抵当権者による物件管理について
著者 梶山 玉香
雑誌名 同志社法學
巻 57
号 6
ページ 329‑353
発行年 2006‑02‑28
権利 同志社法學會
URL http://doi.org/10.14988/pa.2017.0000008604
三 二 九 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 五 五
︶
抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
梶 山 玉 香
一
︑ 問 題 の 所 在 二
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ に 関 す る 判 例 理 論
︵ 一
︶ 抵 当 権 者 に よ る 占 有
︵ 二
︶ 平 成 一 一 年 判 決 に お け る
﹁ 管 理 占 有
﹂ 概 念
︵ 三
︶ 平 成 一 七 年 判 決 に お け る
﹁ 占 有 の 性 質
﹂ 論
︵ 四
︶ 小 括 三
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ の 検 討
︵ 一
︶ 抵 当 権 者 の 管 理 権 限
︵ 二
︶ 抵 当 物 件 の 使 用 収 益 と の 関 係
︵ 三
︶
﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ を 認 め る 意 義
︵ 四
︶ 小 括 四
︑ お わ り に
一
︑ 問 題 の 所 在 平 成 一 一 年 一 一 月 二 四 日 の 最 高 裁 大 法 廷 判 決
︵ 以 下
︑ 平 成 一 一 年 判 決
︶ は
︑ 抵 当 権 者 が 抵 当 物 件 の 不 法 占 拠 者 に 対 し て 明 渡 し を 求 め る こ と が で き る 旨 を 明 ら か に し
︑ こ れ ま で 執 行 法 に 委 ね ら れ て い た 執 行 妨 害 対 策 に つ き
︑ 実 体 法 上 の 道 を 開 い た
︒ 極 め て 画 期 的 な 判 決 で あ り
︑ 実 務 の み な ら ず
︑ 学 界 で も 歓 迎 さ れ た こ と は 疑 い が な い
︒ し か し 同 時 に
︑ 新 語
・ 造 語 を 用 い
︑ 多 く の 問 題 を 残 し た 判 決 と い う 評 価 も ま た
︑ 研 究 者 の 間 で は ほ ぼ 一 致 す る と こ ろ で あ る
︒ た と え ば
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 交 換 価 値 の 実 現 が 妨 げ ら れ 抵 当 権 者 の 優 先 弁 済 請 求 権 の 行 使 が 困 難 と な る よ う な 状 態
﹂ が あ る と き
︑ 抵 当 権 設 定 者 に 対 し
︑ そ の 状 態 を
﹁ 是 正 し 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 又 は 保 存 す る よ う 求 め る 請 求 権
﹂ な い し
﹁ 抵 当 不 動 産 の 担 保 価 値 を 維 持 又 は 保 存 す る よ う 求 め る 請 求 権
︵ 担 保 価 値 維 持 請 求 権
︶﹂
︑ 明 け 渡 さ れ た 物 件 を
﹁ 管 理 す る こ と を 目 的
﹂ と す る
﹁ 管 理 占 有
﹂ な ど の 概 念 は
︑ い ず れ も 耳 慣 れ な い も の で あ っ た が
︑ そ の 具 体 的 内 容
︑ 成 立 要 件 な ど は 明 確 に さ れ て い な い
︒ し た が っ て
︑ 平 成 一 一 年 判 決 が そ の 後 の 判 例 に お い て ど の よ う な 発 展 を 見 せ
︑ こ れ ら の 概 念 の 中 身 が ど の よ う に 固 ま っ て い く か
︑ が 注 目 さ れ て い た
︒ さ て
︑ 本 論 文 で と り あ げ る の は
︑ 平 成 一 七 年 三 月 一
〇 日 の 最 高 裁 第 一 小 法 廷 判 決
︵ 以 下
︑ 平 成 一 七 年 判 決
︶ で あ る
︒ 平 成 一 一 年 判 決 と は 異 な り
︑ 占 有 者 が 物 件 所 有 者
︵ 抵 当 権 設 定 者
︶ か ら 占 有 権 原
︵ 賃 借 権
︶ の 設 定 を 受 け て い た こ と か ら
︑ 占 有 権 原 自 体 を 所 有 者 と の 関 係 で 否 定 し な い 限 り
︑﹁ 不 法 占 拠 者 に 対 す る 所 有 者 の 妨 害 排 除 請 求 権 の 代 位 行 使
﹂ と い う 構 成 が と れ な い 事 案 で あ っ た が
︑ 最 高 裁 は
︑﹁ 抵 当 権 に 基 づ く 妨 害 排 除 請 求
﹂ と し て 占 有 を 排 除 す る こ と が で き る
︑ と 判 示 し た
︒ 本 判 決 の 意 義 と し て は
︑ ま ず
︑ こ の よ う な
︵ 正 当 と は い え な い ま で も
︶ 権 原 の あ る 占 有 に
︵ １
︶
︵ ２
︶
︵ ３
︶
三 三
○ 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 五 六
︶
対 し て も
︑ 抵 当 権 者 に よ る 妨 害 排 除 請 求 を 認 め た 点 が 挙 げ ら れ
︑ す で に 多 く の 評 釈 が こ の 点 を 肯 定 的 に 評 価 し て い る
︒ し か し
︑ 平 成 一 七 年 判 決 の 意 義 は
︑ む し ろ
︑ 抵 当 権 者 の
﹁ 管 理 占 有
﹂ の 中 身 に 立 ち 入 っ た 判 断 を 下 し た こ と に あ る
︒ 本 件 に お い て
︑ 抵 当 権 者 は
︑ 抵 当 物 件 の 賃 借 人 と 転 借 人 の ほ か
︑ 抵 当 権 設 定 者 た る 物 件 所 有 者 に 対 し て も
︑ 抵 当 権 者 自 身 へ の 明 渡 し と
︵ 抵 当 権 侵 害 を 理 由 と す る
︶ 損 害 賠 償 を 求 め
︑ 原 審 で あ る 東 京 高 裁 平 成 一 三 年 一 月 三
〇 日 判 決
は︑ そ の い ず れ も 認 め て い る
︒ こ の う ち
︑ 損 害 賠 償 に つ い て
︑ 最 高 裁 は
︑﹁ 抵 当 権 者 は
︑ 抵 当 不 動 産 を 自 ら 使 用 す る こ と は で き ず
︑ 民 事 執 行 法 上 の 手 続 等 に よ ら ず に そ の 使 用 に よ る 利 益 を 取 得 す る こ と も で き な い
﹂ 抵 当 権 者 は
︑
﹁ 抵 当 不 動 産 に 対 す る 第 三 者 の 占 有 に よ り 賃 料 額 相 当 の 損 害 を 被 る も の で は な い
