<判例研究>事業の譲受会社が譲渡会社の商号の略称および標章を続用していたことを理由に会社法二二条一項の類推適用を認めた事例(東京地判平成二七年一〇月二日, 金判一四八〇号四四頁)

<判例研究>事業の譲受会社が譲渡会社の商号の略称

および標章を続用していたことを理由に会社法二二

条一項の類推適用を認めた事例(東京地判平成二七

年一〇月二日, 金判一四八〇号四四頁)

著者

牛丸 弘行

雑誌名

法と政治

巻

67

号

3

ページ

1（844）-14（831）

発行年

2016-11-30

URL

http://hdl.handle.net/10236/00025108

Ⅰ 、 事 実 の 概 要 本 件 に お い て 、 銀 行 業 務 等 を 営 む 原 告 Ｘ ︵ 株 式 会 社 み ず ほ 銀 行 ︶ は 、 被 告 Ｙ 社 ︵ 株 式 会 社 Ｄ Ｗ Ｐ ︶ が 、 株 式 会 社 Ａ ︵ 旧 商 号 ・ 株 式 会 社 デ ザ イ ン ワ ー ク ス プ ロ ジ ェ ク ト 、 商 号 変 更 後 の 新 商 号 ・ 株 式 会 社 Ｔ Ｎ コ ー ポ レ ー シ ョ ン 。 以 下 、 商 号 変 更 の 前 後 を 通 じ て Ａ 社 と い う 。 ︶ の 事 業 を 譲 り 受 け 、 そ の 標 章 を 続 用 し て い る と し て 、 Ｙ 社 に 対 し 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 に 基 づ き 、 Ｘ に 対 す る 貸 付 金 の 残 元 金 合 計 二 五 〇 一 万 円 な ら び に こ れ に 対 す る 約 定 の 利 息 合 計 一 七 万 一 〇 三 二 円 お よ び 遅 延 損 害 金 の 支 払 を 求 め た 。 Ａ 社 は 、 同 代 表 取 締 役 被 告 Ｂ が 平 成 一 四 年 に 出 資 し て 設 立 し た 株 式 会 社 で あ り 、 Ｃ お よ び 他 の 一 名 が 取 締 役 に 就 任 し 、 事 務 所 の 内 装 工 事 の 設 計 お よ び 監 理 の ほ か 、 施 工 や 家 具 販 売 も 含 め て 一 括 で 請 け 負 う な ど し て い た 。 Ｃ は 、 Ａ 社 に お い て 、 設 計 、 管 理 の み を 専 業 と す る 子 会 社 の 責 任 者 を 務 め て い た 。 Ａ 社 は 、 自 己 の 呼 称 と し て ホ ー ム ペ ー ジ 等 で 、 同 社 の 商 号 を 英 語 で 表 記 し た 場 合 の 頭 文 字 で あ り 自 己 の 略 称 と し て ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と 記 載 し て お り 、 か つ 、 ア ル フ ァ ベ ッ ト 一 文 字 を 裏 返 し に し て 、 ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と 表 示 さ れ た 標 章 ︵ 以 下 、 ﹃ 本 件 標 章 ﹄ と い う 。 ︶ を 使 用 し て い た 。 こ の よ う に 本 件 標 章 に お い て 、 ア ル フ ァ ベ ッ ト 一 文 字 を 裏 返 し に し た の は 、 既 成 概 念 を 取 り 払 う こ と を 示 す た め で あ っ た 。 Ａ 社 は 、 そ の 後 、 そ の 資 金 状 況 が 悪 化 し 、 平 成 二 三 年 三 月 頃 以 降 は 、 金 融 機 関 か ら の 借 入 金 に つ い て 、 弁 済 期 の 変 更 合 意 を 繰 り 返 す よ う に な っ た 。 そ の た め 不 採 算 部 門 の 撤 退 や オ フ ィ ス の 縮 小 な ど を 余 儀 な く さ れ 、 最 盛 期 に は 約 四 〇 名 い た 従 業 員 も 同 年 九 月 ま で に 半 減 し 、 約 二 〇 名 の 正 社 法と政治 67 巻 3 号 ( 2016 年 11 月) 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 を 続 用 し て い た こ と を 理 由 に ⋮ ⋮ 844 一 ︻ 判 例 研 究 

