い と い う規 定 は
、
… 何の た め に 善良 な 管 理 者 の注 意 を も って と い う こ とが 入っ て い る のか と 言 え ば
、こ こ で は 特定 物 債 務 の 不履 行 が 問 題に な っ た 場合 に お け る 免責 の 観 点 から 善 管 注 意 義務 が取 り 上 げ られ て い る 面 が非 常 に 強 い。 そ の よ う な中 で
、 善 良な 管 理 者 に注 意 を も っ て保 存 し な けれ ば な ら な いと いう 規 定 を ここ で 残 し た なら ば
、 特 定物 を 引 き 渡 さな か っ た 場合 に は
、 債務 者 は 善 良 な管 理 者 の 注意 を 尽 く せ ばそ
四 八
れで 免 責 さ れる と い う よう に 理 解 さ れて し ま う おそ れ が あ り ます
。 そ れ は特 定 物 ド グ マを 採 用 し てい な い と いう 観 点と は 平 仄 が合 わ な い の では な い か と思 い ま す
。し た が っ て
、善 良 な 管 理者 の 注 意 を もっ て 物 を 保管 し な け れば な ら な い と 書 き 込 ん だ 規 定 を 置 く べ き で は な い
。 任 意 規 定 と し て も 置 く べ き で は な い２（）２
」 と す る 強 力 な 反 論 も 見 ら れ る。 ま た 同 様 に「 善 良 な 管 理 者 の 注 意 と い う 言 葉 を 使 っ た 場 合 に
、あ た か も 契 約 と 離 れ て 一 律 の 注 意 義 務 が あ っ て、 そ れ を 尽く さ な け れ ばな ら な い し、 尽 く せ ば足 り る と い う意 味 で 理 解さ れ る お そ れも あ り
、 それ は 少 々 問題 で ある２（）３
」 と の 指摘 も あ る
。 特 定 物 の 引渡 義 務 の 問題 に 関 し て は、 い わ ゆ る手 段 債 務
・ 結果 債 務 の 二分 類 法 に 従 うと
、 た と えば 売 買 契 約に お ける 特 定 物 の引 渡 債 務 は
、基 本 的 に は結 果 債 務 に属 す こ と に なり
、 厳 格 な責 任 を 負 う 債務 と い う こと に な る
。 こ れ に 対 し、
「 善 良 な 管理 者 の 注 意義 務
（ 合 理 的注 意 義 務
）」 は
、 安 全 配慮 義 務 や 診療 債 務 に お ける 医 師 の 注意 義 務 の よ う な 手 段 債 務 の 場 合 に 債 務 者 が 果 た す べ き 注 意 義 務 で あ る
。 そ し て
、そ の「 善 管 注 意 義 務
（ 合 理 的 注 意 義 務）
」 は
、 当 該契 約 の 種 類、 趣 旨
、 目 的、 債 務 者 の 属 性 に 応 じ て そ の レ ベ ル は 異 な り
、 た と え ば
、 診 療 債 務 に お け る医 師 の 注 意義 務 で は
、 専門 家 と し ての 高 度 の 注 意義 務 が 求 めら れ る こ とに な る
。 ま た
、 こ うし た 点 と の 関係 で
、 債 権者 の 受 領 遅 滞が あ っ た とき の 債 務 者 の提 供 し た 目的 物 の 保 管義 務 が
、 従 来は 自己 の 物 に 対 する の と 同 一の 注 意 義 務の レ ベ ル へ と軽 減 さ れ ると す る 解 釈 がな さ れ る のが 一 般 的 であ っ た が
、 改正 後は
、 厳 格 な 責任 を 負 う 債務 か ら 軽 減さ れ る 場 合 には
、 合 理 的な 措 置 を と る注 意 義 務
、す な わ ち 善管 注 意 義 務 のレ ベル へ と 軽 減 され る こ と にな ろ う
。 し た が っ て
、規 定 と し て残 し た い とい う こ と で あれ ば
、 手 段債 務 に お い ては 善 管 注 意義 務
（ 合 理 的注 意 義 務
）が 求め ら れ る と いう こ と を 明示 す べ き だ とい う こ と にな る
。 こ のよ う に 厳 格 責任 を 負 う ので な い 債 務 にお け る 注 意義 不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 四 九
務を 善 管 注 意義 務 の レ ベル で 規 定 す ると い う こ とは 可 能 で あ ると 考 え る
。 こ の よ う に 見 て く る と
、 契 約 の 趣 旨
、 目 的 等 に よ っ て 債 務 者 が 果 た す べ き 注 意 義 務 の レ ベ ル が 異 な る と い っ て も、 そ の 前 に、 厳 格 責 任 を負 う 債 務 と合 理 的 注 意義 務
（ 善 管 注意 義 務
