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不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

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(1)

不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

― 補 助 金

・ 給 付 金 等 の 不 正 取 得 に 関 す る 処 罰 規 定 の 意 義

星 ―

周 一 郎

目次

は じめ に 1 補 助 金

・給 付 金 等の 不 正 取得 に 対す る 処 罰規 定 2 詐 欺 罪 と補 助 金 等適 正 化 法上 の 不正 受 交 付罪 と の 関係 3 詐 欺 罪 と社 会 保 障法 上 の 不正 受 給等 罪 と の関 係 4 不 正 受 交付

・ 不 正受 給 行 為の 独 自処 罰 の 意義

は じ め に

現 在 の わ が国 で は

、 国か ら の 各 種 補助 金 制 度

、ま た

、 税 金 など を 財 源 とす る 様 々 な 公的 給 付

・ 扶助 等 の 制 度が

、 社会 福 祉 事 業や 雇 用 対 策 事業 等 の 一 環と し て 設 けら れ て い る

。そ し て

、 とり わ け 後 者 は、 生 活 困 窮者 の 支 援 や雇 用 対策 に 重 要 な役 割 を 果 た し、 社 会 基 盤の 安 定 に 大き く 寄 与 す るも の と な って い る

。 不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 一 九 七

(2)

し か し な が ら

、近 時

、 補 助 金 を 不 適 切 に 使 用 し

、 あ る い は 給 付 金

・ 年 金 等 や 公 的 融 資 に 関 す る 諸 制 度 を 悪 用 し て、 不 正 な 受給 を す る 例が 多 く 見 ら れる よ う に なり

、 し か も より 深 刻 化 して い る よ う に思 わ れ る

。た と え ば

、二

〇 一〇 年 に 発 覚し た

、 戸 籍 上は 死 亡 し てい な い

「 名ば か り 高 齢 者」 の 問 題 では

、 長 期 に わた る 年 金 の不 正 受 給 が絡 む よう な 事 例 も見 ら れ た

。ま た

、 生 活 保護 に 関 し ては

、 保 護 対 象者 の 不 正 受給 だ け で な く、 そ こ か らさ ら に 不 正な 収 益を 得 よ う とす る

、い わ ゆ る「 貧 困 ビ ジネ ス

」な ど の 派 生的 問 題 も 生じ て お り

、重 点 的 な取 り 組 み の必 要 性 が 高ま っ てい る 問 題 であ る と 言 え よう

。 た だ

、 こ れら 補 助 金

・給 付 金 等 の 不正 取 得 等 の行 為 に つ い ては

、 刑 法 上の 詐 欺 罪 に より 対 応 す べき 問 題 と なる こ とが 多 い が

、同 時 に

、 こ れら の 制 度 の根 拠 法 規 には

、 不 正 取 得等 を 処 罰 する 独 自 の 規 定が 置 か れ てい る 例 も 多数 存 在す る

。 そ れゆ え

、 両 者 の関 係 を ど のよ う に 解 する か

、 と い う問 題 が 生 ずる こ と に な る。 そ こ で

、 本稿 で は

、 実 体刑 法 の 観 点か ら

、 不 正受 給 罪 と 詐 欺罪 と の 関 係、 お よ び そ の果 た し う る機 能 に つ いて

、 若干 の 考 察 を加 え る こ と にし た い

1 補 助 金 ・ 給 付 金 等 の 不 正 取 得 に 対 す る 処 罰 規 定

補 助 金 や 各種 給 付 等 の制 度 や 手 続 を定 め る 法 規に お い て は

、そ の 不 正 な取 得 等 に 対 する 処 罰 規 定に 関 し て

、い く つか の 類 型 が見 ら れ る

。 ま ず

、 第 一は

、「 偽 り その 他 不 正 の手 段

( ま た は行 為

)」 に より

、 補 助 金や 給 付 金 の交 付 等 を 受 ける 行 為 を 処罰 す る規 定 で あ り、 補 助 金 等 適正 化 法 二 九条 一 項 や 政党 助 成 法 四 三条 が こ れ にあ た る

一 九 八

(3)

第 二 に

、 同じ く

「 偽 りそ の 他 不 正 の手 段

」 等 に よ り 給 付 を 受 け る な ど す る 行 為 を 処 罰 す る が

、「 刑 法 に 正 条 が あ ると き は

、 刑法 に よ る

」旨 を 規 定 し

、条 文 の 文 言上

、 補 充 規 定で あ る 旨 を明 示 し て いる 規 定 が あ る。 生 活 保 護法 八 五条

、 国 民 年金 法 一 一 一条

、 特 定 障 害者 に 対 す る特 別 障 害 給 付金 の 支 給 に関 す る 法 律 三五 条

、 児 童扶 養 手 当 法三 五 条、 児 童 手 当法 三 一 条

、 平成 二 二 年 度等 に お け る子 ど も 手 当 の支 給 に 関 する 法 律 三 三 条な ど に 見 られ る

。 な お、 同 じく 不 正 受 給で あ っ て も、 金 員 で は なく 手 帳 の 不正 受 交 付 行 為を 処 罰 対 象と す る も の もあ る

( 戦 傷病 者 特 別 援護 法 三〇 条

、 身 体障 害 者 福 祉 法四 七 条 な ど)