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員 と 一 名 の ア ル バ イ ト で 構 成 さ れ て い た 。 さ ら に 、 有 力 幹 部 従 業 員 の 多 数 が 、 同 年 九 月 か ら 同 年 一 一 月 頃 に か け て 、 Ａ 社 を 退 職 し 、 こ れ に 伴 い 、 同 社 の 経 営 は 、 一 層 、 厳 し く な り 、 そ の 負 債 残 高 は 、 同 月 頃 、 約 五 億 円 ︵ こ の う ち 、 金 融 機 関 か ら の 債 務 が 約 二 億 八 〇 〇 〇 万 円 で 、 取 引 先 で あ る 一 般 債 権 者 に 対 す る 債 務 が 二 億 円 弱 で あ り 、 後 に Ａ 社 は 自 ら の 債 権 者 に 仕 事 を 紹 介 し 、 紹 介 手 数 料 と 同 社 の 債 権 を 相 殺 処 理 す る こ と に よ り 、 二 億 円 弱 あ っ た 一 般 債 権 者 の 債 務 は 、 一 億 一 〇 〇 〇 万 円 か ら 一 億 二 〇 〇 〇 万 円 程 度 に 減 少 し た 。 ︶ に 達 し た 。 Ａ 社 は 、 平 成 二 四 年 二 月 頃 、 登 記 簿 上 の 本 店 所 在 地 は 変 更 し な い ま ま 、 本 店 所 在 地 に あ っ た 事 務 所 か ら シ ェ ア オ フ ィ ス に 事 業 の 本 拠 地 を 移 転 し た 。 こ れ は 、 債 権 者 が 同 社 の 事 務 所 に 詰 め か け る と い う 事 態 が 発 生 す る 中 で 、 ﹁ 逃 げ る よ う に ﹂ 移 転 し た も の で あ っ た 。 Ｂ と Ｃ は 、 Ａ 社 の 有 力 な 従 業 員 が 退 職 し た こ と で 、 同 社 の 業 務 の 継 続 が 困 難 と な り 、 平 成 二 四 年 一 月 、 二 月 頃 ま で に は 、 今 後 、 Ａ 社 の 預 金 債 権 が 仮 差 押 え を 受 け る な ど の 事 態 に 陥 り 、 従 業 員 に 対 し て 給 与 の 支 払 を す る こ と が で き な く な る こ と も 予 想 さ れ た こ と か ら 、 ど の よ う に 対 応 す べ き か に つ い て 相 談 を す る よ う に な っ た 。 Ｃ は 、 自 ら が ノ ウ ハ ウ を 有 し て い た 設 計 ・ 監 理 業 務 を 行 う 会 社 を 設 立 す る こ と を 考 え る よ う に な っ た 。 そ の 意 図 す る と こ ろ は 、 ① 別 会 社 に お い て 業 務 を す る こ と で 、 Ａ 社 に 勤 め て い た 従 業 員 の 給 与 の 支 払 を 確 保 す る と と も に 、 既 存 の 顧 客 の ク レ ー ム 対 応 等 の フ ォ ロ ー ア ッ プ を す る こ と が で き 、 ② Ｂ も Ａ 社 の 債 権 者 へ の 対 応 を 免 れ て 本 来 の 事 業 に 集 中 す る こ と が で き 、 ③ Ａ 社 か ら 仕 事 の 紹 介 を 受 け た と き に は 、 同 社 に 紹 介 手 数 料 を 支 払 う こ と で 、 Ａ 社 お よ び Ｂ が 債 務 の 返 済 に つ い て 時 間 的 猶 予 を 得 て 、 再 建 の 機 会 を う か が う こ と が で き る の で は な い か と い っ た も の で あ っ た 。 Ｂ も 、 二 億 円 程 度 の 買 掛 金 債 務 に つ い て 、 Ａ 社 が 一 切 返 済 で き な い ま ま 倒 産 す る と 、 今 後 、 事 業 展 開 を す る こ と が で き な く な る の で 、 可 能 な 限 り 返 済 を 継 続 で き る よ う な 仕 組 み が ほ し い と 考 え て い た 。 そ こ で 、 Ｂ と Ｃ は 、 相 談 の 上 、 Ｃ が Ａ 社 と は 別 の 法 人 を 用 い て 事 業 を 行 う こ と と し た 。 Ｃ は 、 平 成 二 四 年 一 月 頃 、 か ね て 知 り 合 い で あ っ た 公 認 会 計 士 の Ｄ に 対 し 相 談 し た と こ ろ 、 Ｄ は 、 自 ら が 休 眠 会 社 を 有 し て い る の で 、 こ れ を 無 償 で 上 記 の 別 の 法 人 と し て 使 う こ と を 承 諾 し た 。 Ｃ は 、 Ｄ に 対 し 、 Ｄ が 有 し て い た 休 眠 会 社 の 商 号 変 更 、 目 的 変 更 、 役 員 の 変 更 お よ び 本 店 の 移 転 に 関 し て 、 必 要 書 類 の 作 成 や 判 例 研 究 二

