刑 事 訴 訟 に お け る 違 法 判 断 と 損 害 賠 償
石 川 雅 俊
１.
日 本 に お ける 捜 査 機 関に よ る 違 法 行為 と 国 賠 法
!日 本 に お ける 捜 査 機 関 の違 法 行 為 の対 処 方 法
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刑 事 訴 訟 にお け る 違 法 性と 国 賠 法 にお け る 違 法性 の 関 係
$刑 事 訴 訟に お い て 適 法と 判 断 さ れ︑ 国 賠 訴 訟に お い て も 適法 と 判 断 され た 裁 判 例
%刑 事 訴 訟に お い て 違 法性 を 判 断 しな か っ た が︑ 国 賠 訴 訟 にお い て は 違法 と 判 断 さ れた 裁 判 例
&
刑 事 訴 訟に お い て 違 法と 判 断 さ れ︑ 国 賠 訴 訟 にお い て も 違法 と 判 断 され た 裁 判 例 ２.
ア メ リ カ にお け る 捜 査機 関 の 違 法 行為 と い わ ゆる 一 九 八 三 条訴 訟
!ア メ リ カ のお け る 損 害 賠償 請 求 訴 訟と 証 拠 排 除の 実 情
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刑 事 訴 訟 にお け る 違 法 性と 一 九 八 三条 訴 訟 に おけ る 違 法 性 の関 係
#刑 事 訴 訟 にお け る 主 観 的要 素 と 一 九八 三 条 訴 訟に お け る 主 観的 要 素 ３.
日 本 と ア メリ カ の 異 同と 損 害 賠 償 の方 向 性
刑 事 訴 訟 に お け る 違 法 判 断 と 損 害 賠 償
三 五 九
︵ 都 法 五 十 三
︱
一
︶
!日 本 と ア メリ カ の 異 同 と損 害 賠 償 の方 向 性
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日 本 の 刑 事訴 訟 に お け る違 法 判 断 の意 義
︱ い わゆ る
﹁ 違 法 の宣 言 効
﹂ につ い て
︱
１.
日 本 に お け る 捜 査 機 関 に よ る 違 法 行 為 と 国 賠 法
!
日 本 に お け る 捜 査 機 関 の 違 法 行 為 の 対 処 方 法
証拠収 集 過 程に 存 在 し た 捜査 機 関 の 違法 行 為 を どの よ う に 取 り扱 う べ き かに つ い て は
︑様 々 な 対 応が 考 え ら れる
︒ 我 が国 に お い ては
︑ 刑 事 訴 訟に お け る 証拠 排 除
・ 量刑 に お け る 考慮
︑ 国 賠 法に お け る 損 害賠 償
︑ 当 該捜 査 官 に 対す る 刑罰 あ る い は懲 戒 処 分 等 が挙 げ ら れ てい る
︒ そ して
︑ 最 高 裁 は︑ 最 判 昭 和五 三 年 九 月 七日
︵ 刑 集 三二 巻 六 号 一 六 七 二 頁
︶ に お い て
︑排 除 法 則 の 採 用 を 認 め た が
︑ そ の 適 否 の 判 断 基 準 と し て
︑ 令 状 主 義 の 精 神 を 没 却 す る 程 度 の
﹁ 違法 の 重 大 性
﹂と 抑 止 効 の見 地 か ら の
﹁排 除 相 当 性﹂ を 挙 げ たた め
︑﹁ 重 大な 違 法
﹂ と まで は い え ない 違 法 行 為を ど のよ う に 処 理す る か が 問 題と な っ た
︒最 近 の 下 級 審裁 判 例
︵ １︶
に は︑ そ の よ うな 捜 査 機 関 の違 法 行 為 を別 の 手 続 であ る 国賠 訴 訟 に 委ね る の は 不 当で あ る と して
︑ 刑 事 訴訟 に お い て
︑量 刑 の 問 題と し て こ れ を考 慮 す る もの が 存 在 する
︒ 学 説に お い て も︑ こ れ を 全 面的 に 認 め る見 解︵２︶ も 存 在す る が
︑ 量 刑に 関 す る 実体 法 上 の 問 題か ら こ れ を否 定 し
