Λ 判 例 研 究
民 Ｖ
法 七 二 四 条 後 段 期 の 間 に つ い て
︱ ︱ 東 京 高 判 平 成 二
〇 年 月 一 三 一 日 を 素 材 と し て
︱
︱
は じ め に
事 案 の 概 要 と 判 旨 民 法 七 二 四 条 後 段 の 期 間 に つ い て ︱
︱ 判 例 と 学 説 若 干 の 考 察
新 井 敦 志
害 者 の 遺 族 か ら 加 害 者 に 対 し て 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 が な さ れ た 事 案 に つ い て 控 の 訴 審 判 決 あ で
︒ れ 本 判 決 に お け る 主 要 な 争 点 は
① ︑ 殺 害
・ 遺 体 遺 棄 行 為 以 外 加 に 害 者 被 が 害 者 の 遺 体 を 隠 匿 続 し け た 行 為 が 被 害 者 の 遺 族 に 対 す る 独 立 の 不 法 行 為 を 構 成 す る か ︑
② 本 件 殺 害
・ 遺 体 遺 棄 行 為 に 関 す る 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 権 は 民 法 七 二 四 条 後 段 所 定 の 二 〇 年 の 経 過 に よ り 消 滅 し た か
︵ 本 件 に つ い て 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 起 算 点 は い つ か 信 ︑ 義
四 三 二 一
一 は じ め に 本
判 決
︵ 東 京 高 判 平 成 二 〇 年 一 月 二 一 日 判 夕 一 二 六 八 号 二
〇 八 頁 判 ︑ 時 二 〇 一 三 号 六 八 頁
︶ は
︑ 殺 害 行 為 後 に お け る 加 害 者 に よ る 被 害 者 の 遺 体 の 隠 匿 と う い 殊 特 事 な 情 に よ り ︑ 長 期 わ に た り 被 害 者 の 行 方
︑
生
死
が 不
明
で あ
た っ
が ︑
そ
の 殺
人
事 件
の 発
生
か
ら
二 六
年
後
に 被
害
者
の 遺
体
が 確
認
さ
れ ︑
被
立正法学論集第
42巻
第2号
(2009)則
・ 権 利 濫 用 に よ る 期 間 経 過 の 主 張 の 制 限 あ る い は 義 正
︒ 衡 平 の 原 理 に 基 づ く 同 期 間 の 適 用 制 限 は 認 め ら る れ
︶ か で あ た っ
︒ こ の う ち ︑
① に つ い て は ︑ 原 判 決
︵ 東 京 地 判 平 成 一 八 年 九 月 二 六 日 判 時 一 九 四 五 号 六 一 頁
︶ が こ れ を 認 め た の に 対 し て ︑ 本 判 決 は こ れ を 定 否 し て お り
︑ こ の 問 題 自 体 ひ と つ の 重 要 な 論 点 と な り う る が
︑ 本 稿 で は 扱 わ な い こ と に す る ︒ さ て ︑ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 法 的 性 質 に つ い て は
︑ こ れ を 除 斥 期 間 と 解 す る 判 例 が 確 立 し て い る
︒ こ れ に 対 し て ︑ 近 時 の 学 説 に お て い は ︑ こ れ を 除 斥 期 間 と す る 立 場 も 依 然 と し て 有 力 で は あ る が ︑ 消 滅 時 効 と 解 す べ き あ で る と す る 立 場 も 有 力 化 し て い る
︒ ま た ︑ 仮 に こ れ を 除 斥 期 間 と 解 す る と し て も
︑ そ の 場 合 の 規 制 の 内 容 を う ど 考 え る べ き か ︑ 具 体 的 に は ︑ 消 滅 時 効 の 準 則 の 類 推 適 用 を 認 め る き べ 否 か か ︑ ま た 仮 に 認 め る と し た 場 合
︑ ど の 準 則 の 類 推 適 用 を 認 め る べ き か に つ い て も 議 論 が あ る ︒ な お ︑ 同 期 間 に 関 し て は ︑ そ の 起 算 点 に つ い て も 加 害 行 為 時 説 と 損 害 発 生 時 説 と の 対 立 が あ る ︒ 本 稿 で は ︑ 以 上 の よ う な 判 例 お よ び 学 説 の 状 況 を 踏 ま え て 本 判 決 の 検 討 を 行 い つ つ ︑ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 に 関 す る 考 察 を 進 め て た み い と 思 う ︒
一 一 事 案 の 概 要 と 判 旨
１ 事 案 概 の 要 Ａ は ︑ 和 昭 五 三 年 当 時
︑ Ｙ２
︵ 区
︶ の 設 置 す る 小 学 校 に お い て 教 諭 と し て ︑ ま た Ｙ︲ は
同 小 学 校 に お い て 警 備 員 と し て 勤 務 し て た い
︒ Ｙ は ︲
︑ 昭 和 五 三 年 月 八 一 四 日 同 ︑ 小 学 校 に お い て 勤 務 中 に Ａ を 殺 害 し ︑ Ａ の 遺 体 を Ｙ ︲
の 自 宅 以 ︵ 下 ︑ 本 件 宅 自
︶ 床 の 下 に 穴 を 掘 り 埋 め た
︵ 同 月 一 五 日 ︶︒
そ の 後
︑ Ｙ︲ は
︑ 本 件 自 宅 の 周 囲 に 有 刺 鉄 線 を 張 り 巡 ら せ た り ︑ 監 視 カ メ ラ を 設 置 た し り す る な ど し て ︑ Ａ の 遺 体 を 埋 め た 本 件 自 宅 に 他 人 を 近 づ け な い よ う に し て い た
︒ し か し 本 ︑ 件 自 宅 が 区 画 整 理 事 業 の 対 象 地 指 に 定 さ れ
︵ 平 成 六 年 頃 ︶︑
Ｙ︲ は 立 ち 退 き を 余 儀 な く さ れ る こ と と な り
︑ 平 成 一 六 年 七 月 下 旬 頃
︑ 本 件 自 宅 か ら 妻 が 所 有 す る 千 葉 県 所 在 の 土 地 建 物 に 転 居 す る と と も に ︑ 区 画 整 理 事 業 に 伴 う 本 件 自 宅 の 解 体 の 際 に Ａ の 遺 体 が 発 見 さ れ る こ と も や む な し と 考 え 同 ︑ 年 八 月 二 一 日
︑ Ａ の 殺 害 お よ 遺 び 体 隠 匿 に つ き 警 察 署 に 出 頭 し て 自 首 し た ︒ Ｙ ︲ の 自 首 に 基 づ く 警 察 の 捜 査 の 結 果 同 ︑ 月 二 二 日
︑
本
件 自
宅
の 床
下
か
ら 白
骨 化
し
た 遺
体
お よ
び
Ａ
の 所
持
民法七二四条後段 の期間 について (新井敦志)
品 が 発 見 さ れ
︑ そ の 後
︑ Ｄ Ｎ Ａ 鑑 定 が 実 施 さ れ た 結 果 ︑ 同 年 九 月 二 九 日 ︑ そ れ が Ａ の 遺 骨 で あ る こ と が 確 認 さ れ た ︒ Ｘ ２ Ｘ ・ ３
︵Ａ の 弟
︒ な お Ａ ︑ Ｘ２ ・ Ｘ３ ・ の 父 Ｂ は 昭 和 五 七 年 月 五 三 日 に 死 亡 し て お り ︑ ま た 同 ︑ 母 Ｘ ︲ は
平 成 一 七 年 月 二 二 三 日 に 家 庭 裁 判 所 に お い て 後 見 開 始 の 審 判 を 受 け Ｘ２ が ︑
そ の 成 年 後 見 人 に 選 任 さ れ た ︶ は ︑ 平 成 一 六 年 一 〇 月 七 日 ︑ Ｙ ︲ に 対 す る 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 権 を 被 保 全 権 利 と し て ︑ 本 件 自 宅 の 土 地 に つ い て Ｙ の の ︲
持 分 に つ き 仮 差 押 え 決 定 を 得 た ︒ そ う の え で ︑ Ｘ ら 名 三 は ︑ 平 成 七 一 年 月 四 一 一 日
︑ Ｙ ︲ に 対 し て 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 訴 訟 を 提 起 し た ︒ 原 判 決 の 内 容 は 次 の よ う な も の で あ る ︒ ０ 本 件 殺 害 行 為 関 に す る 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 権 が 民 法 七 二 四 条 後 段 の 二 〇 年 の 経 過 に よ り 消 滅 し た か に つ い て ︒ ま ず