登 記 申 請 手 続 を 依 頼 し た 。 Ｃ が Ｄ に 対 し て 目 的 変 更 の 内 容 を 伝 達 す る に 当 た っ て は 、 Ａ 社 の 定 款 を 交 付 し て 、 Ａ 社 と 同 一 の も の に な る よ う に 依 頼 し た 。 そ の 結 果 、 同 年 七 月 四 日 、 Ｙ 社 の 商 号 等 の 変 更 登 記 が さ れ 、 商 号 は 現 在 の も の ︵ 株 式 会 社 Ｄ Ｗ Ｐ ︶ に 、 目 的 は Ａ 社 と 同 一 の も の に 、 Ｃ が 唯 一 の 取 締 役 兼 代 表 取 締 役 に 、 本 店 所 在 地 は 前 掲 の シ ェ ア オ フ ィ ス に そ れ ぞ れ 変 更 さ れ た 。 Ｃ が 商 号 名 に ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と い う 文 字 を 用 い た の は 、 そ れ ま で に Ａ 社 が 業 界 に お い て 浸 透 さ せ て き た Ｄ Ｗ Ｐ と い う 名 称 に は ブ ラ ン ド 力 が あ る と 考 え た こ と か ら 、 こ れ を 維 持 し 活 用 し て い こ う と 考 え た た め で あ っ た 。 Ｃ は 、 平 成 二 四 年 七 月 頃 、 四 名 の 従 業 員 と と も に Ｙ 社 の 事 業 を 開 始 し た 。 Ｙ 社 の 事 業 は 、 事 務 所 の 内 装 等 に つ い て 、 設 計 、 監 理 を 行 う も の で あ っ た 。 Ｙ 社 の 事 業 開 始 に 当 た っ て 、 Ａ 社 か ら 資 金 や 動 産 等 の 承 継 は さ れ な か っ た が 、 上 記 四 名 の 従 業 員 は 、 い ず れ も Ａ 社 に お い て 勤 務 し て い た 者 で あ っ た 。 な お 、 Ａ 社 に お い て 継 続 中 で あ っ た 案 件 の 顧 客 に 対 し て は 、 同 社 と Ｙ 社 と が 連 名 で 、 Ｙ 社 を 新 た に 立 ち 上 げ た 旨 の 挨 拶 状 を 交 付 し た 。 さ ら に 、 Ｙ 社 は 、 本 件 標 章 を 名 刺 、 ホ ー ム ペ ー ジ の ほ か 顧 客 に 交 付 す る 提 案 資 料 等 に 表 示 し て い た ほ か 、 Ｙ 社 の 従 業 員 の 名 刺 に は 、 Ａ 社 の 許 諾 を 得 て 、 Ａ 社 の 名 刺 に 記 載 さ れ て い る の と 同 じ フ ァ ク シ ミ リ 番 号 が 記 載 さ れ 、 裏 面 に 同 一 の デ ザ イ ン が 印 刷 さ れ て い た 。 Ⅱ 、 判 旨 請 求 認 容 ︵ １ ︶ Ａ 社 は Ｙ 社 に 対 し て 事 業 譲 渡 ま た は 事 業 の 包 括 的 な 賃 貸 借 を し た か ︵ 争 点 ︵ １) ︶ ﹁ 会 社 法 二 二 条 一 項 は 、 事 業 を 譲 り 受 け た 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 を 引 き 続 き 使 用 す る 場 合 に は 、 そ の 譲 受 会 社 も 、 譲 渡 会 社 の 事 業 に よ っ て 生 じ た 債 務 を 弁 済 す る 責 任 を 負 う 旨 を 規 定 し て い る と こ ろ 、 こ こ に い う 事 業 の 譲 渡 と は 、 一 定 の 営 業 目 的 の た め に 組 織 化 さ れ 、 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 ︵ 得 意 先 関 係 等 の 経 済 的 価 値 の あ る 事 実 関 係 を 含 む 。 ︶ の 全 部 又 は 重 要 な 一 部 を 譲 渡 し 、 こ れ に よ っ て 、 譲 渡 会 社 が そ の 財 産 に よ っ て 営 ん で い た 営 業 的 活 動 の 全 部 又 は 重 要 な 一 部 を 譲 受 人 に 受 け 継 が せ る も の を い う も の と 解 さ れ る ︵ 最 高 裁 昭 和 四 〇 年 九 月 二 二 日 大 法 廷 判 決 ・ 民 集 一 九 巻 六 号 一 六 〇 〇 頁 参 照) 。 ﹂ ﹁ Ｙ 社 は 、 Ａ 社 が 同 社 の 商 号 を 英 語 で 表 記 し た 場 合 の 頭 文 字 で あ り 自 己 の 略 称 と し て ホ ー ム ペ ー ジ 等 で 使 用 し て い た ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と い う 名 称 が 業 界 に 浸 透 し て お り 、 ブ ラ ン ド 力 が あ る こ と か ら 、 休 眠 会 社 の 商 号 を ﹁ 株 式 会 社 Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ 法と政治 67 巻 3 号 ( 2016 年 11 月) 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 を 続 用 し て い た こ と を 理 由 に ⋮ ⋮ 842 三