﹂ と 否 定 し た
︒ し か し 他 方 で
︑ 抵 当 権 者 自 身 へ の 明 渡 し は
︑﹁ 抵 当 権 に 対 す る 侵 害 が 生 じ な い よ う に
﹂ 物 件 を 適 切 に 維 持 管 理 す る こ と が 期 待 で き な い
︑ と の 理 由 で 認 め て い る
︒ 平 成 一 一 年 判 決 の よ う な 代 位 請 求 で は な く
︑ 抵 当 権 に 基 づ く 物 権 的 請 求 権 が 行 使 さ れ た 事 案 で 抵 当 権 者 自 身 へ の 明 渡 し を 肯 定 し た こ と は
︑ 理 論 的 に 興 味 深 い
︒ 抵 当 権 侵 害 を 理 由 と し た 賃 料 相 当 額 の 損 害 賠 償 も
︑ 最 高 裁 で 否 定 さ れ た も の の
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ の 性 質 を 考 え る う え で
︑ 非 常 に 重 要 な 視 点 を 提 供 し て い る
︒ 何 の た め
︑ ど の よ う な 要 件 の も と で
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理
﹂ が 許 さ れ る の か
︒ 上 告 が な か っ た た め に 判 断 を 仰 げ な か っ た
︑ 抵 当 権 設 定 者 に 対 す る 明 渡 し 請 求 の 当 否 と 合 わ せ
︑ 抵 当 権 者 が 設 定 者 に 代 わ っ て 物 件 を 占 有
︑ 管 理 す る こ と の 意 味 を 考 え な け れ ば な ら な い
︒
︵ ４︶
︵ ５︶
︵ ６
︶
三 三 一 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 五 七
︶
二
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ に 関 す る 判 例 理 論
︵ 一
︶ 抵 当 権 者 に よ る 占 有 す で に 述 べ た と お り
︑ 平 成 一 一 年 判 決 及 び 平 成 一 七 年 判 決 は と も に
︑ 結 論 と し て
︑ 抵 当 権 者 が 抵 当 権 設 定 者 に 代 わ っ て 物 件 を 占 有 す る こ と を 認 め る
︒ こ れ は
︑ 従 来 の 判 例 で 支 持 さ れ て き た
︑ 抵 当 権 者 は 目 的 物 件 の 使 用 収 益 に 干 渉 し な い
︑ と い う 価 値 権 論 と 対 立 す る
︒ 少 な く と も
︑ 担 保 に 供 し た 後 も 物 件 所 有 者 に 占 有 を と ど め る と い う 抵 当 権 の 性 質
︵ 非 占 有 担 保 性
︶ と は 相 容 れ な い
︒ 言 う ま で も な く
︑ 価 値 権 論 自 体 は
︑ 多 方 面 か ら の 批 判 に さ ら さ れ
︑ 往 時 の 力 を 失 っ て い る
︒ 平 成 一 五 年 の 法 改 正 で は
︑ 価 値 権 論 か ら は お よ そ 説 明 し が た い よ う な 規 定 が 置 か れ た
︒ 最 高 裁 で さ え
︑ 厳 格 な 価 値 権 論 に 立 脚 し た 最 高 裁 平 成 三 年 三 月 二 二 日 判 決
を 平 成 一 一 年 判 決 に よ っ て 変 更 す る な ど︑ 価 値 権 論 を 修 正 な い し 放 棄 し た か の よ う に も 見 え る
︒ し か し
︑ 平 成 一 一 年 判 決 は
︑ な お
﹁ 抵 当 権 者 は
︑ 競 売 手 続 に お い て 実 現 さ れ る 抵 当 不 動 産 の 交 換 価 値 か ら 他 の 債 権 者 に 優 先 し て 被 担 保 債 権 の 弁 済 を 受 け る こ と を 内 容 と す る 物 権 で あ り
︑ 不 動 産 の 占 有 を 抵 当 権 者 に 移 す こ と な く 設 定 さ れ
︑ 抵 当 権 者 は
︑ 原 則 と し て
︑ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 が 行 う 抵 当 不 動 産 の 使 用 又 は 収 益 に つ い て 干 渉 す る こ と は で き な い
﹂ と の 原 則 を 明 言 し て い る
︒ し た が っ て
︑ 価 値 権 論 を 放 棄 し た と い う よ り は
︑ む し ろ 価 値 権 論 を 見 直 し
︑ そ れ を 維 持 し た ま ま で も
︑ 異 な る 結 論 を 導 き 出 し 得 る こ と に 気 づ い た と 見 る べ き で あ ろ う
︒ 価 値 権 論 の 当 否 は 別 と し て も
︑ 抵 当 権 設 定 後
︑ 目 的 物 件 の 占 有 を 設 定 者 に と ど め る の が 原 則 で あ る こ と は
︑ 民 法 三 六 九 条 の 条 文 か ら 明 白 で あ る
︒ 議 論 の 前 提 と し て
︑ こ の こ と を ま ず 確 認 し て お く べ き で あ る
︒
︵ ７
︶
︵ ８
︶
三 三 二 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 五 八
︶
︵ 二
︶ 平 成 一 一 年 判 決 に お け る
﹁ 管 理 占 有
﹂ 概 念 平 成 一 一 年 判 決 は
︑ 不 法 占 有 に 対 す る 妨 害 排 除 請 求 の 事 案 で あ っ た
︒ 最 高 裁 は
︑ 所 有 者 に よ る 抵 当 物 件 の 使 用 収 益 が
︑﹁ 抵 当 権 に 対 す る 侵 害 が 生 じ な い よ う 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 管 理 す る
﹂ こ と を 前 提 と し て い る こ と
︑ そ れ ゆ え
︑ 抵 当 権 侵 害 の 状 態 が 生 じ た 場 合 に は
︑ 抵 当 権 者 は
︑ 抵 当 権 の 効 力 と し て
︑ 所 有 者 に 対 し
︑ 同 人 の 妨 害 排 除 請 求 権 な ど を
﹁ 適 切 に 行 使 す る な ど し て 右 状 態 を 是 正 し 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 又 は 保 存 す る よ う 求 め る 請 求 権
﹂
︵ 以 下
︑ 侵 害 是 正 請 求 権 と す る
︶ を 有 す る こ と を 述 べ
︑ そ の う え で
︑ 抵 当 権 者 が
︑ 同 請 求 権 の 保 全 の た め
︑ 所 有 者 の 妨 害 排 除 請 求 権 を 代 位 行 使 す る こ と が で き る