︑ 七 二 四 条 後 段 期 の 間 消 が 滅 時 効 あ で る と し て も 斥 除 期 間 で あ る と し て も
︑ Ｙ ら 側 の に 信 義 則 違 反 な い し 権 利 濫 用 に あ た る 事 情 が あ る 場 合 に は こ れ を 援 用 な い 主 し 張 き で な い と し ︑ あ る い は 正 義
・ 衡 平 の 原 理 か ら 裁 判 所 が こ れ を 適 用 す る こ と が 制 限 さ れ る き べ あ で る と す る Ｘ ら の 主 張 対 に し て ︑ 後 掲 最 一 小 判 平 成 元 年 一 二 月 二 一 日 を 引 用 し ︑ 同 条 後 段 の 二 〇 年 の 期 間 は ︑
﹁被 害 者 側 の 認 識 の
如 何 を 問 わ ず ︑ 定 一 の 時 の 経 過 に よ て っ 法 律 関 係 を 確 定 さ せ る た め 請 求 権 存 の 続 期 間 を 画 一 的 に 定 め た も の で あ り ︑ 斥 除 期 間 の 性 質 を 有 す る も の あ で る か ら
︑ 裁 判 所 は ︑ 当 事 者 の 主 張 が な く と も 除 ︑ 斥 期 間 経 が 過 し て い る 場 合 は ︑ 請 求 権 が 消 滅 し た も の と 判 断 す き べ あ で り ︑ 除 斥 期 間 適 を 用 す る こ と が 信 義 則 に 反 す る と か 権 利 の 濫 用 で あ る な ど の 主 張 は ︑ 主 張 自 体 失 当
﹂ と し て こ れ を 斥 け た ︒ 次 に ︑ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 を 除 斥 期 間 と し た う え で 民 法 一 五 八 条 の 法 意 に 照 ら し て そ の 効 果 の 制 限 の 可 能 性 を 認 め た 後 掲 最 二 小 判 平 成 一 〇 年 月 六 一 二 日 引 を 用 し て 本 件 に お け る 同 期 間 の 適 用 を 制 限 す べ き で あ る と す る Ｘ ら の 主 張 に 対 し て は 同 ︑ 最 高 裁 判 決 の 射 程 は 限 定 さ れ て る い も の 解 と す べ き で あ り ︑ 加 害 者 自 身 の 行 為 に よ 権 り 利 行 使 が 妨 げ ら れ て き た 場 合 に は 七 二 四 条 後 段 効 の 果 は 生 じ な い と う い 趣 旨 を 一 般 化 し た も の と い う こ と は で き ず 本 ︑ 件 に は 及 ば な い と し て こ れ を 斥 け た ︒ さ ら に ︑ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 起 算 点 に つ い て ︑ Ｙ の ．
① 本 件 殺 害 行 為
② ︑ 遺 体 遺 棄 行 為
③ ︑ 遺 体 匿 隠 行 為 継 は 続 し た 一 連 の 不 行 法 為 で あ り 本 ︑ 件 殺 害 行 為 に 関 す る 同 期 間 は ︑
③
の 行
為
の 終
了 時
か ら
起
算
さ れ
る
き べ
で あ
る と
す
る Ｘ
ら
の
立正法学論集第
42巻
第2号
(2009)主 張 に つ い て は ︑ 殺 害 に よ る 不 法 行 為 と 遺 体 隠 匿 に よ る 不 法 行 為 と は ︑ 事 実 経 過 と し て は 一 連 の も の で あ る と し て も
︑ 両 者 法 は 益 侵 害 の 性 質 お よ び 程 度 を 大 き く 異 に す る も の で あ り 体 一 的 に 評 価 す る こ と 困 は 難 で あ る こ と ︑ ま た 既 に 完 了 し た 重 い 法 益 侵 害 行 為 引 に き 続 き 軽 い 法 益 侵 害 行 為 が 継 続 し て い る こ と を 理 由 と し て ︑ 前 者 の 不 法 行 為 に つ い て の 除 斥 期 間 の 起 算 点 を 遅 ら せ る こ と は ︑ 法 的 安 定 性 の 観 点 か ら 定 め ら れ た 除 斥 期 間 制 の 限 趣 の 旨 に も 反 す る と 解 さ れ る こ と を 理 由 と し て こ れ を 斥 た け
︒ な お ︑ 後 掲 最 三 小 判 平 成 一 六 年 月 四 二 七 日 引 を 用 し て ︑ 除 斥 期 間 は 損 害 が 顕 在 化 し た 時 点 か ら 進 行 す べ き で あ り ︑ 本 件 に お い て は
︑ Ｙ が ︲ Ａ を 殺 害 後 ︑ そ 遺 の 体 を 隠 匿 し て い た た め
︑ Ｙ︲ が 自 首 し て 遺 骨 が 発 見 さ れ て は じ め て 損 害 が 顕 在 化 し た の で あ る か ら ︑ そ の 時 点 起 を 算 点 と す き べ で あ る と す る Ｘ ら の 主 張 に つ い て は 同 ︑ 最 高 裁 判 決 は ︑
﹁ 蓄 積 性 の 物 質 よ に る 健 康 被 害 や 遅 発 性 の 疾 病 の よ う に ︑ 損 害 の 性 質 上 加 ︑ 害 行 為 が 終 了 し て か ら 相 当 の 期 間 経 が 過 し た 後 に 損 害 が 発 生 す る 場 合
﹂ を 前 提 と す る も の で あ り ︑ 本 件 は そ の よ う な 場 合 に は あ た ら な い と し て こ れ を 斥 け た ︒ Ｏ Ｙ︲ が
Ａ の 遺 体 を 隠 匿 し 続 け た 行 為 が Ｘ ら に 対 す る 独
立 の 不 行 法 為 を 成 構 す る か に つ い て ︒ ま ず 遺 ︑ 骨 は 本 来 遺 族 が 故 人 を 弔 う た め に 遺 族 の 下 に 置 か れ る き べ も の で あ り ︑ こ の た め 遺 族 に は 遺 骨 に 対 す る 権 利 が 認 め ら れ 他 ︑ 人 に 対 し て そ の 引 渡 を し 求 め る こ と が で き る と し ︑ し た が て っ
︑ 故 な く 遺 骨 を 自 ら の 占 有 下 置 に い て 遺 ︑ 族 か ら 故 人 を 弔 い ︑ 偲 ぶ 機 会 を 奪 う 行 為 は ︑ 遺 族 故 が 人 対 に し て 有 す る 敬 愛
・ 追 慕 の 念 を 侵 害 し ︑ 精 神 的 苦 痛 を 与 え る も の と し て ︑ そ れ 自 体 と し て 不 法 行 為 を 構 成 す る と し た ︒ そ の う え で ︑ 本 件 に お い て
︑ Ｙ が ︲ Ａ 殺 害 後 二 六 年 余 り の 間 遺 ︑ 骨 を 自 ら の 排 他 的 管 理 下 に お い て 隠 匿 続 し け た 行 為 は ︑ 本 件 殺 害 行 為 と 別 は 個 の 不 法 行 為 に あ た る と し た ︒ ま た
︑ こ の よ う な Ｙ の ︲
不 法 行 為 は ︑ 一 つ の 意 思 に 貫 か れ た 等 質 の 権 利 侵 害 行 為 の 継 続 あ で り 全 ︑ 体 の 隠 匿 行 為 を 一 体 的 に 評 価 す べ き も の と い え る と し
︑ こ の 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 権 に つ い て の 二 〇 年 の 除 斥 期 間 の 起 算 点 は こ れ ら の 加 害 行 為 の 終 了 時 点 あ で る 遺 体 発 見 時 と す き べ で あ り ︑ 本 件 に お て い こ の 損 害 賠 償 請 求 権 は 除 斥 期 間 の 経 過 に よ っ て 消 滅 し て い な い と し た
︵ Ｘ ら に つ い て そ れ ぞ れ 一 〇
〇 万 円 の 慰 藉 料 と 一 〇 万 円 の 弁 護 士 費 用 を 損 害 賠 償 額 と し て 認 容 ︒ な お ︑ Ｘ ら に よ Ｙ２ る に
対 す
る 損
害 賠
償
請 求
す は
て べ
却 棄
さ れ
た ︶︒
157