︑ 損害 賠 償︵ 国 賠 訴 訟︶ の 問 題 と して 解 決 す べき と す る 見解︵３︶
︑ こ れ を 原則 的 に 否 定す る も
︑ 例 外的 に
﹁ そ の違 法 な 捜 査に よ り被 告 人 が 苦痛 を 受 け た
﹂場 合 に 肯 定す る 見 解
︵ ４︶
もあ る
︒ し か し︑ 例 外 的 に﹁ そ の 違 法 な捜 査 に よ り被 告 人 が 苦痛 を 受け た
﹂ 場 合に 量 刑 上 考 慮す る こ と を認 め る 見 解 に 対 し て は
︑む し ろ︑
﹁ そ の 違 法 な 捜 査 に よ り 被 告 人 が 苦 痛 を
三 六
〇
受 けた
﹂ 場 合 には
︑ そ の 苦 痛に 対 す る 損害 賠 償 に おい て 対 処 す べき で あ る とい う 批 判 が あて は ま る であ ろ う
︒ とこ ろ で︑ こ の よ うな 主 張 の 前 提に は
︑ 国 賠訴 訟 の 実 効性 の 低 さ が ある と 思 わ れる
︒ こ の こ とは
︑ 量 刑 上の 考 慮 を 肯定 す る裁 判 例
︵ ５︶
が
︑﹁ 事 後 的 措 置と し て は 被告 人 が 国 家 賠 償 訴 訟 を 提 起 す る こ と も 考 え ら れ は す る が
︑ そ れ 自 体 負 担 を 伴 うば か り か
︑立 証 責 任 や 本件 の 証 拠 構造 か ら し て必 ず し も 勝 訴が 確 実 で ある と ま で は いえ な い
﹂ と判 示 し て い る こ とか ら も 明 らか で あ る
︒ この 点 に つ い て︑ 学 説 か ら も︑
﹁ 勝 訴 率 の 低 さ﹂ を 理 由 に 国 賠 訴 訟 の 実 効 性 の 低 さ を 指 摘 する 見 解
︵ ６︶
が ある
︒ し か し
︑そ の 統 計 は︑ 刑 事 訴 訟に お い て 捜 査官 の 行 為 が適 法 と 判 断 され 確 定 し たに も か か わら ず
︑国 賠 訴 訟 にお い て も 同 一行 為 の 違 法性 を 争 う 場合 や
︑ 無 罪 判決 が 下 さ れた こ と の み を理 由 に 逮 捕手 続 の 違 法性 を 争う 場 合
︑ さら に
︑ そ も そも 訴 追 す らさ れ て い ない 場 合 も 含 めて の も の であ り
︑ 刑 事 訴訟 に お い て捜 査 官 の 行 為 が 違法 と 判 断 され
︑ こ れ が 確定 し た 後
︑同 一 行 為 の 違法 性 を 理 由に 国 賠 訴 訟を 提 起 し た 場合 の み の 統計 を と っ た も の では な い で あろ う
︵ 管 見 の限 り で あ るが
︑ 本 文 中 の裁 判 例 以 外に つ い て は︑
!の 表 を 参照
︒︶
︒ ま た︑ 立 証 の 困難 性 とい う 点 に つい て も
︑ 先 行す る 刑 事 訴訟 に お い て
︑ 捜 査 機 関 の 行 為 に 対 す る 違 法 判 断 が 下 さ れ 確 定 し た 場 合 に︑ 後 行手 続 た る 国賠 訴 訟 が
︑ その 判 断 を 承継 す る と す れば
︑ 困 難 であ る と は い えな く な る よう に 思 わ れる
︵ な お
︑ 故 意
・過 失 の 立 証 責任 に つ い ては 後 述 す る︒
︶︒ そ れ ゆ え︑ 捜 査 機 関の 違 法 行 為を 量 刑 上 考 慮す る こ と を否 定 し
︑ 損 害 賠 償に お い て 対 処す べ き と する 見 解 は
︑刑 事 訴 訟 と 国賠 訴 訟 と の関 係
︑ す な わち
︑ 刑 事 訴訟 に お け る違 法 判 断 と 国 賠 訴訟 に お け る 違法 判 断 と の関 係 を 明 らか に す る こ とが 必 要 で ある と 思 わ れ る︒
刑
事 訴 訟 に お け る 違 法 判 断 と 損 害 賠 償
三 六 一
︵ 都 法 五 十 三
︱
一
︶
!