︑ と 判 示 し た
︒ 同 時 に
︑﹁ 所 有 者 の た め に 建 物 を 管 理 す る こ と を 目 的 と し て
︑ 不 法 占 有 者 に 対 し
︑ 直 接 抵 当 権 者 に 建 物 を 明 け 渡 す よ う 求 め る こ と が で き る
﹂ こ と も 明 ら か に し て い る
︒ 奥 田 昌 道 裁 判 官 の 補 足 意 見 に よ れ ば
︑ こ の 場 合 の 抵 当 権 者 が 取 得 す る の は
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 の た め に 管 理 す る 目 的 で の 占 有
︑ い わ ゆ る 管 理 占 有
﹂ で あ る
︒ 債 権 者 代 位 に よ り 行 使 さ れ た の は
︑ 所 有 者 の 妨 害 排 除 請 求 権 で あ る
︒ し た が っ て
︑ 所 有 者 へ の 明 渡 し を 求 め る の が 原 則 で あ る
︒ し か し
︑ 執 行 妨 害 の 事 案 で は
︑ 抵 当 物 件 の 所 有 者 自 身 が 執 行 妨 害 工 作 に 加 担 し て い る か
︑ 少 な く と も
︑ 適 切 な 管 理 能 力 を 失 っ て い る 場 合 が 多 い
︒ 不 法 占 有 を 除 去 し て
︑ 物 件 を 所 有 者 へ 引 き 渡 そ う と し て も
︑ 自 ら 不 法 占 有 を 招 き 入 れ て い る 所 有 者 は 拒 否 す る で あ ろ う し
︑ 引 き 渡 せ た と し て も
︑ す ぐ に
︑ 同 様 の 事 態 と な る 可 能 性 が 高 い
︒ こ の よ う な 場 合 に は
︑ 判 例 や 学 説 上
︑ 代 位 債 権 者 自 ら が 給 付 の 受 領 者 と な る こ と が 認 め ら れ る
︒ 平 成 一 一 年 判 決 で は
︑ 補 足 意 見 の 中 で
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 が 受 領 を 拒 み
︑ 又 は 所 有 者 に お い て 受 領 す る こ と が 期 待 で き な い と い っ た 事
︵９
︶
三 三 三 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 五 九
︶
情
﹂ の あ る こ と が 指 摘 さ れ て い る
︒ こ の よ う に
︑ 平 成 一 一 年 判 決 で の
﹁ 管 理 占 有
﹂ は
︑ 債 権 者 代 位 に お い て
︑ 代 位 債 権 者 が 債 務 者 に 代 わ っ て 給 付 を 受 領 し た 場 合 と 同 じ 性 質 を 有 し て い る
︒ な お
︑ 同 判 決 は
︑ 傍 論 で 抵 当 権 に 基 づ く 物 権 的 請 求 権 の 可 能 性 を 示 唆 す る が
︑ そ の 際
︑ 抵 当 権 者 が 自 己 へ の 明 渡 し を 求 め る こ と が で き る の か
︑ あ く ま で も 所 有 者 へ の 明 渡 し に と ど ま る の か に つ い て は
︑﹁ 更 に 検 討 を 要 す る 問 題 で あ る
﹂︵ 補 足 意 見
︶ と し て 結 論 を 出 し て い な い
︒
︵ 三
︶ 平 成 一 七 年 判 決 に お け る
﹁ 占 有 の 性 質
﹂ 論
抵 当 権 者 へ の 明 渡 し 請 求 と の 関 係 平 成 一 七 年 判 決 は
︑ 占 有 者 の 占 有 権 原
︵ た だ し
︑ 詐 害 的 長 期 賃 借 権
︶ が 認 め ら れ て い る 点 で
︑ 平 成 一 一 年 判 決 と は 事 案 を 異 に す る
︒ 形 式 上 占 有 権 原 を 有 す る 占 有 者 に 対 し て は
︑ 従 来
︑ 民 法 旧 三 九 五 条 但 書 に よ る 解 除 請 求 な ど を 用 い た 占 有 権 原 の 剥 奪
︵ な い し 否 定
︶ と
︑ そ の 判 断 を 前 提 と し た 明 渡 し 請 求 と い う 二 段 構 え の 構 成 が と ら れ て き た
︒ し か し
︑ 平 成 一 七 年 判 決 で は
︑ 抵 当 権 者 は 占 有 権 原 の 剥 奪 と い う 段 階 を 踏 ま ず
︑ い き な り 明 渡 し を 求 め て お り
︑ 最 高 裁 も こ れ を 認 め て い る
︒ し か も
︑ 代 位 請 求 で は な く
︑ 物 上 請 求 と し て
︑ 抵 当 権 者 自 身 へ の 明 渡 し を 認 め た 点 で
︑ 同 判 決 は
︑ 平 成 一 一 年 判 決 が 残 し た
︑ 前 述 の 検 討 課 題 に 一 つ の 答 え を 出 し た こ と に な る
︒ 抵 当 権 に 基 づ く 妨 害 排 除 請 求 権 の 行 使 に あ た り
︑ 抵 当 権 者 自 身 へ の 明 渡 し を 認 め る 要 件 と し て 最 高 裁 が 提 示 し て い
︵
︶ １０
︵
︶ １１
三 三 四 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六
○
︶
る の は
︑ 唯 一
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 に お い て 抵 当 権 に 対 す る 侵 害 が 生 じ な い よ う に 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 管 理 す る こ と が 期 待 で き な い
﹂ こ と で あ る
︒ そ の 基 礎 に は
︑ 平 成 一 一 年 判 決 が 示 し た
﹁ 抵 当 不 動 産 の 使 用 収 益
﹂ 論 が あ る
︒ す な わ ち
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 は
︑ 抵 当 権 に 対 す る 侵 害 が 生 じ な い よ う 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 管 理 す る こ と が 予 定 さ れ て い る
﹂
︵ 法 廷 意 見
︶︑
﹁ 担 保 権
︵ 抵 当 権
︶ の 目 的 物 を 実 際 に 管 理 す る 立 場 に あ る 者 と し て
︑ 第 三 者 の 行 為 等 に よ り そ の 交 換 価 値 が 減 少 し
︑ 又 は 交 換 価 値 の 実 現 が 困 難 と な る こ と の な い よ う に
︑ こ れ を 適 切 に 維 持 又 は 保 存 す る こ と が
︑ 法 の 要 請 す る と こ ろ で あ る
﹂︵ 補 足 意 見