民法七二四条後段 の期間 について (新井敦志)Ｘ ら は ︑ Ｙ の ︲ 本 件 殺 害 行 為 に 関 す る 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 権 七 が 二 四 条 後 段 の 二 〇 年 の 経 過 よ に り 法 律 上 当 然 消 に 滅 し て る い と し て 棄 却 さ れ た 部 分 及 び Ｙ の ︲
遺 体 隠 匿 行 為 を Ｘ ら に 対 す る 独 立 し た 不 法 行 為 と し て Ｘ ら に つ き そ れ ぞ れ 一 一 〇 万 円 の 限 度 で 損 害 賠 償 額 を 認 容 し た 部 分 に つ て い 控 訴 し た
︵ な お ︑ Ｘ︲ は 控 ︑ 訴 提 起 後 の 平 成 一 九 年 月 一 に 死 亡 し
︑ Ｘ２ ・ Ｘ３ が そ の 権 利 義 務 を 各 三 分 の 一 の 合 割 相 で 続 に よ り 承 継 し た
︶︒
Ｙ︲ 附 帯 控 訴
︒ ２ 本 判 決 の 判 旨 Ｏ Ａ の 殺 害 行 為 及 び 遺 体 遺 棄 行 為 以 外 Ｙ︲ に が
Ａ の 遺 体 を 隠 匿 し 続 け た 行 為 が Ｘ ら に 対 す る 独 立 の 不 法 行 為 を 構 成 す る か に つ い て Ａ の 遺 体 を 遺 棄 し た 行 為 が ︑ 近 親 者 の 死 者 に 対 す る 敬 慕 の 念
︑ 死 者 を 懇 ろ に 弔 い 埋 葬 し た い と い う 宗 教 的 感 情 を 損 な う も の で あ て っ
︑ 不 法 行 為 を 構 成 す る こ と 明 は ら と か し た う え で ︑ ７
⁝
・ 死 体 遺 棄 の 不 法 行 為 は ︑ 死 体 遺 棄 の 行 為 が 完 了 し た 時 点 で 終 了 し
︑ そ の 後 に ︑ Ｙ． が
犯 行 の 発 覚 を 恐 れ て ︑ 死 体 遺 棄 の 事 実 が 露 見 す る こ と の な よ い う 画 策 し た と し て も
︑ こ の こ と を も て っ 遺 体 の 隠 匿 を 継 続 す る 行 為 で
あ る と し て ︑ こ れ に よ り 近 親 者 死 に 体 遺 棄 行 為 に よ り 被 る 法 益 侵 害 と は 別 個 の 新 た な 法 益 侵 害 生 を じ る と み る こ と は で き な い ﹂ と し て こ れ を 否 定 し た ︒ ０ 本 件 殺 害 行 為 及 遺 び 体 遺 棄 行 為 に 関 す る 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 権 求 民 は 法 七 二 四 条 後 段 所 定 の 二 〇 年 の 経 過 に よ り 消 滅 し た か に つ い て ０ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 起 算 点 に つ い て ︒ ま ず
︑ 本 件 に つ い て は ︑ Ｙ が ︲ Ａ の 殺 害 行 為 を 完 了 し た 昭 和 五 三 年 八 月 一 四 日 及 び Ａ の 遺 体 の 遺 棄 を 完 了 し た 同 月 一 五 日 か ら 起 算 し て ︑ Ｘ 及 ２ び Ｘ３ が
本 件 仮 差 押 え を 行 た っ 平 成 一 六 年 一
〇 月 七 日 の 時 点 又 は Ｘ ら が 本 訴 を 提 起 し た 平 成 一 七 年 四 月 一 一 日 の 時 点 に お い て 既 に 二
〇 年 が 経 過 し て る い こ と か ら
︑ 特 段 の 事 情 が な い 限 り ︑ 本 件 不 法 行 為 に 基 づ く 損 害 賠 請 償 求 権 法 は 律 上 当 然 に 消 滅 た し こ と に な る と し た う え で ︑ そ の 起 算 点 に 関 す る Ｘ ら 主 の 張 に つ い て 以 下 の よ う な 判 断 を 示 し た
︒ す な わ ち ︑ ま ず
︑ Ｙ の ︲ 行 為 は ︑
① Ａ の 殺 害 行 為
︑
② Ａ の 遺 体 を 自 宅 床 の 下 に 埋 め た 行 為
③ ︑ 遺 体 を 埋 め た 土 地 上 で 生 活 を 続 け た 行 為 か ら な る が
︑ こ れ ら 継 は 続 し た 一 連 の 不 法 行 為 で あ り ︑ 本 件 除 斥 期 間
③ は
の 行
為
の 終
了 時
か
ら
起
算
さ
れ
る
べ き
で あ
る と
す
る Ｘ
ら
の 主
張
に 対
し
て
は ︑
遺
立正法学論集第
42巻
第2号
(2009)体 隠 匿 を 継 続 す る 行 為 を 死 体 遺 棄 行 為 と は 別 の 不 法 行 為 と 解 す る こ と は で き ず
︑ ま た 両 行 為 を 一 体 的 評 に 価 す る こ と は 困 難 で あ る と し て こ れ を 斥 け た ︒ 次 に ︑ 後 掲 最 三 小 判 平 成 一 六 年 月 四 二 七 日 引 を 用 し て ︑ 本 件 に お い て は ︑ Ｙ ． が
Ａ を 殺 害 後
︑ そ の 遺 体 を 隠 匿 し て い た た め ︑ Ｙ︲ が 自 首 し て 遺 骨 が 発 見 さ れ て は じ め て 損 害 が 顕 在 化 し た の で あ る か ら
︑ そ の 時 点 を 起 算 点 す と べ き で あ る と す る Ｘ ら の 主 張 に つ い て は ︑ 原 判 決 と 同 様
︑ 同 最 高 裁 判 決 は ︑ 蓄 積 性 の 物 質 よ に る 健 康 被 害 や 遅 発 性 の 疾 病 の よ う に ︑ 損 害 の 性 質 上
︑ 加 害 行 為 終 了 か ら 相 期 当 間 経 過 後 に 損 害 が 発 生 す る 場 合 を 前 提 と す る も の で あ り ︑ 本 件 は そ の よ う な 場 合 に あ は た ら な い と し て こ れ を 斥 け た ︒ ０ 信 義 則 違 反 な い し 権 利 濫 用 を 理 由 と す る 援 用 な い し 期 間 経 過 主 張 の 制 限
︑ あ る い は 義 正
・ 衡 平 の 原 理 に 基 づ く 裁 判 所 に よ る 七 二 四 条 後 段 期 の 間 適 の 用 制 限 に つ い て ︒ ま ず 原 判 決 と 同 様 ︑ 後 掲 最 一 小 判 平 成 元 年 一 二 月 二 一 日 を 引 用 し て ︑ 同 条 後 段 の 期 間 は 除 斥 期 間 性 の 質 を 有 す る も の で あ る か ら
︑ ア
⁝
・ 裁 判 所 は ︑ 当 事 者 の 主 張 が な く と も 除 ︑ 斥 期 間 が 経 過 し て い る 場 合 は 請 ︑ 求 権 消 が 滅 し た も の と 判 断 す べ き で あ り ︑ 除 斥 期 間 適 を 用 す る こ と が 信 義 則 に 反 す
る と 権 か 利 の 濫 用 で あ る な ど の 主 張 は ︑ 主 張 自 体 失 当
﹂ と し て こ れ を 斥 け た ︒ 次 に ︑ 後 掲 最 二 小 判 平 成 一 〇 年 六 月 一 二 日 引 を 用 し て 本 件 に お け る 七 二 四 条 後 段 期 の 間 の 適 用 を 制 限 す べ き あ で る と す る Ｘ ら の 主 張 に つ い て も ︑ 原 判 決 と 同 様
︑ ７
⁝
・ 上 記 判 例 を も て っ
︑ 加 害 者 自 身 の 行 為 に よ り 権 利 行 使 が 妨 げ ら れ て き た 場 合 に は
︑ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 効 果 生 は な じ い と い う 趣 旨 を 明 ら か に し た も の と 解 す る こ と は で き ず
︑ 本 件 に お い て は
︑ 上 記 判 例 の 射 程 は 及 ば な
﹂ い と し て こ れ を 斥 け た ︒ そ し て 最 後 に ︑ 七 二 四 条 後 段 の 二 〇 年 を 除 斥 期 間 と 解 す る と し て も 後 ︑ 掲 最 二 小 判 平 成 一 〇 年 六 月 一 二 日 の 重 視 す る 被 害 者 側 の 権 利 行 使 可 能 性 と ︑ 権 利 行 使 の 困 難 性 に 関 す る 加 害 者 側 の 事 情 と を 考 慮 す れ ば