に 変 更 し て 、 こ れ を Ｙ 社 の 商 号 と し て 利 用 す る と と も に 、 Ａ 社 が 使 用 し て お り 、 同 社 の ブ ラ ン ド 力 を 象 徴 す る 本 件 標 章 を 同 社 の 許 諾 を 得 て 利 用 す る こ と と な っ た も の で あ る 。｣ ﹁ Ｙ 社 は 、 内 装 工 事 の 設 計 監 理 の 事 業 を 開 始 し た 時 点 で Ａ 社 に お い て 継 続 中 で あ っ た 案 件 を 引 き 継 い で お り 、 平 成 二 四 年 七 月 に は 九 件 中 八 件 ⋮ ⋮ ⋮ 、 同 年 八 月 に は 一 六 件 中 八 件 ⋮ ⋮ ⋮ が 、 Ａ 社 か ら 引 き 継 い だ も の で あ っ た 。 こ の よ う に 、 Ｙ 社 が 設 計 監 理 の 事 業 を 開 始 し た 当 初 の 時 期 に お い て 、 Ｙ 社 は 、 Ａ 社 の 仕 掛 か り 工 事 を 引 き 継 ぎ 、 売 上 げ を 獲 得 し て い た も の で あ る 。 ﹂ ﹁ Ｙ 社 の 取 締 役 は Ｃ 一 名 の み で あ る と こ ろ 、 Ｃ は Ａ 社 の 取 締 役 で も あ り 、 ま た 、 Ｙ 社 の 従 業 員 は 、 い ず れ も 、 Ａ 社 に 在 籍 し て い た 者 の み か ら 構 成 さ れ 、 Ｙ 社 に お い て 勤 務 す る こ と を 希 望 し た 者 が 雇 用 さ れ た 。 し た が っ て 、 人 的 組 織 の 面 か ら も 、 Ｙ 社 は 、 Ａ 社 か ら 承 継 し た も の と 評 価 す る こ と が で き る 。 ﹂ ﹁ 以 上 を 総 合 す る と 、 Ａ 社 は 、 Ｙ 社 に 対 し 、 Ａ 社 が 平 成 二 二 年 七 月 当 時 行 っ て い た 事 業 で あ る オ フ ィ ス デ ザ イ ン の 設 計 、 監 理 事 業 の た め に 組 織 化 さ れ 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 を 譲 渡 し た も の と 認 め る こ と が で き る 。 ﹂ ︵ ２ ︶ Ｙ 社 に よ る 本 件 標 章 の 使 用 は 商 号 を 引 き 続 き 使 用 し た 場 合 に 準 ず る も の か ︵ 争 点 ︵ ２) ︶ ﹁ 会 社 法 二 二 条 一 項 が 、 営 業 譲 渡 の 譲 受 会 社 の う ち 、 商 号 を 続 用 す る 者 に 対 し て 、 譲 渡 会 社 の 債 務 を 弁 済 す る 責 任 を 負 わ せ た 趣 旨 は 、 営 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 を 続 用 す る 場 合 に は 、 従 前 の 営 業 上 の 債 権 者 は 、 営 業 主 体 の 交 替 を 認 識 す る こ と が 一 般 に 困 難 で あ る こ と か ら 、 譲 受 会 社 の そ の よ う な 外 観 を 信 頼 し た 債 権 者 を 保 護 す る た め で あ る と 解 す る の が 相 当 で あ る ︵ 最 高 裁 昭 和 二 九 年 一 〇 月 七 日 第 一 小 法 廷 判 決 ・ 民 集 八 巻 一 〇 号 一 七 九 五 頁 、 同 昭 和 四 七 年 三 月 二 日 第 一 小 法 廷 判 決 ・ 民 集 二 六 巻 二 号 一 八 三 頁 参 照) 。｣ ﹁ こ れ を 本 件 に つ い て み る と 、 ⋮ ⋮ ⋮ Ｙ 社 は 、 Ａ 社 が か ね て よ り 英 語 表 記 の 略 称 と し て 用 い て い た ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と い う 名 称 を 商 号 と し 、 ま た 、 Ａ 社 が か ね て よ り 使 用 し て い た 本 件 標 章 を 使 用 し て い る も の で あ る と こ ろ 、 ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と い う 名 称 は Ａ 社 と い う 営 業 主 体 を 表 す も の と し て 業 界 で 浸 透 し 、 ブ ラ ン ド 力 を 有 す る に 至 っ て お り 、 ま た 、 本 件 標 章 は そ の ブ ラ ン ド の 象 徴 と し て 利 用 さ れ て き た も の と 認 め ら れ る 。 そ し て 、 一 般 に 標 章 に は 、 商 号 と 同 様 に 、 商 品 等 の 出 所 を 表 示 し 、 品 質 を 保 証 し 、 広 告 宣 伝 の 効 果 を 上 げ る 機 能 が あ る と い う こ と が で き る と こ ろ 、 Ｙ 社 は 、 本 件 標 章 を 判 例 研 究 四