︶︑ と の 考 え 方 で あ る
︒ つ ま り
︑ 抵 当 物 件 の 所 有 者 は
︑ 抵 当 権 設 定 後 も 所 有 者 と し て 自 由 に 物 件 を 使 用 し
︑ 収 益 を あ げ る こ と が 許 さ れ る が
︑ 同 時 に
︑ 抵 当 物 件 の 適 切 な 維 持 管 理 に 努 め な け れ ば な ら な い
︒ こ の よ う な
﹁ 抵 当 不 動 産 の 使 用 収 益
﹂ 論 に も と づ き
︑ 平 成 一 一 年 判 決 で は
︑ 第 三 者 に よ る 不 法 占 有
︵ を 放 置 す る こ と
︶ が
︑ 所 有 者 に 許 さ れ た
﹁ 抵 当 不 動 産 の 使 用 収 益
﹂ か ら 逸 脱 す る こ と が 示 さ れ た
︒ 平 成 一 七 年 判 決 は
︑ さ ら に
︑ 第 三 者 に 対 す る 占 有 権 原 の 設 定 も ま た
︑ そ の 目 的 や 態 様 次 第 で は
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 使 用 収 益
﹂ の 範 疇 に 入 ら な い こ と を 明 ら か に し て い る
︒ 最 高 裁 の 考 え に よ れ ば
︑ 抵 当 権 者 へ の 明 渡 し が 認 め ら れ る の は
︑ 所 有 者 に
︑﹁ 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 管 理 す る こ と が 期 待 で き な い
﹂ か ら で あ る
︒ 本 件 で は
︑ 所 有 者 と 抵 当 権 者 と の 間 で
︑ い わ ゆ る 併 用 賃 借 権 が 設 定 さ れ
︑ そ の 際
︑ 本 件 建 物 を 他 に 賃 貸 す る 場 合 に は 抵 当 権 者 の 承 諾 を 得 る こ と が 合 意 さ れ て い る
︒ に も か か わ ら ず
︑ 所 有 者 は
︑ 抵 当 権 者 に 無 断 で 賃 貸 及 び 転 貸 を 行 な っ た
︒ し か も
︑ 賃 借 人 と 転 借 人
︵ い ず れ も 法 人
︶ の 代 表 取 締 役 は 同 一 人 物 で あ り
︑ 所 有 者
︵ 法 人
︶ の 代 表 取 締 役 は
︑ か つ て 転 借 人 の 取 締 役 の 地 位 に あ っ た 者 で あ る
︒ こ の よ う に 特 殊 な 状 況 に 鑑 み
︑ 最 高
︵
︶ １２
三 三 五 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 一
︶
裁 は
︑﹁ 本 件 抵 当 権 に 対 す る 侵 害 が 生 じ な い よ う に 本 件 建 物 を 適 切 に 維 持 管 理 す る こ と を 期 待 す る こ と は で き な い
﹂ と 判 断 し た の で あ る
︒ 原 審 は
︑ さ ら に
︑ 賃 借 人 や 転 借 人 の み な ら ず
︑ 抵 当 物 件 所 有 者 に 対 す る 明 渡 し 請 求 を も 認 め て い る
︒ そ こ で は
︑ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 が 執 行 妨 害 に か か わ っ て い る こ と
︑ す な わ ち
︑﹁ 転 貸 人 と し て 他 人 に 占 有 さ せ
︑ 転 借 人 と し て み ず か ら 占 有 す る 第 三 者 と も 意 思 疎 通 の 可 能 性 が あ る こ と
﹂ が 重 視 さ れ て い る
︒ 本 件 物 件 を こ の よ う な 所 有 者 の 下 に 置 い て い た の で は
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 交 換 価 値 の 適 正 な 実 現 を 図 る こ と は 困 難 で あ る
﹂ た め
︑ 抵 当 権 者 と し て
︑ 物 件 所 有 者 に 対 し て 明 渡 し を 求 め る こ と も で き る
︑ と す る
︒ な お
︑ 所 有 者 は 上 告 を し な か っ た た め
︑ こ の 点 に 関 し て
︑ 最 高 裁 の 判 断 は な さ れ て い な い
︒
抵 当 権 者 に よ る 損 害 賠 償 請 求 と の 関 係 本 件 で は
︑ 抵 当 権 者 が
︑ 抵 当 権 侵 害 を 理 由 と し
︑ 不 法 行 為 に も と づ く 賃 料 相 当 分 の 損 害 金
︵ 抵 当 権 実 行 の 申 立 て 時 か ら 明 渡 し ま で の 期 間
︑ 一 ヶ 月 五
〇
〇 万 円
︶ の 支 払 い を 求 め て い る
︒ 原 審 は
︑ 特 に 理 由 を 述 べ る こ と な く
︑ 同 請 求 を 認 め た が
︑ 最 高 裁 は
︑﹁ 抵 当 権 者 は
︑ 抵 当 不 動 産 に 対 す る 第 三 者 の 占 有 に よ り 賃 料 額 相 当 の 損 害 を 被 る も の で は な い
﹂ と し て 原 判 決 を 破 棄 し
︑ 抵 当 権 者 の 請 求 を 棄 却 し た
︒ 抵 当 権 侵 害 に よ る 損 害 発 生 を 否 定 す る に あ た り
︑ 最 高 裁 は
︑ 二 つ の 理 由 を 挙 げ る
︒ 一 つ は
︑﹁ 抵 当 権 者 は
︑ 抵 当 不 動 産 を 自 ら 使 用 す る こ と は で き ず
︑ 民 事 執 行 法 上 の 手 続 等 に よ ら ず に そ の 使 用 に よ る 利 益 を 取 得 す る こ と も で き な
三 三 六 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 二
︶
い
﹂ こ と で あ る
︒ も う 一 つ は
︑﹁ 抵 当 権 者 が 抵 当 権 に 基 づ く 妨 害 排 除 請 求 に よ り 取 得 す る 占 有 は
︑ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 に 代 わ り 抵 当 不 動 産 を 維 持 管 理 す る こ と を 目 的 と す る も の で あ っ て
︑ 抵 当 不 動 産 の 使 用 及 び そ の 使 用 に よ る 利 益 の 取 得 を 目 的 と す る も の で は な い
﹂ こ と で あ る
︒ 前 者 は
︑ 最 高 裁 が 堅 持 し て き た 一 般 的 な 命 題 で あ る
︒ 平 成 一 五 年 の 民 法 及 び 民 事 執 行 法 改 正 に よ り
︑ 抵 当 権 者 が 目 的 物 件 の 収 益 か ら 優 先 的 に 債 権 回 収 を 図 る こ と が
︑ 実 体 法 上 も
︑ 手 続 法 上 も 認 め ら れ る こ と に は な っ た が