︑ 本 件 で は 特 段 の 事 情 が あ る も の と し て ︑ 民 法 一 六
〇 条 の 法 意 に 照 ら し ︑ 七 二 四 条 後 段 の 効 果 は 生 じ な い も の と 解 す べ き で あ る と す る Ｘ ら の 主 張 に つ い て は
︑ 以 下 の よ う な 理 由 示 を し て こ れ を 認 め た ︒ ま ず
︑ 民 法 一 六
〇 条 の 趣 旨 に つ い て ︑ ７
⁝
・ 相
続
人
が
確
定
す
る ま
で
に 多
少
の 日
数
を 要
す
る
こ と
が あ
り
時 ︑
と し
て 相
続
人
が
な
い た
め
一 時
管
理
人
選 を
任
し
て 相
続
財
産 を
管
理
せ
し
民法七二四条後段 の期 間 について (新井敦志)
め る こ と が あ り ︑ こ れ ら の 場 合 に 時 効 の 停 止 が な け れ ば
︑ 被 相 続 人 権 の 利 は ︑ 相 続 人 が 確 定 し な い 間 に ︑ ま た 相 続 人 や 管 理 人 等 が ま だ そ の 権 利 が あ る こ と を 知 ら な い 間 に ︑ 時 効 に よ り 消 滅 す る こ と が あ り ︑ そ の よ う な こ と は 相 続 人 に 酷 な 面 が あ る と し て ︑ こ れ を 保 護 す る と こ ろ あ に る ﹂ と し ︑
﹁⁝
⁝ 民 法 九 一 五 条 一 項 に よ り ︑ 相 続 人 と な る き べ 者 承 が 認 又 は 放 棄 を 得 し る 時 ま で は 相 続 人 は 確 定 し な い も の と い う べ き で あ り ︑ 被 相 続 人 死 が 亡 し て 相 続 が 開 始 し た が ︑ そ の 死 亡 の 事 実 が 不 明 の た め ︑ 相 続 人 と な る べ き 者 に お て い 相 続 開 始 の 事 実 を 知 る こ と が で き な 場 い 合 も に
︑ 相 続 人 が 確 定 し な い も の と し て ︑ 民 法 一 六
〇 条 適 が 用 に な る も の と 解 す る の が 相 当
﹂ と し た ︒ 一 方
︑ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 規 定 は ︑ 一 定 の 時 の 経 過 に よ て っ 法 律 関 係 を 確 定 さ せ る た め ︑ 被 害 者 側 の 事 情 等 特 は に 顧 慮 す る こ と な く ︑ 請 求 権 の 存 続 期 間 を 画 一 的 に 定 め る と う い 斥 除 期 間 定 を め た も の で あ り
︑ こ れ を 字 義 ど お り 解 に す れ ば ︑ 不 法 行 為 の 被 害 者 が 殺 害 さ れ ︑ 遺 体 を 隠 匿 さ れ る な ど し た た め 相 ︑ 続 人 に 死 亡 の 事 実 が 二 〇 年 以 上 知 ら さ れ な い ま ま と な た っ き と は ︑ こ の 期 間 が 経 過 す る 前 に 不 法 行 為 よ に る 損 害 賠 償 請 求 権 を 行 使 す る こ と が で き な い ま ま こ
の 請 求 権 が 消 滅 す る こ と に な て っ し ま う が ︑ ７
⁝
・ こ れ に よ れ ば
︑ 特 定 人 の 死 亡
︵ 及 び そ れ に 伴 う 相 続 開 始 ︶ の 事 実 が 相 続 人 に 知 ら れ な い こ と に な た っ の が 当 該 不 法 行 為 に 起 因 す 場 る 合 で あ て っ も ︑ 被 害 者 の 相 続 人 は ︑ よ お そ 権 利 使 行 が 不 可 能 で あ る の に ︑ 単 に 二 〇 年 が 経 過 し た と う い こ と の み を も て っ 一 切 権 の 利 使 行 許 が さ れ な い こ と と な る 反 面 ︑ 殺 害 を 行 た っ 加 害 者 は ︑ 二 〇 年 の 経 過 に よ て っ 被 害 者 対 に す る 損 害 賠 義 償 務 を 免 れ る 結 果 と な り ︑ 著 く し 正 義
︒ 公 平 の 理 念 に 反 す る も の と い わ ざ る を 得 な い ︒ う そ す る と
︑ 少 な く と も
︑ 上 記 の よ う な 場 合 に あ て っ は ︑ 当 該 相 続 人 保 を 護 す る 必 要 が あ る こ と は ︑ 前 記 時 効 の 場 合 と 同 様 あ で り ︑ そ の 限 度 民 で 法 七 二 四 条 後 段 の 効 果 を 制 限 す る こ と 条 は 理 に も か な う と う い べ き
﹂ で あ り ︑
﹁ し た が て っ
︑ 不 法 行 為 に よ り 被 害 者 が 死 亡 し ︑ 不 法 行 為 の 時 か ら 二 〇 年 を 経 過 す る 前 相 に 続 人 確 が 定 な し か た っ 場 合 に お い て
︑ そ の 後 相 続 人 が 確 定 し ︑ 当 該 相 続 人 が そ の 時 か ら 六 箇 月 内 相 に 続 財 産 に 係 る 被 害 者 本 人 の 取 得 す き べ 損 害 賠 償 請 求 権 を 行 使 し た な ど 特 段 の 事 情 が あ る と き は ︑ 民 法 一 六
〇 条 の 法 意 に 照 ら し
︑ 上 記 相 続 財 産 に 係 る 損 害 賠 償 請 権 求 に つ い て 同 法 七 二 四 条 後 段 の 効 果 は 生 じ な い も の と 解 す る の が 相 当
﹂
と し
た ︒
立正法学論集第
42巻
第2号
(2009)そ の う え で ︑ 本 件 に つ い て ︑ ７
⁝ ︒ Ｘ ら は ︑ Ａ の 遺 体 が 確 認 さ れ た 平 成 一 六 年 九 月 二 九 日 か ら 三 箇 月 経 過 し て そ の 相 続 人 が 確 定 た し 時 か ら 六 箇 月 以 内 に 本 訴 提 を 起 し た も の で あ る か ら
︑ 本 件 お に て い は 前 記 特 段 の 事 情 が あ る も の と い う べ き で あ り ︑ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 規 定 に か か わ ら ず
︑ 本 件 殺 害 行 為 係 に る 不 法 行 為 に よ り Ａ が 取 得 す き べ 損 害 賠 償 請 求 権 が 消 滅 し た と う い こ と は で き な い ﹂ と し た の で あ る Ｘ２ ︵ ヽ Ｘ３ そ れ ぞ れ に つ き
︑ 二 一 二 七 万 円 余 の 損 害 賠 償 額 を 認 容 ︶︒
一 民 法 七 二 四 条 後 段 の 期 間 に つ い て
︱
︱ 判 例 と 学 説 １ 法 的 性 質 民 法 七 二 四 条 後 段 の 二
〇 年 に つ い て は
︑ そ の 文 言 か ら も ほ ぼ 明 ら か な こ と で は あ る が 起 ︑ 草 当 時 は 時 効 の 趣 旨 で 規 定 さ れ た も の で あ る こ と が 確 認 さ れ て い る
︒ す な わ ち ︑ 民 法 一 六 七 条 一 項 の 一 〇 年 と の 関 係 で は
︑ こ の 一 〇 年 が ︑ 消 滅 時 効 期 間 の 原 則 と さ れ た 二 〇 年
︵ 同 条 二 項
︶ を 特 に 取 引 上 の 債 権 に 限 て っ 半 減 し た も の で あ り ︑ 七 二 四 条 後 段 の 二
〇 年 は 本 来 の 原 則 で あ る 二 〇 年 時 効 が そ の ま ま 残 た っ も の
︵ ３
︶
と い う こ と で あ る ︒ し か し
︑ 判 例 に お い て は ︑ 最 一 小 判 平 成 元 年 一 二 月 二 一 日
︵ 民 集 四 三 巻 一 二 号 二 二
〇 頁 九
︶ が
︑ ７
⁝ 同 条 が そ の 前 段 三 で 年 の 短 期 の 時 効 に つ い て 規 定 し ︑ 更 に 同 条 後 段 で 二
〇 年 の 長 期 の 時 効 規 を 定 し て い る と 解 す る こ と は
︑ 不 法 行 為 を め ぐ る 法 律 関 係 の 速 や か な 確 定 を 意 図 す る 同 条 の 規 定 の 趣 旨 に 沿 わ ず