。 以 上 の ほ かに

、「 不 正 受給

」 で は なく

、 虚 偽 の 届け 出 や 保 険 料 の 不 納 付 な ど の 行 為 を 処 罰 な い し は 過 料 の 対 象 と する 規 定 が ある

。 た と え ば、 国 民 年 金法 一 一 二 条や 一 一 三 条 がこ れ に あ たる

。 ま た

、 厚生 年 金 保 険法

、 健 康 保 険法 およ び 国 民 健康 保 険 法 な どは

、 こ う いっ た 類 型 の 処罰 規 定 の みを 置 い て いる

。 そ し て、 そ の 場 合

、不 正 受 給 に関 し ては

、「 そ の者 か ら そ の 給付 の 価 額 の全 部 又 は 一 部 を 徴 収 す る こ と が で き る

」 と す る 徴 収 に 関 す る 規 定 の み が 置 か れて い る こ とも 多 い

2 詐 欺 罪 と 補 助 金 等 適 正 化 法 上 の 不 正 受 交 付 罪 と の 関 係

補 助 金

、 給付 金 関 連 法規 上 の 不 正 受交 付

、 不 正受 給 等 の 処 罰規 定 は 以 上に 見 た と お りで あ る が

、こ の よ う な不 正 行為 に 関 し ては

、 不 正 受 交付 等 に 向 けた 欺 罔 行 為を 伴 う こ と も多 い と 思 われ る

。 そ の 場合

、 刑 法 上の 詐 欺 罪

(刑 法 二四 六 条

) との 関 連 を ど のよ う に 考 える べ き か が問 題 と な り うる

。 そ こ で、 こ の 問 題 を考 え る に あた り

、 ま ず、 補 助金 を 不 正 取得 す る 行 為 に関 す る 従 来の 判 例 の 状況 を 見 る こ とに し よ う

。 不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 一 九 九

(4)

従来の判例の状況

補 助 金 等 適正 化 法 が 制定 さ れ る 以 前か ら

、 補 助金 の 不 正 取 得に 対 す る 詐欺 罪 の 成 立 は、 判 例 に おい て 認 め られ て いた

。 大 判 昭 和 八年 二 月 二 日

(刑 集 一 二 巻一 一 頁

) は、 虚 偽 の 工 事竣 工 精 算 書を 提 出 し て 不当

・ 過 大 な補 助 金 の 交付 を 受け た 行 為 につ い て 詐 欺 罪の 適 用 を 認め た

。 ま た、 大 判 昭 和 一一 年 七 月 八日

( 新 聞 四

〇四 九 号 七 頁) も

、 補 助対 象 の工 事 に 関 し、 実 際 に 支 出し た 額 よ り多 く の 工 事費 を 支 出 し たよ う に 装 って 不 当 に 多 額の 補 助 金 の交 付 を 受 け た行 為に つ い て

、正 当 な 権 利 者が 当 該 権 利を 実 行 す る にあ た り

、 欺罔 手 段 を 用い て 義 務 を 履行 さ せ 財 物の 交 付 を 受 ける 等し て も 詐 欺罪 を 構 成 す るこ と は な いが

、「 犯 人 ニ於 テ 名 ヲ 其 ノ 実 行 ニ 仮 託 シ テ 之 ヲ 手 段 ト シ テ 相 手 方 ヲ 欺 罔 シ 不 正ニ 財 物 又 ハ財 産 上 ノ 利 益ヲ 領 得 シ タル ト キ ハ 犯 人ノ 領 得 シ タル 財 物 又 ハ財 産 上 ノ 利 益ノ 全 部 ニ 付詐 欺 罪

」 が 成立 する と し

、 欺罔 手 段 に よ って 水 増 し した 補 助 金 等 の交 付 を 受 けた 場 合 に は

、そ の 全 額 につ い て 詐 欺罪 が 成 立 す ると の判 断 を 示 し てい た

。 ま た

、 戦 後 の最 高 裁 に おい て も

、 いず れ も

、 補 助金 等 適 正 化法 施 行 後 の 判例 で は あ るが

、 授 産 場が 町 営 で あ る旨 の虚 偽 の 申 請 をし て 補 助 金の 交 付 を 受け た と い う 事案 に 関 す る最 判 昭 和 三 一年 四 月 一 七日

( 裁 集 刑一 一 三 号 三 四一 頁)

、 お よ び

、超 過 供 出 の事 実 が な い のに あ っ た か の よ う に 装 っ て

、 食 糧 管 理 法 上 の 超 過 供 出 報 奨 金 の 交 付 を 受 け たと い う 事 案 に関 す る 最 判昭 和 三 二 年 一月 三 一 日

(刑 集 一 一 巻一 号 三 九 四 頁) は

、 補 助金 等 適 正 化 法施 行 前 に なさ れた 補 助 金 の 不正 受 交 付 行為 に つ い て

、詐 欺 罪 の 成立 を 認 め てい る

。 周 知 の よ う に、 国 家 法 益に 向 け た 詐 欺に つ い て は、 個 人 法 益に 対 す る 罪 と位 置 づ け られ る 詐 欺 罪 の定 型 性 を 欠く

(5)

こと な ど を 根拠 に

、 詐 欺罪 は 成 立 し ない と す る 見解 も 有 力 で ある

。 し か しな が ら

、 判 例は

、 国 に 対し て も 詐 欺罪 は 成立 し う る とい う 立 場 を とる

。 た し かに

、 詐 欺 罪の 保 護 法 益 たる 財 産 権 は、 国 家 が 主 体で あ る 場 合も 含 ま れ ると 解 す べ き で あ ろ う

。 そ う で あ れ ば

、 国 の 補 助 金 の 詐 取 に つ い て も 詐 欺 罪 の 成 立 を 認 め う る の は 当 然 で あ る こ と に な る。 ま た

、 補 助金 等 適 正 化法 上 の 不 正 受交 付 罪 と 刑法 上 の 詐 欺 罪の 関 係 を 考察 す る 上 で興 味 深 い の が、 最 決 昭 和四 一 年二 月 三 日( 判 時 四三 八 号 六 頁) で ある