） との 二 種 類 が 存す る
。 ま た行 為 規 範 とし て も、 い ず れ の注 意 義 務 が 要求 さ れ る のか と い う こと が 明 示 さ れて い た 方 が、 当 事 者 に とっ て も 便 宜で あ る し
、裁 判 規範 と し て も、 法 適 用 に おい て 簡 明 であ ろ う
。 した が っ て
、 債務 者 が 果 たす べ き 注 意 義務 は
、 そ の債 務 内 容 に 応じ て二 種 類 の うち の い ず れ かの 注 意 義 務を 負 う こ と にな る の で ある か ら
、 これ を 区 別 し て明 示 す る こと が 望 ま し く、 そう す る こ とで
、「 契 約 の趣 旨
、 目 的 に照 ら し て
」 の 判 断
・ 適 用 の 不 透 明 性 と そ の 解 釈 の 迂 遠 さ が
、 あ る 程 度 回 避 され よ う
。 こ の よ う に、 契 約 に お ける そ の 債 務（ 契 約
） 内 容を 確 定 し て、 い か な る注 意 義 務 を 債務 者 が 担 うの か と い う 問題 が、 一 つ の 大き な 問 題 で ある が
、 次 に、 そ の 債 務 者が 果 た す べき 注 意 義 務を 尽 く し た 場合 に 認 め られ る 損 害 賠 償責 任か ら の 免 責と い う 問 題 があ る
。 損 害賠 償 責 任 か らの 解 放 と いう 局 面 で は、 債 務 者 の 当該 債 務 が 厳格 な 責 任 を 負う 債務 な の か
、善 管 注 意 義 務を 負 う こ とに な る の か によ っ て
、 その 帰 趨 は 大 きく 相 違 す る。
四 ︑ 債 務 者 の 責 め に 帰 す べ き 事 由 ︵ 帰 責 事 由 ︶
１契約の拘束力と契約の履行の実現からの解放︵履行請求権の限界︶
「 契 約 に 拘束 さ れ る 当 事者 間 に は 過失 責 任 主 義 が 前 提 と す る 行 動 の 自 由 が 認 め ら れ な い 上
、 裁 判 例 も 帰 責 事 由 を
五
〇
故意
・ 過 失 とと ら え て いな い な ど と して
、 契 約 の拘 束 力 に 根 拠を 求 め る べき
」 だ と す る見 解 が 有 力と な っ て いる２（）４ の が現 状 で あ ると さ れ る
。そ こ で
、 損 害賠 償 責 任 の帰 責 根 拠 を 契約 の 拘 束 力に 求 め る と して
、 こ れ まで 用 い ら れて き た「 責 め に 帰す べ き 事 由
（帰 責 事 由
）」 に 代 え
、 た と え ば
「 契 約 に よ り 引 き 受 け て い な か っ た 事 由２（）５
」 と い っ た 用 語 によ り 損 害 賠償 責 任 か らの 免 責 事 由 とす る の は ど う か と い っ た 点 が 検 討 さ れ る。
「 契 約 に よ り 引 き 受 け て い な か っ た事 由
」 と いう 用 語 に 対 して は
、 法 制審 議 会 の 議 論 に お い て は そ の 採 用 に 否 定 的 な 見 解 が 圧 倒 的 で あ る。
「 実 務 の 現場 で は
、 何を 引 き 受 けて 何 を 引 き 受け て い な い の か が 分 か り に く い２（）６
」し
、「 契 約 に よ り 引 き 受 け て い な い 事 由 あ るい は 引 き 受け て い る 事 由と い う 概 念を 用 い る とし た 場 合
、 果た し て よ り理 解 し や す くな る の か とい う と
、 その 点 は非 常 に 疑 問で あ り ま す
。… む し ろ
『帰 責 事 由
』と い う 言 葉 を維 持 し た 上で
、 そ れ に つき 誤 解 の ない よ う な 理解 の 普及 に 努 め る方 が
、 将 来 的に よ り よ いの で は な いか２（）７
」 と さ れ
、「
『 契 約 に より 引 き 受 けて い た 事 由
』と い う 言 葉が よ いと は 必 ず しも 思 い ま せん２（）８
」 と い う のが
、 大 勢 を占 め て い る
。 そ こ で
、「 引 き 受 け て いた 事 由
」 とい う タ ー ム をや め に し て、 他 の 言 葉 にし た ら ど うか と い う こと に な る が
、「 仮 に『 リ スク を 担 っ てい る か ど うか
』と い う 言 葉 を 用い た と し ても
、こ れ ら は
、免 責 の 根 拠に 関 す る 考え 方 を ス トレ ー トに 表 現 し よう と す る ア プロ ー チ か と思 い ま す
。そ の よ う な アプ ロ ー チ によ る と
、 そ の言 葉 の 用 い方 は と も かく と して