従 業 員 の 名 刺 、 ホ ー ム ペ ー ジ の ほ か 顧 客 に 交 付 す る 提 案 資 料 等 に 表 示 し て い た こ と が 認 め ら れ 、 Ｙ 社 が 、 Ａ の 略 称 で あ る ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ を 商 号 の 主 た る 部 分 と し て い た こ と と 相 ま っ て 、 Ａ 社 と い う 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の と い う こ と が で き る 。 そ う す る と 、 Ａ 社 の 略 称 で あ る ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ を 商 号 の 主 た る 部 分 と す る Ｙ 社 が 、 Ａ 社 が 使 用 し て い た 本 件 標 章 を 引 き 続 き 使 用 し た こ と は 、 商 号 を 続 用 し た 場 合 に 準 ず る も の と い う べ き で あ る か ら 、 Ｙ 社 は 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 に よ り 、 Ａ 社 の Ｘ 社 に 対 す る 債 務 を 弁 済 す る 責 任 を 負 う も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 。 ﹂ Ⅲ 、 検 討 １ 本 判 決 の 意 義 本 判 決 は 、 事 業 が 破 綻 し た 会 社 の 経 営 陣 が 設 立 し た 新 会 社 へ の 事 業 譲 渡 に お い て 、 譲 渡 会 社 の 従 前 の 略 称 を 商 号 の 主 た る 部 分 に 用 い 、 か つ 、 同 社 の 使 用 し て い た 標 章 を ( ) 用 い て い た 譲 受 会 社 が 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 に よ り 、 譲 渡 会 社 の 事 業 に よ っ て 生 じ た 債 務 の 弁 済 の 責 任 を 負 う も の と さ れ た 事 例 で あ る 。 本 判 決 に 関 す る 判 例 批 評 に お い て 、 小 菅 教 授 は 、 債 務 者 保 護 の 観 点 か ら 、 本 判 決 が 正 当 で あ る と 述 べ ら れ 、 か つ 、 標 章 等 が 営 業 主 体 を 表 示 す る 名 称 と 認 め 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 肯 定 し た 事 例 は 、 本 判 決 が 初 め て で あ る と 指 摘 し て い る 。 ( ) 本 判 決 は 、 ホ テ ル 名 や 屋 号 の 続 用 や ゴ ル フ ク ラ ブ 名 の 続 用 に 会 社 法 の 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 認 め て き た 従 来 の 裁 判 例 に 加 え て 、 そ れ 以 外 の 事 例 に 同 項 の 類 推 適 用 を 広 げ る 裁 判 例 で あ る と 北 村 教 授 は 述 べ て い る 。 ( ) 弥 永 教 授 も 、 ﹁ 商 号 の 続 用 が あ る と は 評 価 で き な く て も 、 一 定 の ブ ラ ン ド 力 を 有 す る 譲 渡 会 社 の 略 称 を 商 号 の 主 た る 部 分 に 使 用 し 、 か つ 、 譲 渡 会 社 の 標 章 を 用 い て い る 場 合 に 、 会 社 法 二 二 条 一 項 を 類 推 適 用 で き る と し た 点 は 、 こ れ ま で の 裁 判 例 に は み ら れ な い と い う 評 価 も 可 能 か も し れ な い 。｣ と 述 べ て い る 。 ( ) ２ 会 社 法 二 二 条 ・ 二 三 条 の 趣 旨 事 業 譲 渡 が 行 わ れ た 場 合 、 事 業 譲 渡 契 約 の 中 で 、 事 業 譲 渡 の 譲 受 人 が 譲 渡 会 社 の 事 業 に よ っ て 生 じ た 債 務 を 承 継 す る と 定 め る 場 合 も あ る し 、 承 継 し な い と 定 め る 場 合 が あ る 。 ( ) 事 業 譲 渡 の 譲 受 人 が 債 務 を 承 継 す る 場 合 、 債 務 引 受 け 、 弁 済 の 引 受 け ︵ 民 法 一 七 四 条 ︶ ま た は 債 務 者 の 交 替 に よ る 法と政治 67 巻 3 号 ( 2016 年 11 月) 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 を 続 用 し て い た こ と を 理 由 に ⋮ ⋮ 840 五

更 改 ︵ 同 法 五 一 四 条 ︶ な ど を 行 う 必 要 が あ る 。 ( ) 債 務 引 受 に つ い て は 、 譲 渡 会 社 が 債 務 を 免 れ る 免 責 的 債 務 引 受 と 、 譲 渡 会 社 と 譲 受 会 社 が そ れ ぞ れ 債 務 を 負 担 す る 重 畳 的 債 務 引 受 が あ り 、 重 畳 的 債 務 引 受 に は 債 権 者 の 合 意 が な く と も 成 立 す る ︵ 大 判 大 正 六 ・ 一 一 ・ 一 民 録 二 三 輯 一 七 一 五 頁 ︶ が 、 免 責 的 債 務 引 受 に つ い て は 、 債 権 者 の 承 諾 が 必 要 で あ る 。 ( ) 事 業 譲 渡 の 譲 受 人 が 債 務 を 承 継 し な い 場 合 、 依 然 と し て 、 譲 渡 会 社 が 当 該 債 務 の 弁 済 責 任 を 負 う 。 し か し 、 会 社 法 で は 、 事 業 譲 渡 の 後 、 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 を 続 用 す る 場 合 ︵ 会 社 法 二 二 条 ︶ と 続 用 し な い 場 合 ︵ 同 法 二 三 条 ︶ に 分 け て 、 債 権 者 保 護 の 観 点 か ら 特 別 の 規 定 を 設 け て い る 。 事 業 譲 渡 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 を 引 き 続 き 使 用 す る 場 合 に は 、 そ の 譲 受 会 社 も 、 譲 渡 会 社 の 事 業 に よ っ て 生 じ た 債 務 を 弁 済 す る 責 任 を 負 う と 定 め る ︵ 会 社 法 二 二 条 一 項) 。 商 号 を 続 用 す る 譲 受 会 社 が こ の 責 任 を 負 わ な い た め に は 、 事 業 を 譲 受 け た 後 、 遅 滞 な く 、 譲 受 会 社 が そ の 本 店 の 所 在 地 に お い て 譲 渡 会 社 の 債 務 を 弁 済 す る 責 任 を 負 わ な い 旨 を 登 記 す る か 、 ま た は 譲 受 会 社 お よ び 譲 渡 会 社 か ら 第 三 者 に 対 し そ の 旨 の 通 知 を し な け れ ば な ら な い ︵ 同 法 二 二 条 二 項) 。 ま た 、 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 を 引 き 続 き 使 用 し な い 場 合 に お い て も 、 譲 渡 会 社 の 事 業 に よ っ て 生 じ た 債 務 を 引 き 受 け る 旨 の 広 告 を し た と き は 、 譲 渡 会 社 の 債 権 者 は 、 そ の 譲 受 会 社 に 対 し て 弁 済 の 請 求 を す る こ と が で き る と 定 め る ︵ 同 法 二 三 条 一 項) 。 ３ 本 判 決 の 検 討 本 判 決 に お い て 、( １) 事 業 の 譲 渡 お よ び( ２) 商 号 の 続 用 の 二 つ が 争 点 と な っ た 。 ︵ １ ︶ 事 業 譲 渡 の 有 無 Ｘ 社 は 、 本 件 に お い て 、 事 案 を 総 合 的 に 考 え る と 、 事 業 譲 渡 も し く は こ れ に 類 似 し た 関 係 ま た は 包 括 的 な 賃 貸 借 が さ れ た と 主 張 し た の に 対 し 、 Ｙ 社 は 、 事 業 譲 渡 ま た は 包 括 的 な 賃 貸 借 の 事 実 が な い と 主 張 し た 。 事 業 譲 渡 の 定 義 に つ い て 、 最 高 裁 判 所 は 、 ﹁[ 旧] 商 法 二 四 五 条 一 項 一 号 ( 現 会 社 法 四 六 七 条 一 項 一 号 ・ 二 号) に よ っ て 特 別 決 議 を 経 る こ と を 必 要 と す る 営 業 の 譲 渡 と は 、 同 法 二 四 条 ( 現 商 法 一 五 条) 以 下 に い う 営 業 の 譲 渡 と 同 一 意 義 で あ っ て 、 営 業 そ の も の の 全 部 ま た は 重 要 な 一 部 を 譲 渡 す る こ と 、 詳 言 す れ ば 、 一 定 の 営 業 目 的 の た め 組 織 化 さ れ 、 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 ︵ 得 意 先 関 係 等 の 経 済 的 価 判 例 研 究 六