。こ れ は

、A 県 で病 害 虫 防 除整 備 事 業 を 実施 す る も のと し て 農 林省

( 当時

) に対 し 不 実 の申 告 を し

、整 備 農 薬 管 理費 に 対 す る国 庫 補 助 金 の交 付 を 不 正に 受 け た と いう 事 案 で ある

。 当 該 行為 の 共謀 時 点 で は、 い ま だ 補 助金 等 適 正 化法 は 施 行 され て お ら ず

、共 謀 内 容 を実 行 し た 時 点で は 同 法 が施 行 さ れ てい た とい う 事 情 があ る な か で

、共 謀 の み に関 与 し た 被 告 人 Xに つ い て

、「 犯 人 側 の 為 し た 行 為 自 体 は 同 一 で あ り、 相 手 方の こ れ に 対応 す る 態 度 の如 何 を 構 成要 件 の 中 に包 含 す る 罪 とこ れ を 構 成要 件 と し な い罪 と が あ る場 合

、 検 察 官は 立証 の 有 無 難易 等 の 点 を 考慮 し 或 は 訴因 を 前 者 と し或 は こ れ を後 者 の 罪 とし て 起 訴 す るこ と あ る べく

、 本 件 に つい ては 後 者 の 起訴 を し た ま でで あ り

」、

「そ の 共 謀 自体 詐 欺 罪 の 共謀 で あ り 刑罰 法 規 に 触 れる も の で ある 以 上

、 その 後 適正 化 法 が 施行 さ れ る に 至っ た 関 係 上、 検 察 官 に おい て 右 共 謀に 基 づ く 所期 の 目 的 達 成の た め な され た 行 為 を 適正 化法 二 九 条 一項 違 反 と し て起 訴 し た ため そ の 訴 因 につ い て 審 判が 行 わ れ

、 かく て 原 判 決が 被 告 人 Xの 所 為 に つ いて も実 行 行 為 者 であ る 相 被 告人 ら と 同 様適 正 化 法 の 右条 項 の 範 囲に お い て 刑 責を 認 め た から と い っ て、 所 論 の 如 く刑 罰法 令 不 遡 及 の原 則

、 罪 刑法 定 主 義 に違 反 し

、 不 告不 理 の 原 則を 犯 す も の とい う こ と はで き な い

」と し て

、 補 助金 等適 正 化 法 二 九条 一 項 違 反の 成 立 を 認め た も の で ある

。 不

正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 二

〇 一

(6)

保護法益と成立範囲

以 上 の 判 例か ら も 明 らか な よ う に

、補 助 金 の 不正 取 得 に つ いて

、 判 例 では

、 詐 欺 罪 およ び 不 正 受交 付 罪 の 双方 の 成立 の 可 能 性が 認 め ら れ てい る

。 し かし な が ら

、両 者 に は

、 相違 も か な り存 在 す る

。 その 一 つ が

、成 立 範 囲 に関 す る解 釈 で あ る。 補 助 金 に つい て

、 本 来 受け う る 額 を不 正 に 水 増し し た 請 求 をす る と い う行 為 に 関 し て詐 欺 罪 の 成立 が 認 め られ る 場合

、 そ れ は、 正 当 に 交 付を 受 け う る額 を も 含 めた 全 額 に つ いて 成 立 す るこ と が 認 め られ て い る

。前 掲 大 判 昭 和一 一年 七 月 八 日は

、 そ の 旨 を明 示 し て おり

、 ま た

、 たと え ば

、 労働 者 災 害 補償 保 険 金 の 水増 し 請 求 につ い て も

、 東京 高判 昭 和 五 四年 六 月 一 三 日( 判 時 九 四五 号 一 三 六 頁) は

、 不 正請 求 を 受 けた 労 働 基 準 監督 署 の 係 官等 は

、 も し 真実 を知 っ た な らば

、 請 求 金 全額 の 支 払 を拒 絶 し た の で あ り

、 被 告 人 は

、「 社 会 通 念 上 許 容 さ れ る 範 囲 を 逸 脱 す る 欺 罔 手段 を 用 い て保 険 金 を 受 領し た も の で、 全 体 と し て違 法 性 を 帯び

、 取 得 し た現 金 全 額 につ い て 詐 欺罪 が 成 立 す ると 解す る の が 相 当で あ る

」 とす る

。 こ れ に 対 して

、 補 助 金等 適 正 化 法 二九 条 一 項 の不 正 受 交 付 罪に 関 し て は、 補 助 金 を 水増 し し て 請求 し た よ うな 場 合、 当 該 補 助金 全 額 に つ いて 不 正 受 交付 罪 が 成 立す る と す る 秬全 額 説 と

、過 大 交 付 を 受け た 部 分 につ い て の み不 正 受交 付 罪 が 成立 す る と す る 秡差 額 説 とが 対 立 す る。 秬全 額 説 は、 詐 欺 罪 に 関す る 前 述 の判 例 の 理 解を 前 提 に

、 補助 金 等 不 正受 交 付 罪 と 詐欺 罪 の 取 扱い を 異 な らし め る 理 由 は な く

、 請 求 が 全 体 と し て 違 法 性 を 帯 び る な ど と し て

、 原 則 と し て 全 額 に つ い て 犯 罪 が 成 立 す る と 主 張 す る

こ れ は

、不 正 受 交 付罪 と 詐 欺 罪 の「 同 質 性

」を 強 調 す る 見解 と い え よう

〇 二

(7)

し か し

、 学説 で は

、 従来 か ら 秡差 額説 が 有 力 に主 張 さ れ て いた

。 同 説 には

、 構 成 要 件要 素 た る 不正 の 手 段 と補 助 金等 の 受 交 付と の 間 の 相 当因 果 関 係 の存 在 が 必 要 で あ る こ と を 強 調 し

、「 仮 に 不 正 の 手 段 が 講 じ ら れ て も

、 も と も と補 助 金 等 の交 付 を 受 け る資 格 の あ る事 業 に 対 して

、 正 当 な 金額 を 受 領 した 場 合 は

、 補助 金 等 不 正受 交 付 罪 を構 成 しな い

」と 解 す べ きで

、「 正当 に 受 給 しう べ き 金 額以 上 の 過 大 交付 を 受 け た場 合 に は

、 当該 超 過 部 分に つ い て のみ

」 犯罪 が 成 立 する と す る 見 解

、「 予 算の 不 当 支 出 に よ る 国 庫 の 損 失 を 防 止 し よ う と す る も の で あ る か ら

、 い か に 不 正の 手 段 を 講じ て も

、 結果 に お い て 真実 に 交 付 すべ き 補 助 金 等が 交 付 さ れた 場 合 に は、 本 罪 を 構 成し な い と 解す べ きで あ る