︑ そ う い う 手 続 を 経 る こ と な く
︑ 収 益 に 手 を 出 す こ と は 許 さ れ な い
︑ と す る
︒ 後 者 は
︑ 本 件 の よ う に
︑ 抵 当 権 者 に よ る 占 有 が 認 め ら れ る 事 案 の 場 合 で も な お
︑ そ の 一 般 的 な 命 題 に 変 わ り が な い こ と を 示 す
︒ 抵 当 権 者 は
︑ あ く ま で も
﹁ 抵 当 不 動 産 の 維 持 管 理
﹂ の た め
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 に 代 わ っ て
﹂ 占 有 す る に す ぎ な い
︑ と い う 平 成 一 一 年 判 決 の 立 場 が
︑ 平 成 一 七 年 判 決 で も 踏 襲 さ れ て い る
︒
︵ 四
︶ 小 括 以 上
︑ 平 成 一 一 年 判 決 及 び 平 成 一 七 年 判 決 が
﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ を ど の よ う に 捉 え て い る か を 見 て き た
︒ 次 章 で
﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ の 性 質
︑ 体 系 的 位 置 づ け を 検 討 す る 前 提 と し て
︑ こ こ で は
︑ 二 つ の 最 高 裁 判 決 を 通 し て 明 ら か に さ れ た こ と
︑ 未 だ 解 明 さ れ て い な い こ と を 簡 単 に ま と め て お き た い
︒ 最 高 裁 は
︑ 両 判 決 に お い て
︑ 不 法 占 有 及 び 執 行 妨 害 目 的 で 設 定 さ れ た 権 原 に よ る 占 有 に 対 し
︑ 抵 当 権 者 が 自 身 へ の 明 渡 し を 求 め る こ と が で き る 旨 を 判 示 し た が
︑ そ れ ぞ れ 法 的 構 成 は 異 な る
︒ 平 成 一 一 年 判 決 は
︑ 所 有 者 の 妨 害 排 除 請 求 権 を 代 位 請 求 し た 事 案 で あ る
︒ 抵 当 権 者 へ の 明 渡 し は
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 が 受 領 を 拒 み
︑ 又 は 所 有 者 に お い て
三 三 七 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 三
︶
受 領 す る こ と が 期 待 で き な い
﹂ と い う 事 情 か ら 正 当 化 さ れ た
︒ た だ
︑ こ れ ま で 代 位 債 権 者 が 債 務 者 に 代 わ っ て 弁 済 を 受 領 す る こ と が 認 め ら れ た 事 例 で は
︑ 代 位 行 使 に よ り 給 付 さ れ た 目 的 物 の 受 領 が 代 位 債 権 者 の 地 位
︑ 被 保 全 権 利 と の 関 係 で 肯 定 さ れ る も の で あ り
︑ 少 な く と も 否 定 さ れ な い も の で あ っ た
︒ し か し
︑ 抵 当 権 は 非 占 有 担 保 で あ る か ら
︑ 抵 当 権 者 に よ る 占 有 取 得 は
︑ 抵 当 権 の 性 質 と は 相 容 れ な い
︒ こ の 点 に つ い て
︑ 平 成 一 一 年 判 決 は
︑ 何 も 語 っ て い な い
︒ ま た
︑ い つ か ら こ の よ う な 代 位 行 使 が 可 能 と な る の か
︑ 抵 当 権 者 が 代 わ り に 占 有 す る こ と が い つ か ら 許 さ れ る の か に つ い て も
︑ 明 ら か で は な い
︒ 他 方
︑ 平 成 一 七 年 判 決 で は
︑ 抵 当 権 に も と づ く 物 権 的 請 求 権 の 行 使 と し て
︑ 抵 当 権 者 へ の 明 渡 し が 認 め ら れ た
︒ 抵 当 権 の 性 質 上
︑ や は り 本 来 は 物 件 所 有 者 へ の 明 渡 し に と ど ま る は ず で あ る が
︑ こ の 点 は
︑ 専 ら
︑ 所 有 者 に 委 ね た の で は
︑﹁ 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 管 理 す る こ と が 期 待 で き な い
﹂ と い う 必 要 性 が 指 摘 さ れ る の み で あ る
︒ 非 占 有 担 保 性 と の 関 係 に は 言 及 さ れ て い な い
︒ 原 審 で は
︑ さ ら に
︑ 抵 当 物 件 所 有 者 自 身 に 対 す る 明 渡 し 請 求 も 肯 定 さ れ て い た
︒
﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 が 受 領 を 拒 み
︑ 又 は 所 有 者 に お い て 受 領 す る こ と が 期 待 で き な い
﹂ 場 合 の 特 例 と し て 抵 当 権 者 へ の 明 渡 し を 認 め た 平 成 一 一 年 判 決 に 比 べ る と
︑ よ り 積 極 的 に
︑ す な わ ち
︑ 所 有 者 が 自 ら 占 有 す る 意 思 を 有 し て い る 場 合 で も
︑ そ の 意 に 反 し て 抵 当 権 者 が 占 有 を 取 得 す る こ と を 認 め た こ と に な る
︒ 仮 に こ の 点 に つ い て の 上 告 が な さ れ た と し た ら
︑ 最 高 裁 が ど の よ う に 判 断 し た か は は っ き り し な い が
︑﹁ 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 管 理 す る こ と が 期 待 で き な い
﹂ と い う 基 準 を 用 い る 限 り
︑ 管 理 能 力 の な い 所 有 者 か ら 占 有 を 取 り 上 げ る こ と も 認 め ら れ た 可 能 性 は 十 分 に あ る
︒ な お
︑ 平 成 一 七 年 判 決 に お い て も
︑ こ れ ら 占 有 者 な い し 所 有 者 へ の 妨 害 排 除 請 求 が い つ か ら で き る の か
︑ 抵 当 権
︵
︶ １３
三 三 八 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 四
︶
者 に よ る 占 有 取 得 が い つ か ら 認 め ら れ る の か は
︑ 不 明 で あ る
︒ 平 成 一 七 年 判 決 の 事 案 で は
︑ 抵 当 権 者 が 明 渡 し と と も に