値 の あ る 事 実 関 係 を 含 む 。 ︶ の 全 部 ま た は 重 要 な 一 部 を 譲 渡 し 、 こ れ に よ っ て 、 譲 渡 会 社 が そ の 財 産 に よ っ て 営 ん で い た 営 利 的 活 動 の 全 部 ま た は 重 要 な 一 部 を 譲 受 人 に 受 け 継 が せ 、 譲 渡 会 社 が そ の 譲 渡 の 限 度 に 応 じ 法 律 上 当 然 に 同 法 二 五 条 ( 現 会 社 法 二 一 条) に 定 め る 競 業 避 止 義 務 を 負 う 結 果 を 伴 う も の を い う ﹂ と 判 示 し て い る ︵ 最 大 昭 和 四 〇 ・ 九 ・ 二 二 民 集 一 九 巻 六 号 一 六 〇 〇 頁) 。 会 社 法 で は 、 事 業 譲 渡 の 規 定 は 、 第 一 編 総 則 第 二 一 条 以 下 と 第 二 編 株 式 会 社 四 六 七 条 以 下 で 定 め ら れ て お り 、 会 社 法 総 則 の 事 業 譲 渡 と 四 六 七 条 一 項 に よ り 株 主 総 会 の 特 別 決 議 に よ る 承 認 が 必 要 な 事 業 譲 渡 の 意 義 に つ い て 議 論 さ れ て お り 、 特 に 、 会 社 法 四 六 七 条 の 事 業 譲 渡 の 意 義 に 関 し て 様 々 な 学 説 が 主 張 さ れ て い る 。 ( ) 一 方 、 会 社 法 総 則 の 事 業 譲 渡 の 意 義 に 関 し て も 諸 説 が あ る が 、 ( ) 本 判 決 は 、 上 述 の 最 高 裁 判 決 を 引 用 し て 、 事 業 譲 渡 を 定 義 づ け て い る 。 ( ) 本 判 決 は 、 ① Ｙ 社 が 設 計 監 理 の 事 業 を 開 始 し た 当 初 の 時 期 に お い て 、 Ｙ 社 は 、 Ａ 社 の 仕 掛 か り 工 事 を 引 き 継 ぎ 、 売 上 げ を 獲 得 し て い た 、 ② 譲 渡 会 社 の 英 文 の 略 称 の 使 用 権 お よ び 標 章 の 使 用 権 を 認 め ら れ て い た 、 ③ Ｙ 社 は 、 人 的 組 織 の 面 か ら も 、 Ａ 社 を 承 継 し た も の と 評 価 す る こ と が で き る と い う 点 を あ げ 、 こ れ ら を 総 合 す る と 、 Ａ 社 は 、 Ｙ 社 に 対 し 、 Ａ 社 が 平 成 二 二 年 七 月 当 時 行 っ て い た 事 業 で あ る オ フ ィ ス デ ザ イ ン の 設 計 、 監 理 事 業 の た め に 組 織 化 さ れ 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 を 譲 渡 し た も の と 認 め る こ と が で き る と 判 示 し た 。 な お 、 本 判 決 は 、 原 告 の 主 張 す る 、 包 括 的 な 賃 貸 借 に 当 た ら な い と 判 断 し た 。 本 判 決 の 結 論 に 異 論 は な い 。 本 件 で は 、 ① 譲 渡 会 社 の 英 文 の 略 称 の 使 用 権 、 ② 標 章 の 使 用 権 、 ③ 事 業 譲 渡 時 の 譲 渡 人 の 顧 客 と の 工 事 の 引 き 継 ぎ ︵ 契 約 上 の 地 位 の 譲 渡) 、 ④ 従 業 員 の 引 き 継 ぎ 、 ⑤ 顧 客 の 紹 介 と い う 財 産 的 価 値 が あ る 事 実 関 係 の 譲 渡 が あ り 、 ﹁ 一 定 の 営 業 目 的 の た め 組 織 化 さ れ 、 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 ︵ 得 意 先 関 係 等 の 経 済 的 価 値 の あ る 事 実 関 係 を 含 む 。 ︶ の 全 部 ま た は 重 要 な 一 部 の 譲 渡 ﹂ に あ た る と 考 え ら れ る 。 な お 、 本 件 で は 、 資 金 や 動 産 等 の 承 継 が な さ れ て い な か っ た こ と が 認 定 さ れ て お り 、 略 称 の 使 用 権 お よ び 標 章 の 使 用 権 な ら び に 得 意 先 関 係 等 の 経 済 的 価 値 の あ る 事 実 関 係 の 譲 渡 だ け で あ っ て も 、 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 の 譲 渡 が あ っ た と 認 定 さ れ た こ と に な る 。 ( ２) 商 号 の 続 用 の 有 無 商 号 の 続 用 の 有 無 に つ い て 、 多 く の 裁 判 例 が 蓄 積 し て い 法と政治 67 巻 3 号 ( 2016 年 11 月) 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 を 続 用 し て い た こ と を 理 由 に ⋮ ⋮ 838 七