︑ む し ろ 同 条 前 段 の 三 年 の 時 効 は 損 害 及 び 加 害 者 の 認 識 と う い 被 害 者 側 の 主 観 的 な 事 情 に よ て っ そ の 完 成 左 が 右 さ れ る が
︑ 同 条 後 段 の 二 〇 年 の 期 間 は 被 害 者 側 の 認 識 の い か ん を 問 わ ず 一 定 の 時 の 経 過 よ に て っ 法 律 関 係 を 確 定 さ せ る た め 請 求 権 の 存 続 期 間 を 画 一 的 に 定 め た も の と 解 す る の が 相 当
﹂ と し て こ れ を 斥 除 期 間 で あ る と 明 言 し て 以 来
︑ こ の 期 間 を 除 斥 期 間 と す る 立 場 が 定 着 し て る い
︵ ５
︶
︵ 最 二 小 判 平 成 一 〇 年 月 六 一 二 国 民 集 五 二 巻 四 号 一 〇 八 七 頁
︶ ︒ 一 方
︑ 学 説 に お い て は ︑ か な り 早 い 時 期 か ら
︑
こ れ
を 除
斥
期 間
と 解
す
き べ
で あ
る
と す
る 見
解
が
現
れ ︑
一
時
は 通
説
を
形 成
す
る
か
の よ
う な
状
況
に
ま
で な
て っ
た い
が ︑
最 高
裁
が 前
掲
成 平
元 年
一 二
月
二
一 日
判
決
で
こ
の 期
間
除 を
斥
期
間
と
す
る
立
場
を
採 用
し
た
こ と
を
一 つ
の 契
機
と
す
る
か
の よ
う
に ︑
そ
の
民法七二四条後段 の期間 について (新井敦志)
後 の 学 説 で は 逆 ︑ に こ れ を 消 滅 効 時 と 解 す る 見 解 増 が え て き て お り
︑ 斥 除 期 間 説 と 消 滅 時 効 説 と は 拮 抗 す る 状 況 に な て っ い る と い え
︒ 純 な お ︑ こ よ の う 議 な 論 の 状 況 下 あ に て っ 潮 ︑ 見 教 授 は ︑ 除 斥 期 間 説 に つ い て
⁝ ﹁
⁝ 立 法 当 時 十 に 分 に 考 慮 入 に れ ら れ て な い か た っ 画 一 的
︒ 絶 対 的 処 理 よ に る 法 律 関 係 安 定 の 要 請 を 明 ら か に し た も の ﹂ と し て 評 価 き で る と し た う え で ︑ 斥 除 期 間 の 貫 徹 例 を 外 的 に 遮 断 す る 私 益 的 要 素 被 を 害 者 側 主 が 張
・ 立 証 し え た 場 合 に は
︑ 除 斥 期 間 の 経 過 に も か わ か ら ず 被 害 者 権 の 利 行 使 を 認 め て よ い と し ︑ ７
⁝ ・ 損 害 賠 償 求 請 権 か ら 解 放 さ れ る 加 害 者 側 利 の 益 と ︑ 損 害 賠 償 請 権 求 を 失 う こ と に な る 被 害 者 の 不 利 益 と を 損 ︑ 害 賠 償 請 求 権 の 発 生 原 因 と な た っ 不 法 行 為 の 態 様
︵ 加 害 者 の 主 観 的 事 情 も 含 む ︶︑
被 害 者 と に て っ の 権 利 行 使 の 期 待 可 能 性 等 を 考 慮 に 入 れ て 衡 量 し
︑ そ の 上 で ︑ 画 一 的
・ 絶 対 的 処 理 の 必 要 と い う 公 益 的 要 素 を 劣 後 さ せ て も な お 保 護 さ れ る べ き 被 害 者 の 利 益 が 認 め ら れ る と き に は 信 ︑ 義 則 を 介 し て 除 斥 期 間 の 貫 徹 が 阻 止 さ れ る 余 地 は 例 外 的 残 に す き べ も の と 考 え た
﹂ い と の 見 解 を 示 し お て り 注 目 さ れ る ︒ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 性 質 を め る ぐ 判 例
︒ 学 説 以 は 上 の
よ う 状 な 況 あ で る が 本 ︑ 判 決 は ︑ 判 例 立 の 場 に 従 い ︑ こ の 期 間 を 除 斥 期 間 と し た も の で あ る ︒ ２ 適 用 さ れ る 準 則 ０ 除 斥 期 間 一 般 に つ い て 除 斥 期 間 規 の 制 内 容 に つ い て は ︑ 通 常
︑
﹁条 文 に あ る 概 念 制 ︒ 度
﹂ で あ る 消 滅 時 効 に つ い て 準 の 則 と の 比 較 に お い て 論 ら じ れ る ︒ そ し て ︑ 学 説 お に て い 具 体 的 問 に 題 と さ れ る の は ︑
① 起 算 点 ︑
② 中 断 ︑
③ 停 止 ︑
④ 遡 及 効
⑤ ︑ 援 用 ︑
⑥ 放 棄
︑ 等 に 関 し て あ で る 漣 ︵ 次 ︑ 見 に る よ う に ︑ 斥 除 期 間 へ の 適 用
︵あ る い は 推 類 適 用 ︶ に つ い て は ︑ そ れ ぞ れ の 準 則 に 関 し さ て ま ざ ま な 議 論 が な さ れ て い る の が 状 現 あ で る ︒
① 起 算 点 に つ い て
︒ 消 滅 時 効 に つ い て の 起 算 点 の 原 則 が
﹁権 利 を 行 使 す る こ と が き で る 時
﹂ ２ 六 六 条 項 一
︶ あ で る の に 対 し て ︑ 除 斥 期 間 の 起 算 点 に つ い て は ︑ 権 利 発 生 の 時 点 な い し 定 一 の 客 観 的 な 時 点 あ で る と さ れ る が 除 ︑ 斥 期 間 と さ れ 期 る 制 間 限 の 中 に は
︑
﹁事 実 を 知 た っ 時
﹂ な ど よ の う に 権 利 者 権 が 利 発 生 を 認 識 し た 時 点 起 を 算 点 と す る も の も あ る
︵五 六 四 条 五 ︑ 六 六 条 三 項
︶︒
ま た 除 ︑ 斥 期 間 が
﹁権 利 の 速 や か な 行 使 の 促 進
﹂
と
う い
要
請
に 基
づ
て い
認
め ら
れ
立正法学論集第
42巻
第2号
(2009)た も の で あ た っ と し て も
︑ 法 律 上 権 利 行 使 が で き な い 間 は そ の よ う な 要 請 は 働 か な い と う い べ き で あ り ︑ そ の 意 味 で は ︑ 三 全 ハ 条 一 項 は 除 斥 期 間 に も 当 て は ま る と い う べ き で は な い か と す る 見 解 も あ る ︒
② 中 断 に つ い て ︒ 除 斥 期 間 速 は や か な 権 利 行 使 の 促 進 を 目 的 と た し も の で あ る こ と を 理 由 に 起 草 者 が 明 示 的 に 除 斥 期 間 へ の 適 用 な は い と 説 明 し て い る 時 効 準 則 あ で り 学 ︑ 説 に お い て も ︑ 一 般 に は
︑ 除 斥 期 間 に つ い て 中 断 認 は め ら れ な い と さ れ
︒ 列 し か し ヽ こ れ に 対 し て は
︑ 近 時
︑ 除 斥 期 間 に も 中 断 を 認 め る 余 地 が あ る の で は な い か と の 指 摘 を す る 見 解 が 出 て き て い る
︒ す な わ ち ︑ こ の 見 解 は 消 ︑ 滅 時 効 の 停 止 と は 中 断 の 措 置 を と る こ と が 期 待 で き な い 場 合 に 権 利 者 の 保 護 を 考 慮 し て 用 意 さ れ た も の で あ り ︑ 少 な く と も 中 断 を 認 め な い 除 斥 期 間 に つ い て は 停 止 と う い 概 念 を 入 れ る 余 地 が な い は ず だ が
︑ そ れ に も か わ か ら ず 停 止 を 除 斥 期 間 に も 認 め る と う い の な ら ば 中 断 を 認 め る 余 地 も あ ろ う と い
︵ ｎ
︶
う の で あ る ︒
③ 停 止 に つ い て ︒ 中 断 と 同 様 理 の 由 に よ り ︑ 起 草 者 が 明 示 的 に 除 斥 期 間 へ の 適 用 は な い と 説 明 し て い る 時 効 則 準 で あ り
︑ 以 前 に は 学 説 も こ の よ う な 立 場 に 立 て っ い た
︒ し か