、 ど う して も 免 責 事 由と い う よ りも
、 債 務 にな っ て い る かど う か
、 債務 の 内 容 の 確定 の 要 件 に近 い
…
。 免 責事 由の と こ ろ で『 引 き 受 け
』と か
、『 担う
』 と か
、 どち ら か と い う と 債 務 の 内 容 に な っ て い る か ど う か と い う よ う な 表現 を 用 い ると
、 そ う い う議 論 が ま すま す 混 乱 す る方 向 に 行 くの で は な いか
…
『 債 務 者の 責 め に 帰す べ き 事 由
』と いう 概 念 が
、… 債 務 不 履 行責 任 か ら 解放 す る 要 件 であ る こ と を端 的 に 表 現し た も の と いう ふ う に 理解 す る こ と も可 能で は な い か
（ ２９
」）
と き わ めて 示 唆 的 な 指摘 が な さ れる
。 つ ま り
、債 務 内 容 の確 定 と い う 問題 と 免 責 とは 区 別 す べき で 不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 五 一
はな い か と いう こ と で あり
、 こ れ が
、「 契 約 の 拘 束 力 を 帰 責 根 拠 と す る 場 合 で も、 い わ ば 書 か れ た 合 意 か ら は み 出 した 部 分 を どう す る の か… そ の よ う な部 分 を す べて 契 約 内 容 の確 定 と い う作 業 で う ま く取 り 込 め るの か と い う点 も 含め て
、 更 に整 理 が 必 要 では な い か３（）０
」と の 意 識 が 生 ま れ
、 つ い に は
、「 帰 責 根 拠 を 契 約 の 拘 束 力 に 求 め る と い う こ とと
、 一 定 の場 合 に 免 責 され る と い うこ と と を
、二 段 階 に 分 けて 書 く こ とも 考 え ら れ るか な と 思 いま す
。 つ まり
、 帰責 根 拠 を 契約 の 拘 束 力 に求 め る こ とが 妥 当 か とい う レ ベ ル の問 題 と
、 仮に そ れ を 前 提と し た と して
、 一 定 の場 合 にど の よ う な要 件 あ る い は理 由 に よ って 免 責 さ れる の か と い う免 責 の 要 件を ど う す る のか の 問 題 があ り
、 こ れ を分 ける３（）１
」 と よ いの で は な いか と の 見 解 に至 る
。 そ し て こ の点 は
、「 帰 責根 拠 に つ いて 契 約 の 拘 束 力 を 中 心 に 考 え る か ど う か と い う こ と と
、 帰 責 な い し 免 責 の 要 件の 問 題 と いう の は
、 関係 は す る の です け れ ど も、 必 ず し も スト レ ー ト に連 動 す る わ けで も な い３（）２
」と し
、 支 持さ れ る。 そ し て
「帰 責 根 拠 を契 約 の 拘 束 力に 求 め た とき に
、 損 害 賠償 責 任 か らの 免 責 の 根 拠は ど の よ うに さ れ る のが 適 切か と い う 点に つ い て 問 う
（ ３３
」）
べ き だ とす る 方 向 性が 示 さ れ て いる
。 ま ず
、 契 約の 拘 束 力 とい う こ と に 関し て で あ るが
、 契 約 を 締結 す る こ とに よ り
、 債 務者 は 債 権 者に 対 し て 債務 内 容を 実 現 す るこ と を 義 務 づけ ら れ る
。こ の こ と は債 務 者 に 対 する 契 約 の 拘束 力 か ら 説 明で き る
。 そこ で
、 債 務者 が 契約 の 本 旨 に従 っ た 履 行 をな さ な い とき
、 す な わち 不 履 行 が あれ ば
、 債 権者 は 債 務 者 に対 し て
、 いく つ か 認 めら れ る法 的 救 済 のう ち
、 第 一 義的 な 履 行 請求 権
（ 不 完全 な 履 行 の 場合 に は 追 完請 求 権
） を 行使 す る こ とが 可 能 と な る。 こ の 履 行 請求 に 対 し て は、 契 約 に より 債 務 内 容 を実 現 す る こと を 義 務 づけ ら れ る と いっ て も
、 それ が 物 理 的 に不 可能 な 場 合 には
、 債 務 者 はそ の 債 務 の実 現 を 義 務 づけ ら れ る こと は な い し、 ま た 債 務 者に 債 務 の 履行 を 実 現 さ せる こと に 合 理 的期 待 可 能 性 がな い と い う場 合
（ 事 実 的不 能
・ 法 律的 不 能
） にも
、 実 現 さ せる べ き で はな い
。 こ れ が履
五 二
行請 求 権 の 限界 と い う 問題 で あ る