刑 事 訴 訟 に お け る 違 法 性 と 国 賠 法 に お け る 違 法 性 の 関 係
刑事訴 訟 と 国賠 訴 訟 の 関 係に つ い て
︑先 行 す る 刑事 訴 訟 に お ける 事 実 認 定が
︑ 後 行 の 民事 訴 訟 の 事実 認 定 を 拘束 す るか と い う 問題 に 対 し
︑ 最高 裁 は
︑ 最 判 昭 和 二 五 年 二 月 二 八 日
︵ 民 集 四 巻 二 号 七 五 頁
︶に お い て︑
﹁ 所 論 刑 事 判 決 にお い て 本 件六 千 円 の 債 権が 存 在 す るも の と 認 め られ た か ら とい っ て 民 事判 決 に お い てそ れ と 反 対の 事 実 を 認 定 す るこ と は 固 より 妨 げ な い
︒原 審 は 右 刑事 判 決 で 右 債権 が 存 在 する も の と 認定 し た こ と を認 め た け れど も
︑ 真 実 該 債 権が 存 在 す るも の と 認 め たこ と は な い︒ 刑 事 判 決 で存 在 す る もの と 認 め られ た と い う こと は た だ その 判 決 を し た 裁 判官 が そ う 思っ た と い う だけ の こ と で︑ 果 た し て 真実 に 存 在 した か ど う か は別 問 題 で ある
︑ そ れ 故原 審 が 刑 事 判 決 で存 在 せ る も のと 認 定 し され た こ と を認 め な が ら
︑本 件 に お いて 実 際 に は 存在 し な い もの と 認 定 した か ら と い っ て 理由 に 齟 齬 が ある も の と いう こ と は 出 来 な い
︒﹂ と 判 示 し て
︑民 事 訴 訟 に お い て
︑ 刑 事 訴 訟 に お け る 事 実 認 定 と 異 なる 事 実 認 定 をす る こ と が認 め ら れ る とし た
︵ な お︑ 大 判 昭 和六 年 一
〇 月 一日
︹ 刑 集 一〇 巻 五 三 五 頁︺ は
︑ 民 事 訴 訟の 事 実 認 定 が刑 事 訴 訟 のそ れ を 法 的 に拘 束 し な いと 判 示 し た︒
︶︒ こ の 判 例は
︑ 民 事 訴訟 に 関 す るも の で あ る が︑ こ のこ と は 国 賠 訴訟 に お い ても 同 様 で あ る と さ れ て い る
︵７
︒︶
ま た
︑ 学 説 か ら も
︑ た と え ば 宇 賀 教 授 は︑
﹁ 刑 事 手 続 は 民 事手 続 に 比 べて 厳 格 な 手 続に よ っ て いる が
︑ こ れは
︑ 前 者 が 公訴 事 実 の 有無 を 審 理 し
︑こ れ が あ りと さ れ た 場合 に 刑罰 を 課 す るこ と を 目 的 とす る も の であ る か ら であ る
︒ こ れ に対 し
︑ 後 者の 場 合 に は
︑犯 罪 事 実 の有 無 が 審 理 の 対 象と さ れ て これ が 肯 定 さ れた 場 合 に も刑 罰 が 課 せ ら れ る わ け で は な い
︒ 両 者 は そ の 目 的 を 異 に し︑ し た が っ て︑ 相 互に 拘 束 す るわ け で は な い︒ た と え ば︑ 刑 事 訴 訟 で横 領 に つ き有 罪 判 決 を受 け た 者 が
︑当 該 横 領 を理 由 と す る 損
三
六
二
害 賠償 請 求 訴 訟の 被 告 と し て横 領 の 事 実を 否 定 し