し ︑ 現 在 の 学 説 に お い て は ︑ 停 止 す る 期 間 が 短 期 に 限 ら れ て お り そ れ を 認 た め と し て も 除 斥 期 間 の 趣 旨 を 乱 す こ と に は な ら な い と の 理 由 か ら 権 ︑ 利 者 の 保 護 を 考 慮 し て ︑ 除 斥 期 間 に 対 し て も 停 止 に 関 す る 規 定 を 類 推 適 用 す き べ で ぁ る と す る 立 場 が 一 般 的 と な て っ い る
︒
④ 遡 及 効 に つ い て ︒ 時 効 に は 遡 及 効 が あ る が
︵ 一 四 四 条 ︶ ︑ 除 斥 期 間 に よ る 権 利 消 滅 の 効 果 遡 は 及 し な い と さ れ る ︒ し か し ︑ こ れ に 対 し て も 利 ︑ 息
︵ あ る い は 遅 延 利 息 ︶ を 生 じ さ せ る 債 権 は そ も そ も 除 斥 期 間 の 対 象 と は な ら な い と い う の で あ れ ば と も か く
︑ そ う で な い の で あ れ ば
︑ 除 斥 期 間 へ の 一 四 四 条 の 類 推 適 用 も 十 分 に 考 え ら れ る と の 見 解
︲ ︵ ３
︶
が 出 て き て い る
︒
⑤ 援 用 に つ い て ︒ 起 草 者 の 説 明 で は 明 示 さ れ て い な い が
︑ 除 斥 期 間 は 純 然 た る 権 利 の 存 続 期 間 で あ り ︑ 期 間 の 経 過 に よ り 権 利 当 は 然 に 消 滅 す る の で 当 事 者 よ に る 援 用 は 不 要 と う い の が 学 説 の 一 般 的 な 見 解 で あ
︒ 型 し か し ヽ こ の 点 に つ い て も
︑ 近 時
︑ 除 斥 期 間 に つ い て 援 用 を 不 要 と す る こ と に 対 し て 疑 間 を 投 げ か け る 見 解 が 出 て き て お り 留 意 す る 必 要 が あ
︒ 饗 な お ︑
②
で 改
め
て 触
る れ
が ︑
判
例
は ︑
除
斥
期 間
に
つ い
て は
当
事
者
の 援
用
は 不
要
と
の 立
場
に 立
た っ
う
え
で ︑
除
163
民法七二四条後段 の期間 について (新井敦志)斥 期 間 を 適 用 す る こ と 信 が 義 則 に 反 す る と 権 か 利 の 濫 用 で あ る な ど と す る 主 張 は ︑ 主 張 自 体 失 当 と 見 の 解 採 を て っ い
Ｚ つ
⑥
︒放 棄 に つ い て
︒ 援 用 と 同 様 起 ︑ 草 者 の 説 明 で 明 は 示 さ れ て お ら ず
︑ ま た 学 説 に お て い も 特 に 言 及 さ れ な 場 い 合 が 多 い が ︑ 一 般 に は
︑ 除 斥 期 間 は ︑ 速 や か な 権 利 行 使 あ る い 権 は 利 確 定 の た め に 予 定 め め ら れ た 法 定 期 間 あ で る と い う こ と を 理 由 と し て ︑ こ 期 の 間 に つ い て は 放 棄 認 を め る き べ は で な い と 考 え ら れ て い る う よ に 思 わ れ 型
︒ ０ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 期 間 に つ い て 除 斥 期 間 一 般 に つ い て の 規 制 内 容 に 関 す る 議 論 以 は 上 の う よ な 状 況 あ で り ︑ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 を 除 斥 期 間 と 解 す る 限 り 基 ︑ 本 的 に は
︑ そ こ で の 議 論 が そ の ま ま あ て ま は る こ と に な る で あ う ろ
︒ も と っ も 仮 ︑ に 除 斥 期 間 と い う 概 念 を 認 め る と し て も
︑ 現 在 ︑ 一 般 に 除 斥 期 間 と さ れ る も の に は
︑ そ の 期 間 長 の さ や 起 算 点 の 設 定 さ の 方 れ な ど か ら み て さ ま ざ ま な も の が あ り
︵ 例 え ば 五 ︑ 六 六 条 三 項 の 一 年 期 の 間 と 七 二 四 条 後 段 二 の
〇 年 の 期 間 ︶ ︑ そ れ ら を
︑ 同 じ 規 制 の 目 的 に 基 づ く 同 規 じ 制 内 容 を 備 え た ひ と つ の 除 ﹁ 斥 期 間
﹂ と
う い 概 念 括 で る こ と が き で る の か に つ い て は 根 本 的 な 疑 問 が あ る こ と に は 留 意 す る 必 要 が あ
︒ 綱 実 際 判 に 例 で 明 ら か さ に れ て い る 七 二 条 四 後 段 の 期 間 制 限 に つ い て の 規 制 内 容 を 示 す と 次 よ の う な に る ︒ И 起 算 点 に つ い て ︒ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 法 性 的 質 の 問 題 と 論 理 必 然 的 に 結 び く つ も の で は な い が
︑ こ 期 の 間 制 限 起 の 算 点
︵ ＝
﹁ 不 法 行 為 の 時 し に つ い て は 加 害 行 為 時 説 と 損 害 発 生 時 説 と の 対 立 が あ る ︒ こ の 期 間 制 限 除 を 斥 期 間 と 解 す る 最 高 裁 判 の 例 に お い て
︑ そ 起 の 算 点 を う ど 解 す る か に つ い て の 般 一 論 が 明 確 に 示 さ れ た も の は な い が 炭 ︑ 鉱 働 労 者 が じ ん 肺 に 罹 患 し た 事 案
︵ 筑 豊 じ 肺 ん 訴 訟
︶ に つ い て ︑
﹁ ⁝
⁝ 身 体 蓄 に 積 し た 場 合 人 に の 健 康 を 害 す る こ と と な る 物 質 に よ る 損 害 や ︑ 一 定 の 潜 伏 期 間 が 経 過 し た 後 症 に 状 が 現 れ 損 る 害 の よ う に ︑ 当 該 不 法 行 為 よ に り 発 生 す る 損 害 の 性 質 上 加 ︑ 害 行 為 が 終 了 し て か ら 相 当 期 の 間 経 が 過 し た 後 に 損 害 が 発 生 す る 場 合 に は
︑ 当 該 損 害 全 の 部 又 は 一 部 が 発 生 し た 時 が 除 斥 期 間 の 起 算 点 と な る と 解 す べ き で あ る ﹂ と の 見 解 が 明 ら か に さ れ て い る
︵ 最 小 三 判 平 成 一 六 年 月 四 七 二 民 日 集 五 八 巻 四 号 一 〇 三 二 頁 ︶︒
な お ︑ こ の 立 場 は ︑ 最 二 小 判 成 平 一 六 年 一 〇 月 一 五 日 民 集 五 八 巻 七 号 一 八
〇
二
立正法学論集第
42巻
第2号
(2009)頁
︵ 水 俣 病 関 西 訴 訟
︶︑
お よ び 最 ︑ 二 小 判 平 成 一 八 年 六 月 一 六 国 民 集 六
〇 巻 五 号 一 九 九 七 頁
︵ Ｂ 型 肝 炎 訴 訟 ︶ で も 踏 襲 さ れ て い る
︒ 本 判 決 は ︑ 本 件 事 案 は 判 例 が 前 提 と し て い る
﹁ 当 該 不 法 行 為 に よ り 発 生 す る 損 害 の 性 質 上 ︑ 加 害 行 為 が 終 了 し て か ら 相 当 の 期 間 が 経 過 し た 後 損 に 害 が 発 生 す る 場 合
﹂ に は あ た ら な い と た し
︒ ０ 停 止 に つ て い
︒ 被 害 者 が 生 後 五 箇 月 の 時 に 受 け た 痘 そ う の 予 防 接 種 に よ り 重 度 の 心 身 障 害 を 負 た っ 事 案 に つ い て ︑
⁝ ﹁
⁝ 不 法 行 為 の 被 害 者 が 不 法 行 為 の 時 か ら 二 〇 年 を 経 過 す る 前 六 箇 月 内 に お い て 右 不 法 行 為 を 原 因 と し て 心 神 喪 失 の 常 況 に あ る の に 法 定 代 理 人 を 有 し な か た っ 場 合 に お て い