。 この と き 債 務者 が 履 行 内 容の 実 現 の 拘束 か ら 解 放 され る 場 合
、た と え ば
、社 会 通 念 上 の 不 能 で あ る と さ れ た り、 あ る い は 事 実 的 不 能
、 法 律 的 不 能 と 評 価 さ れ て 解 放 さ れ る と し た 場 合
、 そ の 評 価・ 判 断 に 際し て は
、 そ の契 約 が い かな る も の であ る の か
、 種類
、 趣 旨
、目 的 さ ら に は両 当 事 者 の関 係
、 特 にど う いう 種 類 の 債務 者
（ 債 務 者の 属 性
） であ る の か とい っ た と こ ろが 勘 案 さ れる の で あ る
。 当 該 契 約 にお い て 債 務 者が
「 引 き 受け て い た 事 由」 も そ の 判断 の 際 に 顧慮 さ れ る 一 要素 で あ る が、 そ の 他 の 多様 な要 素 が 規 範的 に 評 価 さ れて
、 債 務 者の 履 行 の 実 現へ の 拘 束 から の 解 放 が認 め ら れ る ので あ る
。 この よ う に 契 約の 拘束 力 と い うも の は
、 第 一義 的 に は
、債 務 者 に 対 する 契 約 内 容を 実 現 さ せる こ と へ の 拘束 と し て 捉え る こ と が でき る。 次 に
、 履 行請 求 権 の 限 界を 超 え て おり
、 債 務 者 が債 務 内 容 の実 現 か ら 解放 さ れ る 場 合で あ っ て も、 債 権 者 に
「損 害」 が 生 ず る場 合 に は
、 その 損 害 の 賠償 を す る こ とが 債 務 者 に義 務 づ け ら れる
。 こ れ も究 極 的 に は契 約 の 拘 束 力に 起因 す る
。 し かし
、 損 害 賠償 請 求 権 は、 よ り 直 接 的に は
、 債 務者 が 不 履 行 によ り 債 権 者に 損 害 を 生じ さ せ た と いう 事実 に 基 づ き 生ず る も の であ る
。「 損 害の 発 生
」 と い う 事 実 が き わ め て 重 要 な 意 義 を 担 っ て お り
、 こ の 点 の 分 析 が 不可 欠 で あ る
。 審 議 会 に お ける 議 論 の 到達 点 が 示 す よ う に、 債 務 者 に「 責 め に 帰 す べ き 事 由
（帰 責 事 由
）」 が な い た め、 債 務 者 が 損 害 賠 償 責 任 か ら 免 責 さ れ る と い う 問 題 は
、 ま た 別 の 観 点 か ら 考 察 す べ き と こ ろ が あ り
、 次 に こ の 点 を 検 討 す る。
不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 五 三
２損害賠償責任における﹁責めに帰すべき事由︵帰責事由︶﹂と免責 法 制 審 議 会に お け る 議 論で は
、 帰 責根 拠 を 契 約の 拘 束 力 に 求め
、 債 務 者が
「 引 き 受 けて い な か った 事 由
」 によ り 債務 不 履 行 が生 じ た と き には 免 責 さ れ、 損 害 賠 償 責 任 を 負 わ な い と さ れ た 場 合 の
、「 引 き 受 け て い な か っ た 事 由
」 とい う 用 語 に対 し て は
、 支持 は ほ と んど 見 ら れ ない
。 弁 護 士 会の 意 見 で も、
「『 責 め に帰 す べ き 事 由』 と い う のが い いの で は な いか と い う 意 見が 圧 倒 的 に多 か っ た３（）４
」と さ れ る
。 また
「 消 費 者契 約 に 関 し ては
、
… 帰 責根 拠 を 契 約の 拘 束力 に 求 め るこ と に 関 し ては
、 不 安 があ り ま す
（ ３５
」）
と い わ れ る よ う に
、「 契 約 に ゆ だ ね る と か
、 あ る い は 合 意 に ゆ だ ねる と い う こと が 非 常 に ネガ テ ィ ブ なこ と と し て受 け 止 め ら れて い る３（）６
」 とい う 状 況 に ある
。 こ れ に 対 して
、「
『 責 めに 帰 す べ き 事由
』 と い うの は 案 外
、使 い 勝 手 の よい 言 葉 な のか な と い う 理解 が あ り ます
。
…『 帰 責 事 由』 と い う 言 葉が 持 っ て いた 規 範 的 な意 味 と い う か、 価 値 と いう か
、 こ れ を残 せ る よ うな 言 葉 を 使わ な いと
、 債 務 不履 行 の 規 定 がか え っ て 分か り に く く な っ て し ま う の で は な い か３（）７
」 と か
、「 債 務 不 履 行 み た い な 事 象 が 生じ た と き