︑ 競 売 申 立 て か ら 明 渡 し ま で の 賃 料 相 当 額 の 支 払 い を 損 害 賠 償 と し て 求 め て い た が
︑ 最 高 裁 は
︑ 第 三 者 の 占 有 に よ る 損 害 は 発 生 し て い な い と し て
︑ こ れ を 否 定 し た
︒﹁ 抵 当 権 者 は
︑ 抵 当 不 動 産 を 自 ら 使 用 す る こ と は で き
﹂ な い
︑ と の 理 由 に よ る
︒ 最 高 裁 の 考 え に よ れ ば
︑ 抵 当 権 実 行 の 申 立 て 後 で あ っ て も
︑ 原 則 と し て
︑ 抵 当 物 件 所 有 者 に 使 用 収 益 権 に あ る
︒ そ れ ゆ え
︑ 第 三 者 が 占 有 し て い た と し て も
︑ 使 用 収 益 で き な い こ と の 損 害 が 抵 当 権 者 に 発 生 す る わ け で は な い
︑ と す る
︒ た だ
︑ 使 用 収 益 権 は 所 有 者 に あ る と い っ て も
︑ 平 成 一 五 年 の 改 正 に よ り
︑ 被 担 保 債 権 の 不 履 行 時 以 降 は
︑ 抵 当 権 の 効 力 は
︑ 抵 当 不 動 産 の 果 実 に も 及 ぶ こ と が 民 法 上 明 記 さ れ た
︒ 抵 当 権 者 は
︑ 抵 当 不 動 産 の 売 却 代 金 の み な ら ず
︑ そ の 果 実 た る 賃 料 か ら も 満 足 を 受 け る こ と が で き
︑ そ の た め の 手 続
︵ 担 保 不 動 産 収 益 執 行 手 続
︒ 民 執 一 八
〇 条 二 号
︶ も 整 備 さ れ た
︒ 従 前 ど お り
︑ 賃 料 債 権 へ の 物 上 代 位 に 基 づ く 債 権 執 行 手 続
︵ 民 三
〇 四
・ 三
〇 七 条
︑ 民 執 一 九 三 条
︶ も 利 用 で き る
︒ こ の 点 に 関 連 し て
︑ 最 高 裁 は
︑ こ れ ら
﹁ 民 事 執 行 法 上 の 手 続 等 に よ ら ず に そ の 使 用 に よ る 利 益 を 取 得 す る こ と も で き な い
﹂ と い う 理 由 か ら
︑ 賃 料 相 当 額 の 損 害 は 生 じ な い
︑ と し て い る
︒ ま た
︑ 明 渡 し に よ り 抵 当 権 者 が 取 得 す る 占 有 に つ い て も
︑ 最 高 裁 は
︑﹁ 抵 当 不 動 産 の 所 有 者 に 代 わ り 抵 当 不 動 産 を 維 持 管 理 す る こ と を 目 的 と す る も の で あ っ て
︑ 抵 当 不 動 産 の 使 用 及 び そ の 使 用 に よ る 利 益 の 取 得 を 目 的 と す る も の で は な い
﹂ と 説 明 す る
︒ 平 成 一 一 年 判 決 以 来 の
﹁ 管 理 占 有
﹂ と い う 考 え 方 に 立 つ も の で あ る が
︑ 所 有 者 の 妨 害 排 除 請 求 権 の 代 位 行 使 に よ り 取 得 し た
﹁ 管 理 占 有
﹂ と
︑ 自 ら の 妨 害 排 除 請 求 権 の 行 使 に よ り 取 得 し た 占 有 が 同 質 の も の で あ る
︵
︶ １４
三 三 九 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 五
︶
か の 検 討 は な さ れ て い な い
︒ 今 ひ と つ 注 目 さ れ る べ き は
︑ 平 成 一 七 年 判 決 で は
︑ 平 成 一 一 年 判 決 に 比 べ て 一 層
︑﹁ 抵 当 権 に 対 す る 侵 害 が 生 じ な い よ う 抵 当 不 動 産 を 適 切 に 維 持 管 理 す る
﹂ と い う 所 有 者 の 立 場 が 強 調 さ れ て い る こ と で あ る
︒ 抵 当 物 件 所 有 者 は 物 件 を 自 由 に 使 用
︑ 収 益
︑ 処 分 す る 立 場 に あ る と 同 時 に
︑ 将 来
︑ 競 売 に か け ら れ る
︑ あ る い は 現 に 競 売 に か か っ て い る 物 件 の 管 理 人 と し て の 役 割 も 期 待 さ れ て い る か に も 見 え る
︒ こ う い っ た 管 理 人 と し て の 立 場 を 重 視 す れ ば
︑ 競 売
︵ 予 定
︶ 物 件 の
﹁ 管 理 人
﹂ と し て ふ さ わ し く な い 行 為 が あ る と き
︑ 抵 当 権 者 が 所 有 者 か ら 管 理 権 限 を 剥 奪 し
︑ 自 ら の 管 理 下 へ 置 く こ と も 説 明 し や す い
︒ 明 渡 し を 受 け た 抵 当 権 者
︑ さ ら に は
︑ 収 益 執 行 管 理 人 や 保 全 処 分 に お け る 執 行 官 は
︑ ま さ に
︑ こ の 所 有 者 の
﹁ 管 理 人
﹂ と し て の 立 場 を 引 き 継 ぐ も の と 構 成 す る こ と も で き る
︒ し か し
︑ 果 た し て 所 有 者 が そ の よ う な
﹁ 管 理 人
﹂ 的 地 位 を 有 す る と 言 え る か
︑ そ れ が 肯 定 さ れ る と し て も
︑ そ の よ う な 役 割 を 担 う の は い つ か ら か
︑ 所 有 者 に よ る 管 理 と
︑ 抵 当 権 者 や そ の 他 の 者 に よ る 管 理 は 性 質 が 同 じ で あ る か
︑ 所 有 者 や 抵 当 権 者 に よ る 管 理 の 場 合
︑ そ の 費 用 は 誰 が 負 担 す る か は 依 然 と し て 定 か で な い
︒ 三
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ の 検 討
︵ 一
︶ 抵 当 権 者 の 管 理 権 限 す で に 見 て き た と お り
︑ 最 高 裁 は
︑ 一 貫 し て
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 占 有
﹂ を 抵 当 物 件 所 有 者 の た め に
︑ 同 人 に 代 わ っ て 維 持 管 理 す る 目 的 で の 占 有 と 説 明 す る
︒ し か し
︑ そ の よ う な 抵 当 権 者 の 管 理 権 限 は 何 に 由 来 し
︑ 占 有 は ど の よ う な
三 四
○ 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 六
︶
根 拠 か ら 認 め ら れ る の か
︒ 債 権 者 代 位 構 成 を と る 平 成 一 一 年 判 決 と
︑ 固 有 の 物 上 請 求 と い う 構 成 を と る 平 成 一 七 年 判 決 と で 違 い は な い の で あ ろ う か
︒ 代 位 構 成 に お い て