」 とし て

、 損 害の 発 生 の 有 無に 着 目 す る見 解 と が あ る。 た だ し

、両 者 は

、 同 じこ と を 別 の角 度 か ら 述べ て いる と 見 る こと も で き る

。 そ う で あ ると す る な らば

、 不 正 受 交付 罪 と 詐 欺罪 の 保 護 法 益に 相 違 が あり

、 そ れ が成 立 範囲 の 解 釈 に影 響 を 及 ぼ す、 と さ れ てい る 点 が 注目 さ れ る

。 そ し て

、 近時

、 最 決 平 成二 一 年 九 月一 五 日

( 刑集 六 三 巻 七 号七 八 三 頁

)が

、 秡差 額 説の 立 場 に 立つ こ と を 明ら か にし た

。 こ れは

、 食 肉 関連 会 社 の 代 表取 締 役 で ある 被 告 人 が

、牛 海 綿 状 脳症

( B S E

)検 査 の 実 施以 前 に と 畜・ 解 体処 理 さ れ た国 産 牛 肉 を 市場 か ら 隔 離し て 一 定 期間 保 管 す る 牛肉 在 庫 緊 急保 管 対 策 事 業・ 市 場 隔 離牛 肉 緊 急 処分 事 業を 悪 用 し

、当 該 事 業 の 対象 外 牛 肉 を対 象 牛 肉 と偽 っ て 上 乗 せし た 合 計 量に 対 す る 補 助金 の 交 付 を申 請 し

、 農畜 産 業振 興 事 業 団か ら 合 計 一 三億 八 四 三 四万 七 一 一

〇円 の 補 助 金 の交 付 を 受 ける な ど し た

、と い う 事 案で あ る

。 本 件 の 第 一審 判 決 は

、「 補 助 金 等 適正 化 法 二 九 条 一 項 は

、 そ の 立 法 経 緯 等 に か ん が み れ ば

、 詐 欺 罪 の 特 別 法 と し て設 け ら れ たも の で あ り

、そ の 成 立 範囲 に つ い て も 詐 欺 罪 と 同 様 に 解 す べ き で あ る

」 と し た

。そ し て、

「 詐 欺 罪 の 成立 範 囲 に つい て は

、 他 人に 対 し て 権利 を 有 す る 者で あ っ て も、 そ の 権 利の 範 囲 内 で あり

、 か つ

、そ の 方 法 が 社会 通念 上

、 一 般に 忍 容 す べ きも の と 認 めら れ る 程 度 を超 え な い 限り は 違 法 とは な ら な い が、 そ の 範 囲程 度 を 逸 脱 する 不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 二

〇 三

(8)

とき は 違 法 とな り

、 権 利の 有 無 に か かわ ら ず そ の全 体 に つ い て詐 欺 罪 が 成立 す る と 解 すべ き で あ る」 と し た 上で

「補 助 金 等 適正 化 法 二 九 条一 項 に つ いて も

、 交 付 され た 補 助 金 等 の 一 部 に 正 当 に 交 付 を 受 け ら れ る 部 分 が 含 ま れ て いた 場 合 で あっ て も

、 そ れが 可 分 で ある か 否 か にか か わ ら ず

、そ の 方 法 が社 会 通 念 上

、一 般 に 忍 容す べ き も の と認 めら れ る 程 度を 超 え れ ば

、そ の 全 体 につ い て 同 法 違 反 の 罪 が 成 立 す る と 解 す べ き で あ

」 り

、「 本 件 の よ う に 基 に な る 資 料 を 改 ざ ん し て 申 請 書 に 虚 偽 の 記 載 を し て 補 助 金 の 交 付 を 受 け

、 犯 罪 が 発 覚 し そ う に な る や 改 ざ ん 資 料 を 含 め、 証 拠 を 隠滅 し た よ う な場 合 に お いて は

、 交 付 を受 け た 金 額が 可 分 で ある か 不 可 分 であ る か に かか わ ら ず

、 全体 とし て 違 法 性を 帯 び る

」 とし て

、 交 付を 受 け た 補 助金 全 額 に つい て 補 助 金 等不 正 受 交 付罪 が 成 立 する 旨 の 秬全 額説 を採 用 し

、 控 訴審 判 決 も

、こ の 判 断 を是 認 し た

。 し か し な が ら、 最 高 裁 は、

「 補 助 金 等に 係 る 予 算の 執 行 の 適 正 化 に 関 す る 法 律 二 九 条 一 項 の 文 理 及 び 趣 旨 に 照 ら せば

、 補 助 金 等不 正 受 交 付罪 は

、 不 正の 手 段 と 因 果関 係 の あ る受 交 付 額 に つい て 成 立 する も の と 解 する の を 相 当と する

」 と し

、「 因 果 関 係 につ い て は

、 不正 の 手 段 の 態 様

、補 助 金 交 付 の 目 的

、 条 件

、交 付 額 の 算 定 方 法 等 を 考 慮 し て判 断 す る こ とが 相 当 で ある

」 と し た 上 で、

「 本 件 補 助 金 は

、 対 象 牛 肉 を 市 場 か ら 隔 離 す る た め

、 こ れ を 保 管 又 は 処分 し た 場 合 に、 そ の 量 に応 じ て 交 付 され る も の であ る と こ ろ

、被 告 人 ら は、 対 象 牛 肉に 加 え

、 そ れ以 外 の 又 は実 在 しな い 牛 肉 につ き

、 こ れら が 対 象 牛 肉で あ っ て その 保 管 又 は 処分 を し た と偽 っ て

、 これ を 上 乗 せ した 合 計 量 に対 す る補 助 金 の 交付 を 申 請 し、 こ れ に 対 す る 補 助 金 の 交 付 を 受 け た と い う の で あ る