、ト ラ ブ ル に なっ た と き にお 互 い に 話し 合 っ て 自 主的 に い わ ば解 決 し て い くと い う
、 社会 の 紛 争 の自 主 的解 決 能 力 とい い ま す か
、… 裁 判 規 範だ け で は なく て
、 社 会 のル ー ル と して も 重 要 な 働き を し て いる３（）８
」 と い うよ う に、
「 責 め に帰 す べ き 事 由（ 帰 責 事 由）
」 を 今 後 とも 維 持 す べき だ と す る 意見 が 圧 倒 的に 多 い
。 こ の
「 責 めに 帰 す べ き 事由
（ 帰 責 事由
）」 と い う タ ー ム を 維 持 す べ き だ と し た 場 合 で も
、 そ の 内 容 を 不 可 抗 力 等 によ る 免 責 とす る こ と に 対し て は 支 持す る 意 見 も 多 い
。た と え ば
、「 不 可 抗 力 プ ラ ス ア ル フ ァ と い う 表 現 は、 実 務 家と し て は
、い い 表 現 を 出し て く れ れば そ れ は 受 け 入 れ ら れ る
。 た だ、
『 契 約 に よ り 引 き 受 け て い な か っ た 事 由』
五 四
とい う の は 相当 反 発 が あっ て
、 誤 解 を招 い て お りま す の で
、 もう 少 し い い、
『 不 可抗 力
』等 に 近 い 表現 が 望 ま しい３（）９
」 とか
、「
『 不 可抗 力
、 債 権者 又 は 第 三 者の 行 為 に よる 場 合
』 につ い て は 免 責さ れ る と いっ た 例 を 挙 げな が ら
、 それ ら を統 括 す る もの と し て
、 契約 の 趣 旨 から 見 て
、 この よ う な 場 合に つ い て まで 債 務 者 に 履行 を 要 求 でき な い
、 ない し は 期 待 で き な い 場 合 を 免 責 事 由 と し て 定 め る こ と が
、 一 つ の 可 能 性 と し て 考 え ら れ る の で は な い か４（）０
」、 あ る い は
「ウ ィ ー ン 売買 条 約 七 九 条と い う も のは
、 正 に 先 ほど か ら 帰 責 の 根 拠 は 何 か と い っ た 場 面 で 問 題 と さ れ て い た 契 約 の拘 束 力 と いう 観 点 か ら 出た 上 で の 免責 の 枠 組 みと い う 観 点 から
、 ワ ー ディ ン グ も 含 めて 立 て ら れた も の で ござ い ま す か ら
、そ の 意 味 で は
、 こ う し た 七 九 条 の よ う な 規 定 の よ う な も の も
」 考 慮 す る 必 要 性 の あ る４（）１ こ と が 示 唆 さ れ る。 こ こ に 示 唆さ れ る 規 定と は
、 国 際 物品 売 買 契 約 に 関 す る 国 際 連 合 条 約４（）２
（ ウ ィ ー ン 売 買 条 約
）、 ユ ニ ド ロ ワ 国 際 商 事契 約 原 則４（）３
、ヨ ー ロ ッ パ契 約 法 原 則４（）４ とい っ た 現 代比 較 法 的 成 果の 到 達 点 とも い わ れ る 統一 法 秩 序 にお け る 損 害賠 償 責任 の 免 責 の規 定 の こ と であ る
。 そ こで
、 こ こ で簡 単 に そ れ らの 規 定 構 造を 一 瞥 し て おく こ と に する
。 ま ず
、 ウ ィー ン 売 買 条 約で あ る が
、第 七 九 条
（一
） 項 に 債 務者 の 支 配 を超 え た 障 害 によ る 免 責 の規 定 が お かれ て いる
。 す な わち
、 一 方 の
「当 事 者 は
、自 己 の 義 務の 不 履 行 が 自己 の 支 配 を超 え る 障 害 によ っ て 生 じた こ と 及 び契 約 の締 結 時 に 当該 障 害 を 考 慮す る こ と も、 当 該 障 害又 は そ の 結 果を 回 避 し
、又 は 克 服 す るこ と も 自 己に 合 理 的 に 期待 する こ と が でき な か っ た こと を 証 明 する 場 合 に は
、そ の 不履 行 に つ いて 責 任 を 負わ な い
。」 と規 定 さ れ る
。つ ま り、 免責 の 客 観 的要 件 と し て は、 契 約
「 不履 行
」 が 債 務者 の 支 配 を超 え た 障 害に よ っ て 発 生し た こ と であ り
、 主 観 的要 件と し て は
、債 務 者 が 契 約締 結 時 に その 障 害 を 予 見す る こ と が合 理 的 に 期待 不 可 能 で あっ て
、 そ の結 果 を 回 避
・克 服す る こ と も合 理 的 に 期 待不 可 能 で ある と い う こ とで あ る
。 そし て こ の 規 定は
、 い ず れの 債 務 の 場合 に も