る 。 ① 商 号 を 若 干 変 更 し て い た 場 合 に 商 号 の 続 用 が あ る と 認 定 さ れ 、 会 社 法 二 二 条 一 項 が 適 用 さ れ た ケ ー ス と ② 商 号 以 外 の 名 称 の 続 用 に よ り 、 同 法 二 二 条 一 項 が 類 推 適 用 さ れ た ケ ー ス が あ る 。 ( ) 本 件 は 、 上 記 ② の よ う に 、 商 号 以 外 の 名 称 の 続 用 に よ り 、 同 法 二 二 条 一 項 が 類 推 適 用 さ れ た ケ ー ス の 新 し い 類 型 で あ る 。 本 件 で は 、 ① 商 号 の 略 称 の 続 用 の 問 題 と ② 標 章 の 続 用 が 議 論 さ れ て い る の で 、 以 下 で は 、 こ の 二 点 に つ い て 分 析 す る 。 た だ し 、 本 件 に お い て 、 原 告 は 、 商 号 の 略 称 の 続 用 に は 触 れ ず 、 標 章 の 使 用 が 商 号 の 続 用 に 該 当 す る 旨 を 主 張 し 、 他 方 、 被 告 は 、 標 章 の 使 用 は 、 商 号 の 続 用 に 準 じ る も の で は な い と 主 張 し た 。 し か し 、 裁 判 所 は 、 商 号 の 略 称 に つ い て も 言 及 し て い る 。 本 判 決 で 示 さ れ た 会 社 法 二 二 条 一 項 の 趣 旨 は 、 判 例 ・ 通 説 ︵( ) 外 観 理 論 ・ 禁 反 言 法 理 説 ︶ ( ) の 立 場 を 踏 襲 す る も の で あ る 。 こ の 立 場 は 、 商 号 が 続 用 さ れ る 場 合 、 営 業 上 の 債 権 者 は 営 業 主 の 交 替 を 知 り え ず 、 譲 受 人 た る 現 営 業 主 を 自 己 の 債 務 者 と 考 え る か 、 あ る い は 営 業 譲 渡 の 事 実 を 知 っ て い て も 、 そ の よ う な 場 合 は 譲 受 人 に よ る 債 務 の 引 受 け が あ っ た と 考 え る の が 常 態 で 、 い ず れ に せ よ 債 権 者 は 譲 受 人 に 対 し て 請 求 を な し う る と 信 じ る 場 合 が 多 い と さ れ る 。 判 例 ・ 通 説 の 立 場 以 外 に 、 学 説 で は 、 様 々 な 見 解 が 主 張 さ れ て い る 。 特 に 有 力 な 説 と し て 、( ) 企 業 財 産 担 保 説 が あ る 。 外 観 保 護 に よ ら ず 、 営 業 上 の 債 務 は 企 業 財 産 が 担 保 と な っ て い る の で 、 債 権 者 を 保 護 す る た め に 、 会 社 法 二 二 条 一 項 は 、 原 則 と し て 企 業 財 産 の 現 在 の 所 有 者 で あ る 譲 受 人 が 併 存 的 債 務 引 受 を し た も の と み な し た 規 定 と 解 す る 見 解 で あ る 。 ( ) さ ら に 、( ) 折 衷 説 が あ る 。 大 隅 教 授 は 、 ﹁ 譲 受 人 が 譲 渡 人 の 商 号 を 続 用 す る 場 合 に お い て は 、 営 業 上 の 債 権 者 は 営 業 上 の 交 替 を 知 り え ず 、 譲 受 人 た る 現 営 業 主 を 自 己 の 債 務 者 と 考 え る か 、 ま た は 営 業 譲 渡 の 事 実 を 知 っ て い る と し て も 、 譲 受 人 に よ る 債 務 の 引 き 受 け が あ っ た も の と 考 え る の が 常 態 で あ っ て 、 い ず れ に し て も 譲 受 人 対 し て 請 求 を な し う る も の と 信 ず る こ と が 多 い の み な ら ず 、 営 業 上 の 債 務 に つ い て は 営 業 財 産 が そ の 担 保 と な っ て い る も の と 認 め ら れ る 。 ﹂ と 述 べ て い る 。 ( ) 次 に 、 本 判 決 は 、 商 号 の 略 称 と し て の 使 用 と 標 章 の 使 用 と あ い ま っ て 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 認 め て い る 。 本 件 の 事 業 譲 渡 時 の 譲 渡 会 社 の 商 号 は 、 ﹁ 株 式 会 社 デ ザ イ ン ワ ー ク ス プ ロ ジ ェ ク ト ﹂ で あ り 、 譲 受 会 社 の 商 号 は 、 ﹁ 株 式 会 社 Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ で あ っ た 。 一 見 す る と 、 全 く 別 の 商 号 の よ う に 思 わ れ る 。 し か し 、 譲 渡 会 社 は 、 自 己 の 呼 称 と し 判 例 研 究 八