︑ そ の 後 当 該 被 害 者 が 禁 治 産 宣 告 を 受 け 後 ︑ 見 人 に 就 職 し た 者 が そ の 時 か ら 六 箇 月 内 に 右 損 害 賠 償 請 求 権 を 行 使 し た な 特 ど 段 の 事 情 が あ る と き は ︑ 民 法 一 五 八 条 の 法 意 に 照 ら し ︑ 同 法 七 二 四 条 後 段 の 効 果 は 生 じ な い も の と 解 す る の が 相 当 ﹂ と し ︑ 一 五 八 条 の 類 推 適 用 に よ て っ 七 二 四 条 後 段 の 除 斥 期 間 の 期 間 経 過 に よ る 権 利 消 滅 の 効 果 制 を 限 す る こ と を 認 め て い る
︵ 前 掲 最 二 小 判 平 成 一 〇 年 六 月 一 二 日 ︶︒
な お ︑ こ の 判 決 の 射 程 に つ い て は ︑ ７
⁝
・ 平 成 元 年 判 決 を
前 提 に し て ︑ 不 法 行 為 の 被 害 者 が 当 該 不 法 行 為 を 原 因 と し て 心 神 喪 失 常 の 況 に あ る の に 法 定 代 理 人 有 を し な い 場 合 に ︑ 民 法 一 五 八 条 の 法 意 に 照 ら し て 平 成 元 年 判 例 例 の 外 を 認 め た も の で あ て っ
︑ 信 義 則 違 反 ︑ 権 利 の 濫 用 を 理 由 に 期 間 経 過 後 の 権 利 行 使 を 認 め た も の で は な い ︒ ま た ︑ 時 効 の 停 止 の 規 定 が 類 推 適 用 さ れ る も の か は 言 及 し て い な い ︒ し た が て っ
︑ 本 判 決 の 射 程 は 極 ︑ め て 狭 い も の と 思 わ れ る ︒ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 適 用 の 効 果 を 否 定 す る 場 合 と し て は 除 ︑ 斥 期 間 内 に 権 利 を 行 使 し な か た っ こ と を 是 認 す る こ と が 本 件 の 事 案 と 同 程 度 に 著 く し 正 義
︒ 公 平 反 に す る 事 情 が あ る 上
︑ 時 効 の 停 止 等 そ の 根 拠 と な る も の が あ る こ と が 必 要 で あ ろ う
﹂ と し ︑ ま た
﹁ ⁝
⁝ 除 斥 期 間 説 に 立 ち な が ら ︑ 幅 広 く 例 外 を 認 め る こ と は ︑ 平 成 元 年 判 決 に 抵 触 す る こ と に な り ︑ 大 法 廷 に お け る 判 例 変 更 が 必 要 と な る で あ ろ
︵ う 夕
と の 指 摘 が な さ れ て い る こ と に は 留 意 し て お く 必 要 が あ る ︒ 本 判 決 は ︑ 殺 害 行 為 後 に お け る 加 害 者 よ に る 被 害 者 の 遺 体 の 隠 匿 と い う 事 情 に よ り 二 六 年 余 と い う 長 期 に わ た り 被 害 者 の 行 方
︑ 生 死 が 不 明 で あ た っ と い う 特 殊 な 事 案 に つ い て ︑ こ の 七 二 四 条 後 段 の 期 間 へ の 一 六
〇 条
の 類
推
適
用
を 認
め た
も
の
で あ
り ︑
除 斥
期
間
へ の
一 五
八 条
以
外
の 時
効
停
止 規
165
民法七二四条後段 の期間 について (新井敦志)定 類 の 推 適 用 可 の 能 性 を 示 し た 点 注 で 目 さ れ る ︒ ０ 援 用 に つ い て ︒ こ の 期 間 は
﹁ ⁝
⁝ 被 害 者 側 の 認 識 の い か ん を 問 わ ず 定 一 の 時 経 の 過 よ に て っ 法 律 関 係 確 を 定 さ せ る た め 請 求 権 の 存 続 期 間 を 画 一 的 に 定 め た も の ﹂ で あ り ︑ 請 求 権 は こ の 期 間 が 経 過 し た 時 点 で 法 律 上 当 然 に 消 滅 し た こ と に な り
︑ ７
⁝ ・ 裁 判 所 は ︑ 除 斥 期 間 の 性 質 に か ん が み ︑ 本 件 請 求 権 が 除 斥 期 間 の 経 過 よ に り 消 滅 し た 旨 の 主 張 が な く て も
︑ 右 期 間 の 経 過 よ に り 本 件 請 求 権 が 消 滅 し た も の と 判 断 す べ き
﹂ で あ る と し て 当 事 者 援 の 用 不 を 要 と す る ︒ そ し て そ の う え で ︑ こ の 期 間 経 過 の 主 張 が 信 義 則 に 反 す る と 権 か 利 濫 用 に あ た る と 主 の 張 は 主 ﹁ 張 自 体 失 当
﹂ と す る の で あ る
︵ 前 掲 最 小 一 判 平 成 元 年 一 二 月 二 一 日
︶︒
も と っ も
︑ 学 説 に お て い は ︑ 仮 に こ の 期 間 を 除 斥 期 間 と 解 す る と し て も ︑ 信 義 則 権 や 利 濫 用 を 理 由 と し て そ の 期 間 経 過 の 効 力 を 制 限 す る こ と は 可 能 と す る 見 解 が 有 力 で あ る ︒ 本 判 決 は ︑ 最 一 小 判 平 成 元 年 一 二 月 二 一 日 を 踏 襲 し て ︑ 除 斥 期 間 に つ い て は 当 事 者 の 援 用 を 必 要 せ と ず
︑ 裁 判 所 は 当 者 事 の 主 張 が く な と も 期 間 経 過 に よ る 権 利 消 滅 の 判 断 を す べ き も の で あ り ︑ 除 斥 期 間 の 適 用 が 信 則 義 違 反 や 権 利 濫 用 に あ た る と の 主 張 主 は 張 自 体 失 当 と の 判 断 を 示 し た ︒
０ 放 棄 に つ い て ︒ 民 法 七 二 四 条 後 段 期 の 間 の 経 過 に よ る 利 益 の 放 棄 可 能 性 に つ い て ︑ 最 高 裁 の 立 場 が 明 ら か に 示 さ れ た 判 決 は な い が 下 ︑ 級 審 裁 判 例 で は
︑ こ の 期 間 制 限 の 規 制 の 主 た る 目 的 は ︑ 長 期 間 に わ た る 加 害 者 の 不 安 定 な 法 的 地 位 を 安 定 さ せ る こ と あ に り ︑ た し が て っ 期 間 経 過 に よ る 権 利 消 滅 の 効 果 絶 は 対 的 な も の で は な い こ と な を ど 理 由 と し て ︑ こ れ を 認 る め も も の あ ︵
︒
四 若 干 の 考 察
１ 民 法 七 二 四 条 後 段 期 の 間 の 法 的 性 質 先 に 見 た う よ に ︑ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 法 的 性 質 に つ い て は ︑ こ れ を 斥 除 期 間 と す る 判 例 確 が 立 し て い る と い え る ︒ 本 判 決 も
︑ こ の 判 例 に 従 い つ つ ︑ そ の う え で ︑ 原 告
︵控 訴 人 ︶ の 主 張 に 沿 た っ か た ち で ︑ 除 斥 期 間 の 厳 格 性 に よ る 不 都 合 を 回 避 す る た め に ぎ り ぎ り の 法 解 釈 の 努 力 行 を た っ も の と い え る で あ う ろ か ︒ し か し
︑ こ の 期 間 を 除 斥 期 間 と 解 し う た え で ︑ そ の 過 度 厳 の 格 性 を 緩 和 す る 方 法 を 模 索 す る こ の よ う な 裁 判 所 の 態 度
︵努 力
？ じ
を
見
て
い る
と ︑
そ
こ
に ︑
こ
期 の
間
を
除
斥
期
間
立正法学論集第
42巻
第2号
(2009)と 解 す る こ と 無 の 理 が 表 れ て い る う よ に も 思 え て く る ︒ あ る い は ま た ︑ こ の よ う な か た ち で 除 斥 期 間 の 厳 格 性 の 緩 和 を 認 め る こ と に よ り ︑ 除 斥 期 間 を 独 立 概 念 と し て 維 持 す る こ と の 困 難 明 が ら か さ に れ て し ま て っ い る か ︑ 少 な く と も ︑ そ の 独 立 概 念 と し て の 意 義 が 薄 め ら れ て し ま て っ い る よ う
２ ︵ ４
︶