（ 手 段債 不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 五 五
務で あ れ 結 果債 務 で あ れ） 適 用 さ れ る。 も ち ろ んウ ィ ー ン 売 買条 約 で は
、商 事 売 買 契 約で 物 品 の 引渡 し を 対 象と さ れる 場 合 が ほと ん ど で あ ろう か ら
、 結果 債 務 に 対す る 適 用 を みる こ と が 一般 的 で あ ろ う。 ま た
、 ユニ ド ロ ワ 国際 商 事契 約 原 則
（第 七．
一．
七 条
） や ヨ ーロ ッ パ 契 約法 原 則
（ 第 九： 一
〇 七 条） に お い て も、 ほ ぼ 同 様の 規 定 が みら れ る。 そ こ に 見ら れ る 共 通 の免 責 の 構 造 と し て は
、（ １
） 債 務 者 の 支 配 を 超 え た 障 害
（ ２
） 漓そ の 予 見 の 合 理 的 期 待 不可 能 性 滷そ の 結 果 回 避
・克 服 の 合 理的 期 待 不 可能 性
、 と い う客 観 的 要 件と 主 観 的 要 件の 二 重 構 造で あ る
。 以 上 見 た よう に 統 一 法 秩序 の 免 責 規定 は
、 債 務者 の 支 配 を 超え た 障 害 とい う 客 観 的 要件 が 入 っ てい る た め
、 過失 責任 主 義 を 採用 し て は い ない
。 し か し、 主 観 的 要 件と し て 客 観化 さ れ た 過失 要 件 と も いう べ き 予 見不 可 能 性 と 結果 回避 不 可 能 性と が 入 っ て いる こ と か ら、 こ の 部 分 にお い て は
、ま さ に
「 過失
」 と パ ラ レル な 判 断 構造 を な し て いる 点が 特 に 注 目さ れ ね ば な らな い
。 法 制 審 議 会の 意 見 で は
、「 判 例 を 見 ると
、 必 ず し も 過 失 責 任 主 義 を 採 用 し て い る と も
、 採 用 し て い な い と も
、明 確 に は 言 い 切 れ な い４（）５
」 と の 見 解 も 見 ら れ
、 こ れ ま で の 伝 統 的 な 考 え 方 を 尊 重 す る 方 向 の 意 見 も 見 ら れ る
。 た と え ば、 安 全 配 慮義 務 に 関 し て「 こ れ ま での 判 例 で は、 例 え ば 最 近の 科 学 技 術の 水 準 か ら いっ て 相 当 な措 置 を と って い たと い う 抗 弁が 認 め ら れ る。 こ う し た判 断 を 維 持す る と す れ ばど う い う ワー デ ィ ン グ がよ い か４（）６
。」 と か
、「 労 働契 約 の安 全 配 慮 義務 や 診 療 契約 に お け る 医師 の 義 務 など の 手 段 債 務に つ い て は、 債 務 の 内 容を 確 定 し
、そ れ を 履 行し な かっ た と き に責 任 を 負 う のだ と い う 限り に お い て、 契 約 の 拘 束力 に 根 拠 を求 め る と い う考 え 方 は 分か る の で すけ れ ども
、 実 質 をさ か の ぼ っ て責 任 の 根 拠が 何 な の かと 考 え た と きに
、 診 療 契約 で あ れ ば
、当 該 医 者 が当 該 治 療 の過 程 にお い て
、 予見 す べ き こ とは ど う い うこ と で
、 予見 し た 結 果 何を し な け れば な ら な い か、 結 果 回 避義 務 を 負 い
、結 果回 避 義 務 を怠 っ た こ と 自体 は 客 観 的な 過 失 で
、 それ が 債 務 の内 容 と し て確 定 し て い るの か と 思 いま す が
、 結 局は
五 六
その 客 観 的 な義 務 を 怠 った こ と 自 体 が最 終 的 に は帰 責 の 根 拠 とな っ て い るの で は な い か…
。 免 責 事由 に つ い て、
… おそ ら く 不 可抗 力 プ ラ ス アル フ ァ な のだ ろ う と 思い ま す が
、 この プ ラ ス アル フ ァ 部 分 につ い て
、
…適 切 な ワ ーデ ィ ング も 含 め て実 質 的 な 議 論」 を す る 必要 性 が あ ると す る 意 見４（）７ の他
、 商 法 の運 送 の 規 定 で、 故 意
・ 過失 と い う 主観 的 要件 が 債 務 不履 行 の 発 生 要件 と さ れ てい る こ と から
、 そ れ を
「不 可 抗 力 的な 概 念 で 言 い換 え た り する と
、 相 当今 の 責任 の 発 生 要件 が 変 わ っ てく る だ ろ うと い う こ とで ご ざ い ま すし