」 か ら

、「 そ う す る と、 不 正 の 手 段 と因 果 関 係 のあ る 受 交 付 額は

、 対 象 牛肉 以 外 の 又は 実 在 し な い牛 肉 に 係 る受 交 付 額 で あり

、 補 助 金等 不 正 受 交付 罪 はそ の 受 交 付額 に つ い て 成立 す る と いう べ き で あ」 る と し て

、 秡差 額 説 によ る 旨 を 判 示し た の で ある

。 補 助 金 等 適正 化 法 の 不正 受 交 付 罪 の処 罰 根 拠

(保 護 法 益

) につ い て

、 学説 は

、 立 法 当時 か ら 一 貫し て

、 国 の財 産

〇 四

(9)

権と い う 国 家法 益 に 対 する 侵 害 で あ ると 解 し て きた

。 ま た

、 下級 審 判 例 では あ る が

、 秋田 地 判 昭 和三 九 年 五 月一 三 日( 下 刑 集 六巻 五= 六 号六 五 五 頁

) も、 補 助 金 等 適 正 化 法 二 九 条 は

、「 国 の 財 政 的 利 益 を 保 護 法 益 と し て そ の 侵 害 を処 罰 す る 趣旨 で あ っ て

、…

… こ の こと は 同 条 の構 成 要 件 上 当然 で あ る ばか り で な く

、補 助 金 交 付を 受 け る に至 ら ない 場 合 を 罰す べ き 未 遂 罪の 規 定 を 欠き

、 補助 行 政 運 営 上重 要 な 手 続違 反 に つ い ては 別 途 に 法第 三 一 条 の罰 則 など が 設 け られ て い る こ とに 徴 し

、 明ら か で あ る」 と 判 示 し てい る

。 こ の よ う に、 補 助 金 等 適正 化 法 の 不正 受 交 付 罪の 処 罰 根 拠 を、 国 の 財 産の 不 当 な 減 少と い う 点 に求 め る の で あれ ば、

「 偽 り そ の他 不 正 の 手段

」 に あ た るの は

、 水 増 し 等 の 不 当 な 請 求 分 に つ い て の み

、当 該 犯 罪 の 成 立 が 認 め る べ きこ と に な ろう

。 す な わ ち、 保 護 法 益に 関 す る 理 解の 相 違 が

、犯 罪 の 成 立範 囲 の 解 釈 の帰 趨 を 左 右す る の で あ る。 前 掲 平 成 二一 年 決 定 に 対す る 調 査 官解 説 は

、 補 助金 等 適 正 化法 二 九 条 一項 の

「 偽 り その 他 不 正 の手 段 に よ り 補助 金等 の 交 付 を受 け

」 と い う文 理 や

、 予算 の 不 当 支 出 に よ る 国 庫 の 損 失 の 防 止 と い う 趣 旨 か ら

、「 偽 り そ の 他 不 正 の 手段

」 と

「 補助 金 等 の 交 付」 と の 間 に因 果 関 係 が 必要 と さ れ るこ と は

、 ほぼ 一 致 し た 見解 で あ る とし た 上 で

、 因果 関係 は 個 別 具体 的 な 判 断 にな る と の 前提 か ら

、 本 決定 に つ い て、 本 件 の 補助 金 は 保 管

・処 分 し た 対象 牛 肉 の 量 に応 じて 交 付 さ れる も の で あ り、 申 請 の 不正 性 も 上 乗 せの 点 に あ るこ と か ら

、 上乗 せ し た 牛肉 に 係 る 受交 付 額 に つ いて のみ

、 因 果 関 係を 認 め た もの で あ る とし て い る

。 蘯

行為態様における相違

ま た

、 詐 欺罪 の 実 行 行為 は い わ ゆ る欺 罔 行 為 であ り

、 同 罪 の既 遂 が 成 立す る た め に は、 そ の 欺 罔の 相 手 が

、そ れ によ り 錯 誤 に陥 り

、 そ の 錯誤 に よ る 瑕疵 あ る 意 思に 基 づ き 財 物の 交 付

・ 移転 を す る こ とが 必 要 と なる

。 不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 二

〇 五

(10)

こ れ に 対 して

、 不 正 受交 付 罪 の 場 合 に は

、「 偽 り そ の 他 不 正 の 手 段

」 が 実 行 行 為 と な る

。 こ れ は

、 不 当 に 補 助 金 等の 交 付 を 受け る 原 因 と なっ た 手 段 で不 正 な も のを 総 称 す る 概念 で あ っ て、 補 助 金 等 の交 付 を す る者 を 欺 罔 する 場 合を 含 む が

、必 ず し も そ れの み に 限 られ ず

、 交 付者 側 で 申 請 書記 載 の 事 実に 虚 偽 が あ るこ と を 知 った 場 合 な ども 該 当す る と さ れる

。 そ れ ゆえ

、「 偽 り その 他 不 正 の 手段

」 と

「 補助 金 等 の 交付

」 等 と の 間の 因 果 関 係と し て は

、「 不 正 手段 に 基 づ く交 付

」 と い う関 係 が あ れば 足 り る とさ れ る

。 前 掲 最 決 昭和 四 一 年 二月 三 日 で は

、岩 田 誠 裁 判官 に よ る 補 足意 見 が

、 補助 金 等

「 適 正化 法 二 九 条一 項 の 罪 は、 い やし く も

、 偽り そ の 他 不 正の 手 段 に より 相 手 方

(国 又 は 地 方 公共 団 体

) より 補 助 金 等 又は 間 接 補 助金 等 の 交 付若 し くは 融 通 を 受け る こ と に より 成 立 し

、相 手 方 が 錯誤 に 陥 る と 否と

、 又 そ の補 助 金 等 を 犯人 が 領 得 する 意 思 あ ると 否 とを 問 わ な い点 に お い て

、詐 欺 罪 と は罪 質

、 構 成要 件 を 異 に する 別 罪 で ある

」 と し て いる

。 盻

罪数関係

以 上 で 見 て き た よ う に

、 補 助 金 等 の 不 正 取 得 行 為 に つ い て は

、 詐 欺 罪 と 不 正 受 交 付 罪 の 双 方 に 該 当 し う る 行 為 と、 そ う で はな い 行 為 と が存 在 す る こと に な る