に も 思 え る ︒ 以 上 の こ と も 踏 ま え て ︑ 私 見 と し て は
︑ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 法 的 性 質 に つ い て 次 の よ う に 考 え た い と 思 う
︒ ま ず
︑ 判 例 現 に れ た さ ま ざ ま な 事 例 を 踏 ま え て 考 え た 場 合
︑ こ の 期 間 を ︑ 不 法 行 為 時 を 起 算 点 と す る 二 〇 年 の 期 間 経 過 よ に り 権 ︑ 利 者
︵ 被 害 者
︶ の 利 益 保 護 の 可 能 性 を 残 す こ と な く 権 利 の 消 滅 を 生 じ さ せ る 厳 格 な 除 斥 期 間 と 考 え る こ と が 十 分 な 説 得 力 を 有 す る と い え る の か 疑 間 と い わ ざ る を 得 な い ︒ そ し て ︑ 消 滅 時 効 こ そ が 時 の 経 過 よ に る 権 利 消 滅 を 実 体 法 的 に 合 理 化 す る た め の 準 則 を 備 え た 制 度 あ で る 考 と え ら れ る 以 上 ︑ 七 二 四 条 後 段 の 期 間 に つ い て は ︑ 起 草 当 時 の 本 来 の 趣 旨 に 従 て っ 消 滅 時 効 と す る 前 提 に 立 つ べ き で は な い だ う ろ か ︒ 画 一 的 処 理 の 法 的 要 請 な ど に 応 え る 必 要 が あ る と し て も
︑ そ れ は ︑ そ の う え で 考 え る べ き こ と で は な い か と 思 う の で あ る ︒
一 方 仮 ︑ に こ 期 の 間 を 除 斥 期 間 と 解 す る 立 場 を 維 持 し た 場 合 も 潮 ︑ 見 教 授 が 主 張 さ れ る よ う に ︑ 画 一 的
︒ 絶 対 的 処 理 の 必 要 性 と い う 公 益 的 要 素 を 劣 後 さ せ て も な 保 お 護 さ れ る べ き 被 害 者 の 利 益 認 が め ら れ る と き に は
︑ 信 義 則 等 を 介 し て 除 斥 期 間 適 の 用 制 を 限 で き る 余 地 を 残 す べ き で あ る ︒ も と っ も ︑ こ の 期 間 を 除 斥 期 間 と す る 立 場 に 立 つ 限 り
︑ そ の 厳 格 性 を 維 持 し つ つ ︑ そ れ に 起 因 す る 具 体 的 な 事 案 に お け る 不 都 合
︑ す な わ ち ︑ 期 間 経 過 よ に る 画 一 的
・ 絶 対 的 処 理 の 行 き 過 ぎ を 回 避 す る 対 応 は 極 め て 限 定 的 な も の と な ら ざ る を 得 な い で あ う ろ
︒ ２ 民 法 七 二 四 条 後 段 の 期 間 の 制 規 内 容 ｍ 起 算 点 に つ て い 前 述 し た よ う に ︑ 七 二 四 条 後 段 期 の 間 の 起 算 点 に つ い て の 加 害 行 為 時 説 と 損 害 発 生 時 説 と の 対 立 は ︑ 必 ず し も こ の 期 間 の 法 的 性 質 の 問 題 と 論 理 必 然 的 に 結 び つ く も の で は な い が 除 ︑ 斥 期 間 説 よ に る 場 合 に は 除 ︑ 斥 期 間 に つ い て 求 め ら れ る 厳 格 性 あ る い は 画 一 的 処 理 の 要 請 と う い 観 点 か ら
︑ 加 害 行 為 時 説 を 原 則 と し
︑
損
害
の 性
質
上
加 ︑
害
行
為
が 終
了
し
て
か ら
相
当
期 間
経
過
後
に 損
害
が
発 生
す る
も
の で
あ
る 場
合
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民法七二 四条後段 の期間 について (新井敦志)︵ い わ ゆ る 蓄 積 型
・ 潜 伏 型 の 損 害 の 場 合 ︶ に 限 り ︑ 例 外 的 に そ の 損 害 の 全 部 ま た は 一 部 が 発 生 し た 時 を 起 算 点 と 解 す る の が 限 界 で は な い か と 思 わ れ る ︒ 一 方 消 ︑ 滅 時 効 説 に よ る 場 合 も に 潮 ︑ 見 授 教 が 示 さ れ る 除 斥 期 間 説 へ の 一 定 の 評 価 な を ど 踏 ま え で 条 ︑ 文 が
﹁ 不 法 行 為 の 時
﹂ と し て い る こ と に 意 義 を 認 め ︑ 除 斥 期 間 説 よ に る 場 合 と 同 様 に ︑ 加 害 行 為 時 を 原 則 と し
︑ わ い ゆ る 蓄 積 型
︒ 潜 伏 型 の 損 害 の 場 合 に 限 り 例 ︑ 外 的 に 損 害 発 生 時 と す る 立 場 が 妥 当 で は な い か 考 と え る ︒ ０ 時 効 停 止 規 定 の 類 推 適 用 の 可 能 性 に つ て い 七 二 四 条 後 段 の 期 間 を 除 斥 期 間 す と る 前 提 に 立 ち つ つ ︑ 被 害 者 側 の 権 利 行 使 可 能 性 や 権 利 行 使 の 困 難 性 に 関 す る 加 者 害 側 の 事 情 な ど を 考 慮 し て 実 質 的 に 妥 当 な 解 決 を 模 索 す る と す る な ら ば
︑ 民 法 一 五 八 条 類 の 推 適 用 を 認 め た 前 掲 最 高 裁 平 成 一 〇 年 六 月 一 二 日 判 決 の よ う に ︑ 時 効 の 停 止 準 則 を 活 用
︵ 類 推 適 用 ︶ す る 道 を 選 ぶ の が 最 無 も 難 と い う こ と に な る で あ ろ う か ︒ そ こ で ︑ 本 件 に つ い て ︑ 本 判 決 が 七 二 四 条 後 段 の 期 間 へ の 類 推 適 用 を 認 め た 民 法 一 六
〇 条 に つ い て 確 認 を し て お う こ
︒
ま ず ︑ 三 ハ ○ 条 が 相 続 財 産 に 関 す る 時 効 停 止 の 規 定 置 を た い 趣 旨 は ︑ 本 件 と の 関 係 で 考 え る な ら ば 本 ︑ 判 決 述 が べ る よ う に ︑ ７
⁝
・ 相 続 人 が 確 定 す る ま で 多 に 少 の 日 数 を 要 す る こ と あ が り ︑ 時 と し て 相 続 人 が な た い め 一 時 管 理 人 を 選 任 し て 相 続 財 産 管 を 理 せ し め る こ と が あ り ︑ こ れ ら 場 の 合 時 に 効 の 停 止 が な け れ ば
︑ 被 相 続 人 権 の 利 は ︑ 相 続 人 が 確 定 し な い 間 に ︑ ま た は 相 続 人 や 管 人 理 等 が ま だ そ の 権 利 が あ る こ と 知 を ら な い 間 に ︑ 時 効 よ に り 消 滅 す る こ と あ が り
︑ そ の よ う な こ と は 相 続 人 に 酷 な 面 が あ る と し て ︑ こ れ を 保 護 す る と こ ろ に あ る ⁝
﹂ ⁝ と う い こ と が で き 犯 ︵ ︒ 一 方
︑ 民 法 九 一 五 条 一 項 は ︑ 相 続 人 相 が 続 を 承 認 す る か
︵ 限 定 承 認 か 単 純 承 認 か ︶︑
放 棄 す る か を 決 定 す る に つ き
︑ 相 続 財 産 の 状 態
︑ 積 極
・ 消 極 財 産 の 調 査 を 行 い ︑ 十 分 に 検 討 す る 余 裕 を も つ こ と が で き る よ う に ︑
﹁ 自 己 の た め に 相 続 の 開 始 が あ た っ こ と を 知 た っ 時
﹂ を 起 算 点 す と る 三 箇 月 の 熟 慮 期 間 を 定 め て い る
︒ こ れ よ に り ︑ 本 件 の よ う な 場 合
︑ 被 相 続 人 と な る べ き 者 の 生 死 不 が 明 の 間 は ︑ こ の 三 箇 月 の 熟 慮 期 間 は 進 行 を 開 始 し な た い 相 め 続 人 確 が 定 な し い こ と と な り ︑ 一 六
〇 条 適 が 用 さ れ る 場 合 含 に ま れ る こ と に な
︒ 型
本
判
決
以 は
上
の
こ と
踏 を
ま
え
て ︑
七
二 四
条 後
段
の 期
間
を
立正法学論集第