、 運 送 ある い は そ れ に付 随 す る よう な 補 完 的な 取 引を 考 え る と、 や は り 過 失と い う 基 準で 責 任 の 有無 を 考 え る
、一 つ こ れ はあ り 得 る 基 準で す
。 最 近で き る 運 送関 係 の条 約 で も やは り そ れ に 相当 す る 言 葉が 使 わ れ てい る も の が あり ま す
。 それ に 加 え て また 不 可 抗 力と か
、 天 災 その 他い ろ い ろ また 別 の 免 責 事由 を 具 体 的に 挙 げ る と いう こ と は ある と 思 う ので す け れ ど も、 故 意 又 は過 失 と い う もの が全 く 無 意 味な 概 念 で も ない
」 と い うよ う に
、 故 意・ 過 失 概 念を 必 要 と する 領 域 の あ るこ と を 指 摘す る 見 解 も 見ら れる４（）８
。
「 三
」 の 特定 物 の 引 渡 しの 場 合 の 注意 義 務 の と こ ろ で み た よ う に、 い わ ゆ る 手 段 債 務 に お い て は
、 合 理 的 注 意 義 務を 尽 く し て債 務 の 履 行 を果 た す こ とが 要 求 さ れる
。 し た が って
、 こ こ では
、 故 意
・ 過失 の 判 断 基準 に 服 す とい う こと も で き る。 こ の よ う に手 段 債 務 では
、 債 務 者が 債 務 の 実 現の た め に 合理 的 注 意 義 務を 尽 く せ ば、 故 意
・ 過 失は なく
、 損 害 賠償 責 任 を 負 うこ と は な い。 こ う し た
「過 失
」 の 判断 構 造 は
、指 摘 さ れ る よう に
、 安 全配 慮 義 務 や 診療 債務 に お け る医 師 の 注 意 義務 を は じ めと し て 広 く 用い ら れ て いる
。 と こ ろ で
、民 法 四 一 五 条の 損 害 賠 償責 任 の 帰 責 事由 に 関 し
、平 成 年 間 に現 れ た 最 高 裁判 例 は
、 いわ ゆ る
「 結 果債 務」 に 関 す るも の は ほ と んど な く
、「 手段 債 務
」 に 関 す る も の が 大 部 分 で あ る４（）９
。 こ の よ う な 現 況 を 考 慮 す る と、 な おさ ら
「 結 果債 務
」 に 対 する よ り も
「手 段 債 務
」に 対 す る 免 責の 判 断 に より 適 し た 規 定が 置 か れ るこ と が 必 要で あ 不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 五 七
ろう
。「 帰 責事 由
」は 債 務 者 が
、過 失 責 任 主義 が 妥 当 する と さ れ た 領域
、 す な わち 合 理 的 注 意義 務（ 善 管 注 意 義務
） を尽 く す べ き場 合 を 規 律 する の に よ り適 し た も ので な け れ ば なる ま い
。 また そ う す る こと で
、 こ れま で の 膨 大な 判 例・ 学 説 の 蓄積 を 葬 り 去 るこ と な く
、今 後 も 有 効に そ れ を 活 用し て い く こと が 期 待 で きよ う
。 さ て そ こ で、 債 務 者 は どの よ う な 場合 に 損 害 賠償 責 任 を 負 い、 免 責 さ れる の か を 明 確に 示 す 基 準を 提 示 し なけ れ ばな ら な い
。ま ず
、 契 約 締結 時 点 に おけ る 当 該 契約 内 容 に 基 づき
、 損 害 につ い て の 債 務者
・ 債 権 者の リ ス ク 配 分を 規範 的 に 行 うこ と が 考 え られ る
。 つ まり
、 契 約 時 にお い て
、 その 債 務 不 履行 を も た ら す原 因 と な る事 態
（ 不 履 行原 因） あ る い は損 害 に つ い ての 予 見 可 能性 が
、 当 事 者に あ っ た かど う か が
、当 該 契 約 の 趣旨 に 即 し て判 断 さ れ る
。そ の規 範 的 判 断に お い て
、 当事 者 に 予 見可 能 性 が な いと の 評 価 がな さ れ る 場合 に は
、 債 務者 に 損 害 賠償 責 任 を 負 わせ るべ き で は ない と い う こ とに な る
。 履 行 請 求 権の 限 界 と い う問 題 で
、 その 限 界 を 超 えて い る と され
、 債 務 者 が契 約 内 容 の実 現 へ の 拘束 か ら 解 放 され ると い う 局 面 では
、「 契 約の 拘 束 力
」 とい う 概 念 が き わ め て 重 要 な 第 一 義 的 な 意 義 を 担 っ て い る
。こ れ が、 損 害 賠 償責 任 の 局 面 では ど う で あろ う か