。そ し て

、 前 者の 場 合 に おけ る 両 罪 の 罪数 関 係 に つい て も

、 学説 で は、 必 ず し も見 解 の 一 致 を見 て い な い。 補 助 金 等 適正 化 法 の 不 正受 交 付 罪 の立 法 過 程 は

、複 雑 な 経 緯を 辿 っ た もの と な っ て いる

。 当 初

、国 会 に 提 案さ れ た不 正 受 交 付罪 の 罰 則 は、 懲 役 刑 に つい て は

、 詐欺 罪 と 同 じ

「一

〇 年 以 下」 と さ れ て いた

。 と こ ろが そ の 後 紆余 曲 折を 経 て

、 当時 の 租 税 法 上の 罰 則 と の均 衡 を 重 視す る と い う 観点 を も 含 めて

、 懲 役 刑 は「 五 年 以 下」 と さ れ るこ と とな っ た

。ま た

、不 正 受交 付 罪 に は

、不 正受 給 行 為 の処 罰 規 定 の多 く に 見 ら れる

「 但し

、刑 法 に 正 条が あ る と きは

〇 六

(11)

刑法 に よ る

」と す る 但 書は 置 か れ て いな い

。 罪 数 関 係 に関 す る 学 説の 対 立 は

、 この よ う な 立法 の 経 緯 と 条文 の 文 言 に規 定 さ れ て いる よ う に 思わ れ る

。 す な わ ち

、立 案 担 当 者 の解 説 で は

、補 助 金 等 適正 化 法 二 九 条一 項 の

「 予定 す る 犯 罪 定型 は

、 補 助金 等 に 関 して 刑 法詐 欺 罪 の 予定 す る 定 型 を完 全 に 包 摂し て お り

、又 本 条 第 一 項に お い て 刑法 詐 欺 罪 よ り拡 大 さ れ た部 分 も

、 国家 の 財産 的 法 益 を主!!!! 保護 法 益 と す る意 味 に お いて

、 詐 欺 罪 の構 成 要 件 を量 的 に 拡 大 した も の で あっ て

、 本 条は 補 助金 等 の 特 殊性 に 鑑 み 刑 法詐 欺 罪 の 特 別 規 定 を 設 け た も の で あ る

」( 傍 点 原 文) と さ れ

、 ま た

、 災 害 救 助 法 四 六 条 や生 活 保 護 法八 五 条 な ど は、

「 そ の 構成 要 件 に お い て

、 詐 欺 罪 に 該 る も の を 含 み な が ら

、こ れ と 競 合 す る 場 合 の 法 の適 用 に つ いて

、 そ れ ぞれ の 但 書 に

『刑 法 に 正 条が あ る と き は、 刑 法 に よる

』 と し て これ ら の 罰 則規 定 の 本 文が 刑 法の 補 充 規 定で あ る こ と を明 に し て いる

」 が

、 これ は 勿 論 規 定で は な く

、こ れ が な い とき は

、 特 別法 と し て 当該 法 規の 罰 則 規 定の 優 先 適 用 をみ る は ず であ る

、 な どと 説 明 さ れ てい た

。 こ の特 別 関 係 説 は、 実 務 担 当者 の 間 で は通 説 とな っ て お り

下 級 審 判例 に は

、 そ の旨 を 明 示 した も の も あ る( 前 掲 秋 田地 判 昭 和 三 九年 五 月 一 三日

)。 こ れ に 対 し、 詐 欺 罪 と 不正 受 交 付 罪と で は

、 そ の 保 護 法 益 や 要 件

・効 果 等 を 異 に し て い る こ と

、「 国 側 の 担 当 者 もお お む ね 不正 を 承 知 で 補助 金 を 交 付し た

」 旨 の被 疑 者 の 弁 解を 容 易 に 排除 で き ず

、 しか も

、 交 付さ れ た 補 助金 が 個人 的 用 途 に費 消 さ れ て いな い な ど

、詐 欺 罪 に よる 立 証 が 困 難で 起 訴 を 断念 せ ざ る を 得な い よ う な事 案 が 少 なか ら ず見 ら れ た こと に 対 処 す るた め

、 詐 欺罪 と は 別 の規 定 を 設 け て、 そ の 立 証の 困 難 性 を 解決 す る こ とを も 目 的 と して いた と い う 立法 当 時 の 事 情を も 考 慮 すれ ば

、「 虚 偽の 実 績 報 告 を 提 出 す る な ど の 欺 罔 手 段 に よ っ て 国 を 錯 誤 に 陥 れ て補 助 金 の 返還 を 免 れ た 行為 が 認 め られ る よ う な 事案 に つ い てま で

、 法 がわ ざ わ ざ 補 助金 等 適 正 化法 を 設 け て 詐欺 罪に よ る 処 罰を 完 全 に 排 斥し た と 解 さな け れ ば な らな い と い うの は い か に も不 合 理

」 であ る と し て、 不 正 受 交 付罪 不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 二

〇 七

(12)