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 占 有
﹂ を 根 拠 づ け る の は
︑ 代 位 債 権 者 と し て の
︑ 抵 当 権 者 の 地 位 で あ る
︒ も ち ろ ん
︑ 債 権 者 代 位 に よ り も た ら さ れ た 弁 済 の 効 果 は 代 位 債 権 者 で は な く
︑ 本 来 の 権 利 者 た る 債 務 者 の 下 で 発 生 す る が
︑ こ の こ と は
︑ 権 利 行 使 の 結 果 と し て も た ら さ れ る 給 付 の 受 領 を 妨 げ な い
︒ ま た
︑ 代 位 行 使 し た に も か か わ ら ず
︑ 弁 済 の 受 領 が な さ れ な け れ ば
︑ 代 位 行 使 の 目 的 が 達 せ ら れ な い
︒ し た が っ て
︑ 判 例 や 多 数 説 は
︑ 権 利 を 代 位 行 使 し た 者 が
︑ 本 来 の 権 利 者 に 代 わ っ て 弁 済 を 受 領 す る こ と を 認 め て い る
︒ し か し
︑ こ の よ う な 説 明 か ら は
︑ 代 位 債 権 者 が
︑ 受 領 し た も の を 債 務 者 へ 戻 す こ と な く
︑ 占 有 し 続 け
︑ 管 理 す る こ と ま で 当 然 に 正 当 化 さ れ る わ け で は な い
︒ 最 高 裁 の 考 え に よ れ ば
︑ 本 来
︑ 物 件 を 占 有 し
︑ 適 切 に 管 理 す べ き 立 場 に あ る の は 所 有 者 で あ り
︑ こ の 点 は
︑ 代 位 構 成 に お い て も 変 わ り が な い
︒ 抵 当 権 者 が 代 位 債 権 者 と し て 物 件 を 占 有 し
︑ 管 理 す る こ と が で き る か 否 か を 判 断 す る に あ た っ て は
︑ そ も そ も
︑ 代 位 債 権 者 と し て の 法 的 地 位 と は ど の よ う な も の か を 考 え な け れ ば な ら な い
︒ 代 位 債 権 者 が 他 人 の 債 権 を 行 使 し
︑ も た ら さ れ た 弁 済 を 受 領 す る の は
︑ ど の よ う な 仕 組 み か ら 正 当 化 さ れ る か
︑ で あ る
︒ 現 在
︑ 債 権 者 代 位 権 は
︑ 債 権 者 固 有 の 管 理 権 と 理 解 さ れ て い る
︒ 代 位 債 権 者 が な ぜ こ の よ う な 管 理 権 を 有 す る か
︑ 民 法 が そ の よ う な 権 限 を 債 権 者 に 与 え た の は 何 故 か に つ い て は
︑ 従 来
︑ や や 漠 然 と
︑ 債 権 の 効 力 や 責 任 財 産 保 全 の 必 要 性 か ら 根 拠 づ け ら れ て い た が
︑ 近 時
︑ こ の よ う な 権 限 が 債 務 者 の 権 限 に 由 来 す る こ と が 指 摘 さ れ て い る
︒ そ こ で
︵
︶ １５
︵ １︶６
︵
︶ １７
三 四 一 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 七
︶
は
︑ 債 権 者 代 位 権 は
︑﹁ 債 務 者 の 財 産 管 理 権 限 が
︑ 債 務 者 自 身 の 不 行 使 の 故 に
︑ 債 権 者 の 固 有 の 利 益 の 範 囲 内 に お い て
︑ 債 権 者 に 移 転 す る
﹂ も の と し て 説 明 さ れ る
︒ す な わ ち
︑﹁ 債 権 の 有 す る 価 値 の 実 現 に と っ て 最 終 的 な よ り ど こ ろ と な る 債 務 者 の 一 般 財 産 に つ き
︑ 債 務 者 が 適 切 な 財 産 管 理 を し て い な い と き に
︑ 一 般 財 産 の 維 持
・ 回 復 を 図 る 手 段
﹂ と し て 債 権 者 に 与 え ら れ た の が
︑ 債 権 者 代 位 権 と い う わ け で あ る
︒ こ の よ う な 考 え 方 は
︑ 債 権 者 代 位 制 度 の 機 能 を
︑ 総 債 権 者 の 共 同 担 保 た る 責 任 財 産 を 保 全 し
︑ そ れ を 通 し て 強 制 執 行 の 準 備 を す る こ と に 見 る 立 場 を 前 提 と し て い る
︒ が
︑ 債 権 者 代 位 権 は
︑ 実 際 上
︑ 簡 易 な 個 別 執 行 と し て の 機 能 を 果 た し て き た 面 が あ る
︒ 責 任 財 産 の 保 全 と は 関 係 の な い ケ ー ス へ の 転 用 も 認 め ら れ て い る
︒ 特 定 の 債 権 の 満 足 を 図 る と い う 側 面 は
︑ 転 用 事 例 に お い て 一 層 強 く 現 れ る
︒ 所 有 者 の 妨 害 排 除 請 求 権 を 抵 当 権 者 が 代 位 行 使 す る 事 例 は
︑ ま さ に
︑ こ の 転 用 の 一 例 と し て 位 置 づ け ら れ て い る
︒ そ れ で も な お
︑ 債 権 者 代 位 権 に 関 す る 上 述 の 説 明 は
︑ 抵 当 権 者 の 管 理 権 限 に も あ て は ま る と 考 え ら れ る
︒ 妨 害 排 除 請 求 権 の 代 位 行 使 に よ り 維 持 が 図 ら れ る の は
︑ 一 般 の 責 任 財 産 で は な い が
︑ 抵 当 権 者 に と っ て 優 先 的 配 当 の 原 資 と な る べ き
︑ 特 定 の 責 任 財 産 の 価 値 で あ る
︒ ま た
︑ 代 位 行 使 し た 抵 当 権 者 の ほ か に 債 権 者 が 存 在 す る 場 合 に は
︑ 抵 当 物 件 も 共 同 担 保 た る 責 任 財 産 の 一 部 を 構 成 し て い る こ と は 疑 い が な い
︒ し た が っ て
︑ 競 売 妨 害 に よ る 抵 当 権 侵 害 を 理 由 と し て 妨 害 排 除 請 求 権 を 代 位 行 使 す る こ と は
︑ 賃 借 人 に よ る そ れ と は 異 な り
︑ む し ろ 債 権 者 代 位 の 本 来 の 制 度 趣 旨 に 近 い
︒ 債 権 者 代 位 構 成 に お け る 抵 当 権 者 の 管 理 権 限 が
︑ 通 常 の 債 権 者 代 位 と 同 様 に
︑ 所 有 者 の 管 理 権 限 に 由 来 す る と す れ
︵
︶ １８
︵
︶ １９
三 四 二 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 八
︶
ば
︑ 抵 当 権 者 が
︑ 代 位 債 権 者 と し て の 地 位 に も と づ い て 物 件 を 占 有 し