︑裁 判 所 が こ の抗 弁 を い れて 原 告 の 請 求を 棄 却 す るこ と は 理 論上 可 能と 解 さ れ てい る
︒﹂ と され
︑ そ の 法的 拘 束 力 を 否 定 さ れ る
︵ ８
︒︶
し か し
︑ 続 け て 宇 賀 教 授 は
︑ こ の よ う に 法 的 拘 束 力 を否 定 さ れ た上 で
︑ 先 行 する
﹁ 司 法 判断 と 実 質 的に 矛 盾 す る こと は 必 ず しも 好 ま し く はな い た め
︑事 実 上
︑ 先行 す る判 決 の 事 実認 定 を 尊 重 する こ と は 十分 に 考 え られ る
︒﹂ と して
︑ 事 実 上 の拘 束 力 を 肯定 さ れ る
︵ ９︶
︒ とこ
ろ で
︑ 国賠 法 に お け る﹁ 違 法
﹂ とは
︑﹁ 客 観 的な 法 規 範 に対 す る 違 背
﹂で あ り
︑﹁ そ れ は
︑ 法 治主 義 で い うと こ ろの 違 法 性 と同 じ で あ り
︑憲 法
・ 法 律そ の 他 の 成文 の 法 規 範 や条 理 な ど の不 文 の 法 規 範に 対 す る 違背
﹂ を い うと さ れて い る
︵ １０︶
が
︑そ う す る と
︑刑 訴 法 違 反の 行 為 が 国賠 法 違 反 の 行為 に あ た るこ と に な り
︑違 法 性 は
︑刑 訴 法 も 国賠 法 も同 一 の 基 準で 判 断 す る こと に な る
︒こ の こ と は︑ 接 見 交 通 権の 侵 害 が 刑訴 法 上 違 法 とい え る か どう か に つ いて
︑ リ ーデ ィ ン グ ケー ス と さ れ る判 例
︵ １１
が︶
国 賠訴 訟 で あ るこ と を 考 え れば 納 得 で きる で あ ろ う
︒そ う す る と︑ 事 実 認 定に 対 する 事 実 上 の拘 束 力 が 認 めら れ
︑ 同 一の 基 準 で 違法 性 を 判 断 する と い う こと に な れ ば
︑法 的 判 断
︑す な わ ち
︑違 法 判断 に も 事 実上 の 拘 束 力 が認 め ら れ るこ と に な る︒ も っ と も
︑違 法 性 判 断の 基 準 が 同 一で あ っ た とし て も
︑ 国 賠 訴 訟に お い て 違法 と 判 断 さ れる 違 法 の 程度 と
︑ 刑 事 訴訟 に お い て違 法 と 判 断さ れ る 違 法 の程 度 が 必 ずし も 一 致 す る と は限 ら な い
︒ この 点 に つ いて
︑ い わ ゆ るピ ー ス 缶 事件 に お い て
︑刑 事 被 告 人と し て 起 訴さ れ 無 罪 判 決を 受 け て 確定 し た 原 告 ら が
︑警 察 官 が 違法 な 逮 捕 状 請求 等 を 行 い︑ 検 察 官 が 違法 な 勾 留 請求 等 を 行 った と 主 張 し て︑ 国 賠 訴 訟を 提 起 し た と い う事 案 に お いて
︑ 東 京 高 判平 成 一 三 年 一 二 月 二 五 日
︵ 訟 月 五
〇 巻 一 号 一 頁
︶ は
︑﹁ 確 定 し た 刑 事 判 決 が 違 法 と 認 定 した 本 件 取 調 べの 判 断 を
︑改 め て 国 家賠 償 訴 訟 に おい て
︑ 民 事裁 判 所 が そ れと は 異 な った 判 断 を なし 得 る か
﹂ と
刑 事 訴 訟 に お け る 違 法 判 断 と 損 害 賠 償
三 六 三
︵ 都 法 五 十 三
︱