は詐 欺 罪 の 補充 規 定 と する 補 充 関 係 説

主 張 さ れて い る

。 さ らに は

、 不 正受 交 付 罪 と 詐欺 罪 の 両 要件 が 充 た され て いる 場 合 に

、「 検 察 官 は

、詐 欺 罪 で 起訴 す る こ と も 可 能 で あ る し

、 立 証 の 容 易 さ

、 両 罰 規 定 の 適 用

、 罰 金 刑 の 存 在 等々 を 考 慮 して

、 不 正 受 交付 罪 で 起 訴す る こ と も可 能 で あ る

」と の 前 提 から

、 業 務 上 横領 罪 と 背 任罪 の 場 合 と同 様 に考 え て 法 条競 合 の 択 一 関係 に あ る とす る か

、 不正 受 交 付 罪 に国 家 法 益 を侵 害 す る 側 面が あ る こ とを 考 慮 し て

(観 念的 競 合 類 似の

) 包 括 一 罪な い し 観 念的 競 合 と 解 する こ と も 考え ら れ な くは な い と す る指 摘 も あ る

そ し て

、 判例 で は

、 後者 の 考 え 方 が採 用 さ れ てい る と 考 え られ る

。 前 掲最 決 昭 和 四 一年 二 月 三 日に お け る

、詐 欺 罪と 不 正 受 交付 罪 の 両 者 が成 立 す る 場合 に は

、 検察 官 は

、 そ の訴 追 裁 量 の問 題 と し て いず れ の 犯 罪に よ っ て も起 訴 でき る と す る判 示 は

、 特 別関 係 説 か らは 説 明 が 困難 で あ る と 言わ ざ る を 得な い

。 さ ら に、 下 級 審 判例 で あ る が、 国 立大 学 医 学 部教 授 で あ っ た被 告 人 が

、厚 生 省

( 当時

) か ら 概 算払 い を 受 けた 厚 生 科 学 研究 費 補 助 金に つ い て

、 架空 の 経 費 を 計 上 す る 等 の 方 法 に よ り 余 剰 金 の 返 還 を 免 れ た と い う 事 案 に つ い て

、 徳 島 地 判 平 成 一 五 年 一 月 一 六 日

(LEX/DB:28085370

) は

、「 弁 護 人 は

、補 助 金 等 に 係 る 予 算 の 執 行 の 適 正 化 に 関 す る 法 律

( 以 下

「 補 助 金 等 適 正 化 法」 と い う

。) は

、 二 九 条に お い て 補助 金 等 の 不 正 受 領 と 不 正 交 付 を 処 罰 し

、 三

〇 条 に お い て 交 付 さ れ た 補 助 金 等 の用 途 外 使 用を 処 罰 し て いる が

、 本 件の よ う に 実績 報 告 に お いて 虚 偽 の 報告 を し

、 交 付を 受 け た 補助 金 等 の 返 還を 免れ た 場 合 を処 罰 し て い ない と こ ろ

、補 助 金 等 適 正化 法 二 九 条一 項 は 詐 欺罪 の 特 別 法 とし て 規 定 され て い る こ とか ら、 本 件 の よう な い わ ゆ る『 二 項 詐 欺』 に 当 た る 場合 を 処 罰 しな い 趣 旨 であ る と 主 張 する

。 し か し、 補 助 金 等 適正 化法 二 九 条 一項 の 罰 則 規 定と 刑 法 の 詐欺 罪 と は そ の趣 旨

・ 要 件・ 効 果 を 異に し

、 両 者 は併 存 す べ きも の と 解 す るの が相 当 で あ るか ら

、 詐 欺 によ り 補 助 金の 返 還 を 免 れる 行 為 に つい て は

、 補助 金 等 適 正 化法 の 罰 則 規定 の 構 成 要 件に 当た ら な い こと を も っ て

、刑 法 上 の 詐欺 利 得 罪 の 成立 が 排 除 され る も の で はな い

」 と して

、 特 別 関係 説 を 明 示 的に

〇 八

(13)

否定 し て い るこ と も 注 目さ れ る

。 眈

刑事政策的要請

以 上 に お いて

、 縷 々

、詐 欺 罪 と 不 正受 交 付 罪 の関 連 に つ い て、 従 来 の 議論 状 況 を 確 認し て き た

。不 正 な 手 段を 用 いた 財 物 の 取得 と い う 面 にお い て

、 両者 に は 類 似性 が 見 ら れ るも の の

、 いく つ か の 点 にお い て 重 要な 相 違 点 が存 在 する

。 そ し て、 こ の 相 違 点こ そ が

、 詐欺 罪 類 似 の不 正 受 交 付 罪が 制 定 さ れた 理 由 で あ ると 考 え ら れる の で あ る

ま ず

、 先 にも 述 べ た こと で あ る が

、補 助 金 等 適正 化 法 上 の 不正 受 交 付 罪の 保 護 法 益 は、 国 の 財 産権 と い う 国家 法 益に 対 す る 侵害 で あ る と 解さ れ て い る。 こ の よ うな 国 の 財 政 的利 益 の 保 護と い う 観 点 から す れ ば

、補 助 金 等 の不 正 受交 付 行 為 の法 益 侵 害 性 は、 詐 欺 罪 の構 成 要 件 該当 行 為 で あ る欺 罔 行 為 の有 無 に よ っ て実 質 的 に 相違 す る も ので は ない と 考 え るべ き こ と に なる

。 そ う であ れ ば

、 詐欺 罪 の 構 成 要件 に は 必 ずし も 該 当 し ない よ う な 不正 な 行 為 や因 果 経過 を 辿 っ た場 合 で も

、 なお 処 罰 の 必要 性 が 認 めら れ る 場 合 があ る こ と にな り

、 そ の 点に

、 独 自 の処 罰 規 定 を設 け る意 義 が 認 めら れ る こ と にな る

。 し か し な がら

、 そ れ 以上 に 重 要 な のが

、 刑 事 政策 的 な 配 慮 であ る

。 す なわ ち

、 補 助 金等 適 正 化 法制 定 当 時 には

、 補助 金 等 の 不正 受 給 の 事 案が 相 当 件 数あ っ た と され

、 そ の よ うな 不 正 が 生ず る 根 底 に は、 補 助 金 等が た だ で もら え るも の で あ り、 多 額に 受 給 す る ほど

「 もら い 得

」で あ っ て、 こ れを い か に 手際 よ く 取 得 して く る か が担 当 者 の 手腕

、 力量 で あ る かの ご と き 誤 った 考 え 方 が一 般 に 通 用し て い た よ うに 見 受 け られ る 旨 が 指 摘さ れ て い た