。 損害 賠 償 責 任 も基 本 的 に は、 契 約 を 締 結し た こ と によ る 契 約 の 拘束 力 に そ の根 源を 有 す る
。 しか し
、 損 害賠 償 責 任 は
、債 務 者 が 契約 の 拘 束 力へ の 実 現 か ら解 放 さ れ る場 合 に も 生 ずる 可 能 性 があ る。 特 に 契 約 締結 時 に お ける リ ス ク 配 分に 限 定 せ ず、 契 約 締 結時 点 か ら 後 の債 務 不 履 行時 点 で の 損 害賠 償 責 任 をも 捕捉 す べ き も のと す る 立 場で は
、 契 約 締結 時 点 か ら債 務 不 履 行時 点 ま で に おけ る 債 務 者の 債 務 不 履 行の 主 観 的 態様 が問 わ れ る こ とに な る
。 つま り
、 債 務 不履 行 時 に おけ る 損 害 発生 に お け る 債務 者 の 予 見可 能 性 と そ の結 果 回 避 行為 に焦 点 が 当 て られ ね ば な らな い こ と に なる
。 こ こ では
、 債 務 者 が損 害 賠 償 責任 か ら 解 放さ れ る た め には
、 損 害 発生 の 予 見 可 能 性 の 存 否 と 損 害 発 生 に 対 す る 結 果 回 避 行 為 を 的 確
（ 合 理 的
）に と っ た か ど う か と い う こ と が 重 要 と な
五 八
る。 契 約 の 拘 束力 に 起 因 する 契 約 内 容 の実 現 か ら の解 放 の 局 面 では
、 債 務 者が 債 務 内 容 を実 現 す る こと に 合 理 的期 待 可能 性 が 存 する か ど う か とい う こ と が基 準 と な る。 そ れ に 対 し、 契 約 締 結時 よ り 後 の 債務 不 履 行 時点 に お い ても 損 害賠 償 責 任 を捕 捉 す る 立 場で は
、 債 務不 履 行 時 点に お け る 債 務者 の 予 見 可能 性 と 結 果 回避 義 務 と が問 題 と な るの で あっ て
、 こ れが 損 害 賠 償 責任 の 帰 責 根拠 と い え よう
。 つ ま り
、損 害 賠 償 責任 の 帰 責 根 拠は
、 契 約 締結 時 点 に お ける 契約 の 拘 束 力と い う よ り も、 債 務 不 履行 時 に お け る債 務 者 の 主観 的 態 様
（予 見 不 可 能 性・ 結 果 回 避不 可 能 性
） が問 題と な っ て おり
、 客 観 化 され た 過 失 概念 と パ ラ レ ルな 判 断 構 造が 求 め ら れて い る と い えよ う
。 そ こ で
、 結論 で あ る が
、次 の よ う な構 成 で は い かが で あ ろ うか
。 す な わち
、 損 害 賠 償責 任 は
、 債務 者 に
「 責 めに 帰す べ き 事 由（ 帰 責 事 由
）」 が 存 し な い場 合 に は、 債 務 者 が 免 責 さ れ る 旨 の 規 定 を お く
。 そ し て
、 免 責 の 内 容 と し ては
、（ １
） 債務 者 の 支 配を 超 え た 障 害（ 事 情
）（ ２） 損 害 発 生に 関 す る 債務 者 の 漓予 見の 合 理 的 期待 不 可 能 性 滷結 果回 避 の 合 理 的期 待 不 可 能性
、 の 要 件を 盛 り 込 ん だも の と す る。 そ し て
、（ １
）債 務 者 の 支 配を 超 え た 障 害（ 事 情） の具 体 的 内 容 とし て は
、「 不 可 抗 力
・ 第三 者 の 行 為
・ 債 権 者 に 起 因 す る も の
・ 債 務 者 に よ る 結 果 の 達 成 の 支 配 を 超 えた 債 務
」 と いっ た も の を認 め る５（）０
。 こ の よ う に、
「 責 め に 帰す べ き 事 由（ 帰 責 事 由
）」 と い う 用語 を 維 持 す るこ と に よ って
、 こ れ ま での 膨 大 な 判例
・ 学説 の 集 積 から 断 絶 し た とこ ろ に
「 免責
」 の 規 定を 設 け る こ とな く
、 日 本法 の 伝 統 と その 成 果 を 引き 継 い で いく 形 での 改 正 が 期待 で き る
。 また
、 免 責 も「 予 見 可 能性
・ 結 果 回 避義 務
」 と いう 内 容 を 導 入す る こ と で、 こ れ ま たこ れ まで 判 例
・ 学説 に よ っ て 築か れ て き た法 適 用 と 解釈 を 活 か し てい く こ と がで き る
。 こ れが
、 国 際 的動 向
・ 潮 流 に適 合し
、 か つ 日本 の 伝 統 の 蓄積 を 尊 重 した 日 本 民 法 の向 か う 方 向で は な か ろう か
。 不 履 行 に お け る
「 帰 責 事 由
」 の 機 能
（ 都 法 五 十 二
―
二
） 五 九