︑ 管 理 す る こ と も 理 論 上 不 可 能 で は な い
︒ そ の 場 合
︑ 所 有 者 と 抵 当 権 者 は
︑ 法 定 の 委 任 関 係 に 立 つ
こ と に な る︒ 抵 当 権 者 は
︑ 物 件 管 理 に あ た り 善 管 注 意 義 務 を 負 う
︵ 民 六 四 四 条
︶ が
︑ 管 理 に か か っ た 費 用 は
︑ 所 有 者 に 請 求 す る こ と が で き る
︒ ま た
︑ 他 の 抵 当 権 者 や 一 般 債 権 者 と の 関 係 で は
︑ 責 任 財 産 の 一 部 を 構 成 す る 不 動 産 の 価 値 を 維 持 し た こ と に な る た め
︑ 共 益 費 用 と し て 一 般 先 取 特 権 が 成 立 す る
︵ 民 三
〇 七 条
︶︒ こ れ に 対 し
︑ 物 上 請 求 構 成 に お い て
︑ 抵 当 権 者 へ の 明 渡 し を 理 論 的 に 正 当 化 す る の は
︑ 非 常 に 困 難 で あ る
︒ 明 ら か に
︑ 抵 当 権 の 非 占 有 担 保 性 と 抵 触 す る か ら で あ る
︒ 最 高 裁 は
︑ 所 有 者 に 再 び 占 有 を 委 ね る こ と に 伴 う リ ス ク を 強 調 す る が
︑ そ れ だ け で は
︑ 十 分 な 理 由 付 け と は い え な い
︒ 最 高 裁 で は 判 断 が な さ れ な か っ た が
︑ 所 有 者 を 相 手 と し た 明 渡 し 請 求 が 認 め ら れ る か
︑ 逆 に
︑ 第 三 者 か ら 明 渡 し を 受 け た 抵 当 権 者 に 対 し
︑ 所 有 者 か ら 返 還 請 求 が な さ れ た 場 合 は ど う か
︑ を 考 え る と
︑ 解 決 に 整 合 性 を 持 た せ る た め
︑ 債 権 者 代 位 構 成 と 同 様 に
︑ 何 ら か の 形 で
︑ 抵 当 権 者 の 管 理 権 限 を 積 極 的 に 根 拠 づ け な け れ ば な ら な い
︒
︵ 二
︶ 抵 当 物 件 の 使 用 収 益 と の 関 係 抵 当 権 は 非 占 有 担 保 で あ る か ら
︑ 抵 当 権 設 定 後 も
︑ 物 件 の 占 有 及 び 使 用 収 益 権 は
︑ 抵 当 物 件 所 有 者 に と ど め ら れ る
︒ 最 高 裁 は
︑ 抵 当 権 者 が 明 渡 し に よ り 自 ら 占 有 を 取 得 し た 後 も
︑ こ の 原 則 に 変 わ り が な い こ と を 前 提 と し
︑ 抵 当 権 者 か ら の 損 害 賠 償 請 求 を 棄 却 し た
︒ が
︑﹁ 抵 当 権 者 に よ る 管 理 占 有
﹂ が 使 用 収 益 を 目 的 と す る も の で な い に せ よ
︑ 所
︵
︶ ２０
︵
︶ ２１
︵
︶ ２２
︵
︶ ２３
三 四 三 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 六 九
︶
有 者 の 使 用 収 益 を 妨 げ る も の で あ る こ と は 明 ら か で あ る
︒ た だ
︑ 民 法 三 七 二 条 は
︑ 物 上 代 位 に 関 す る 先 取 特 権 の 規 定
︵ 民 三
〇 四 条
︶ を 準 用 し て お り
︑ 最 高 裁 も
︑ 抵 当 権 者 が 物 上 代 位 を 根 拠 と し て
︑ 抵 当 物 件 の 賃 料 債 権 を 差 し 押 さ え
︑ そ こ か ら 優 先 的 な 満 足 を 得 る こ と を 肯 定 し て き た
︒ 抵 当 権 の 効 力 を 賃 料 と い う 収 益 に ま で 拡 張 す る こ と が
︑ 抵 当 権 の 本 質 に 抵 触 す る の で は な い か と の 疑 義 は あ っ た が
︑ 平 成 一 五 年 の 改 正 法 は
︑ そ の 疑 義 を 払 拭 す べ く 民 法 三 七 一 条 を 改 正 し
︑ 被 担 保 債 権 が 債 務 不 履 行 に 陥 っ た 後 は
︑ 抵 当 権 の 効 力 が 果 実 に 及 ぶ こ と を 規 定 す る に 至 っ た
︒ 同 時 に
︑ 従 来
︑ 抵 当 権 の 本 質 と の 関 係 で 導 入 が 見 送 ら れ て き た
︑ 抵 当 権 に も と づ く 強 制 管 理 手 続 も
︑ 担 保 不 動 産 収 益 執 行 と し て
︑ 取 り 入 れ ら れ た
︵ 民 執 一 八
〇 条 一 項 二 号
︶︒ な お
︑ 収 益 執 行 手 続 が 開 始 す る と
︑ 物 件 の 占 有
︑ 収 益 収 取 権 と そ の 換 価 権 は
︑ 裁 判 所 に よ り 選 任 さ れ た 管 理 人 に 委 ね ら れ る
︒ 管 理 人 は
︑ 新 た に 賃 借 人 を 募 集 す る こ と も で き る が
︑ 平 成 一 五 年 改 正 に よ り
︑ 抵 当 権 に 劣 後 す る 賃 借 権 は
︑ そ の 期 間 や 目 的 の 如 何 を 問 わ ず
︑ 全 て 競 売 に よ り 消 滅 す る こ と と な っ た
︒ 収 益 執 行 手 続 に お い て 賃 借 権 が 設 定 さ れ た 場 合 で あ っ て も 例 外 で は な く
︵ 民 三 九 五 条 一 項 二 号
︶︑ 建 物 賃 借 人 に 売 却 後 六 ヶ 月 間 の 明 渡 し 猶 予 が 与 え ら れ る だ け で あ る
︒ 収 益 執 行 手 続 は
︑ 競 売 手 続 と 合 わ せ て 用 い ら れ る こ と が 多 く
︑ 期 間 の 短 さ と 不 安 定 さ の た め
︑ 実 際 に 物 件 を 新 た に 賃 貸 し て
︑ 収 益 を 得 る の は 困 難 で あ ろ う
︒ い ず れ に せ よ
︑ 所 有 者 が 適 切 に 収 益 活 動 を 行 な っ て い た 場 合 に も
︑ 債 務 不 履 行 が あ っ た 後 に は
︑ 物 上 代 位 も し く は 収 益 執 行 と い う 形 で
︑ 所 有 者 の 使 用 収 益 権 は
︑ 抵 当 権 に よ る 制 約 を 受 け る
︒ い わ ん や
︑ 所 有 者 の 使 用 収 益 が 適 切 で な い 場 合 に
︑ 抵 当 権 者 が 干 渉 す る こ と は 当 然 に 認 め ら れ る で あ ろ う
︒
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︶ ２４
三 四 四 抵 当 権 者 に よ る 物 件 管 理 に つ い て
同 志 社 法 学 五 七 巻 六 号
︵ 一 九 七
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