ま た

、 補助 金 等適 正 化 法 の制 定 と い うの は

、 こ の よう な 行 為 が

、「 明 瞭 に 反 社 会 的 な 行 為 で あ る こ と を 烙 印 づ け

、 か か る 反 社 会 的な 行 為 に 対し て 断 固 刑 事罰 を 以 て 臨ま ん と す る国 の 意 思 を 明ら か に す る」 こ と が 第 一の 目 的 で あっ た と さ れて い 不 正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 二

〇 九

(14)

そ し て

、「 補 助 金 等 が国 民 の 信 託に か か る 貴 重な 公 金

(publicfunds

)で あ る と いう 厳 粛 な 事 実に 留 意 す れば

、 補 助 金 等 が 不 正 不 当 に 交 付 使 用 さ れ る ご と き 事 態 は

、 厳 し く 規 制 さ れ る べ き こ と は い う ま で も な い と こ ろ

」 で あ り、

「 そ の た めに も

、 そ れら の 行 為 が反 社 会 的

、 反公 益 的 行 為た る ゆ え ん を鮮 明 し て おく 必 要

」 があ る が

、「 その 端 的な 方 法 が

、禁 止 す べ き 行為 を 刑 事 的な 制 裁 処 分の 対 象 と し て規 律 す る 方式 で あ る こ とは 一 般 に 承認 さ れ て い ると ころ で あ り

、本 法 が

、 種 々の 議 論 の ある 中 で

、 あ えて 補 助 金 等の 不 正 受 交付

( 受 給

) に対 す る 刑 事罰 の 規 定 を 設け たゆ え ん も

、お お む ね こ のよ う な 考 え方 に 立 っ て いた も の

」 とさ れ て い るの で あ る

。 そ れ で は

、補 助 金 等 適正 化 法 に 独 自の 処 罰 規 定を 設 け た こ とで

、 以 上 の目 的 は 十 分 かつ 適 正 に 達成 さ れ て いる の であ ろ う か

。表 1 は

、 検 察に お け る 同法 違 反 事 件の 処 理 状 況 を示 し た も ので あ る

。 こ の数 値 を 見 る限 り で は

、た し かに 適 用 件 数が 多 い と は 言え ず

、 果 たし て 前 記 の刑 事 政 策 的 要請 が 本 当 に存 在 し た の か、 疑 問 に 思う 向 き も 出て く るか も し れ ない

。 し か し なが ら

、 立 法事 実 を 支 える 資 料 と し ても 援 用 さ れた

、 会 計 検 査院 に よ る 決算 検 査 報 告 にお ける

「 不 当 事項 及 び 是 正 事項

」 の 状 況を み る と

、 補助 金 等 関 係に 関 す る 件数 が

、 昭 和 二七 年 度 以 降三 年 連 続 で 一〇

〇〇 件 を 超 え、 同 法 が 制 定さ れ た 昭 和三

〇 年 度 で も九

〇 七 件 あっ た も の が、 昭 和 三 一 年度 に は 五 九八 件

、 昭 和 三二 年度 に は 一 九四 件 と な っ てい る

( 表 2)

。 こ の 時 期 に は、 不 当 事 項 お よ び 是 正 事 項 の 総 件 数 自 体 も 相 当 数 減 少 し て いる た め

、 一概 に は 言 え ない が

、 そ れで も

、 一 定 の効 果 を 上 げた 面 も あ ると 考 え る こ とは 許 さ れ よう

。 た だ し

、歳 出 関 係 の 不 当 事 項 お よ び 是 正 事 項 に 絞 め る 補 助 金 等 関 係 の 件 数 の 比 率 は

、 特 に 最 近 に な っ て 高 い 数 値 と な っ て お り、 現 在 で もな お

、 先 の 刑事 政 策 的 要請 は 存 在 し てい る と 捉 える 余 地 も あり う る

二 一

(15)

表1 補助金等適正化法違反事件受理・処理人員 (単位 人)

処理人員

出典:「検察統計年報」

不起訴

その他

起訴猶予

求略式

求公判

受理人員

昭和31年

2年 3年 4年 5年 6年 7年 8年 9年 0年 1年 2年 3年 4年 5年 6年 7年 8年 9年 0年 1年 2年 3年 4年 5年 6年 7年 8年 9年 0年 1年 2年 3年 平成元年 2年 3年 4年 5年 6年 7年 8年 9年 0年 1年 2年 3年 4年 5年 6年 7年 8年 9年 0年 1年 2年

正 受 給 罪 と 詐 欺 罪

(都 法 五 十 二

) 二 一 一

参照

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87)がある。二〇〇三年判決については、その評釈を行う Schneider, Zur Annahme einer konkludenten Täuschung bei Abgabe einer gegenteiligen ausdrücklichen Erklärung, StV 2004,

—Der Adressbuchschwindel und das Phänomen einer „ Täuschung trotz Behauptung der Wahrheit.

Offensive Behaviour: Constitutive and Mediating Principles..

[r]

[r]

Yamanaka, Einige Bemerkungen zum Verhältnis von Eigentums- und Vermögensdelikten anhand der Entscheidungen in der japanischen Judikatur, Zeitschrift für

ただし、このBGHの基準には、たとえば、 「[判例がいう : 筆者補足]事実的

 My name Is Jennilyn Carnazo Takaya, 26 years of age, a Filipino citizen who lived in Kurashiki-shi Okayama Pref. It happened last summer year