て ホ ー ム ペ ー ジ 等 で 、 同 社 の 商 号 を 英 語 で 表 記 し た 場 合 の 頭 文 字 で あ り 自 己 の 略 称 と し て ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と 記 載 し て お り 、 譲 受 会 社 も 、 そ れ ま で に 譲 渡 会 社 が 業 界 に お い て 浸 透 さ せ て き た ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と い う 名 称 に は ブ ラ ン ド 力 が あ る と 考 え た こ と か ら 、 こ れ を 維 持 し 活 用 し て い こ う と 考 え た も の で あ っ た 。 本 判 決 は 、 標 章 の 使 用 が 、 ﹁ Ｙ 社 が 、 Ａ の 略 称 で あ る ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ を 商 号 の 主 た る 部 分 と し て い た こ と と 相 ま っ て 、 Ａ 社 と い う 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の と い う こ と が で き る 。 ﹂ と 判 示 し た 。 譲 受 会 社 が 、 譲 渡 会 社 の 略 称 を 商 号 の 中 心 部 分 と し て 用 い た こ と が 、 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い る と 認 定 し て い る が 、 特 に 注 目 す べ き は 、 譲 渡 会 社 が 、 自 己 の 呼 称 と し て ホ ー ム ペ ー ジ 等 で 、 同 社 の 商 号 を 英 語 で 表 記 し た 場 合 の 頭 文 字 で あ り 自 己 の 略 称 と し て ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ と 記 載 し 、 業 界 に お い て 浸 透 さ せ て き た と い う 状 況 が あ っ た こ と を 前 提 に し て 、 商 号 の 続 用 の 類 推 適 用 を 認 め て い る 点 で あ る 。 ( ) 譲 渡 会 社 が 事 業 を 行 う に 際 し 、 登 記 商 号 を 用 い ず 、 当 該 商 号 の 略 称 を 用 い て お り 、 そ の こ と が 業 界 に お い て 浸 透 し て い た の で あ れ ば 、 標 章 の 続 用 に つ い て 言 及 す る ま で も な く 、 譲 受 会 社 の 当 該 略 称 の 続 用 の 認 定 だ け で 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 が 認 め ら れ た の で は な い か 。 次 に 本 判 決 は 、 ﹁ 一 般 に 標 章 に は 、 商 号 と 同 様 に 、 商 品 等 の 出 所 を 表 示 し 、 品 質 を 保 証 し 、 広 告 宣 伝 の 効 果 を 上 げ る 機 能 が あ る と い う こ と が で き る と こ ろ 、 Ｙ 社 は 、 本 件 標 章 を 従 業 員 の 名 刺 、 ホ ー ム ペ ー ジ の ほ か 顧 客 に 交 付 す る 提 案 資 料 等 に 表 示 し て い た こ と が 認 め ら れ 、 Ｙ 社 が 、 Ａ の 略 称 で あ る ﹁ Ｄ Ｗ Ｐ ﹂ を 商 号 の 主 た る 部 分 と し て い た こ と と 相 ま っ て 、 Ａ 社 と い う 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の と い う こ と が で き る 。 ﹂ と 判 示 し て お り 、 標 章 の 続 用 だ け で 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 認 め た も の で は な い が 、 以 下 で は 、 標 章 の 続 用 に つ き 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 が 認 め ら れ る か に つ い て 考 察 す る 。 と こ ろ で 、 商 号 以 外 の 名 称 に つ き 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 認 め る か に つ い て は 、 す で に 、 最 高 裁 判 所 は 、 ゴ ル フ ク ラ ブ の 名 称 に つ き 、 類 推 適 用 を 認 め て い る ︵ 最 判 平 成 一 六 ・ 二 ・ 二 〇 民 集 五 八 ・ 二 ・ 三 六 七)) 。 本 件 の 別 訴 に お い て 、 Ｘ は 、 ゴ ル フ ク ラ ブ の 名 称 に つ い て の 最 高 裁 判 決 を 引 用 し 、 ﹁ ゴ ル フ ク ラ ブ の 名 称 は 、 商 号 そ の も の で は な い が 、 商 号 と 同 等 に 、 あ る い は 、 そ れ 以 上 に 、 出 所 表 示 機 能 、 品 質 保 証 機 能 及 び 広 告 宣 伝 機 能 を 有 す 法と政治 67 巻 3 号 ( 2016 年 11 月) 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 を 続 用 し て い た こ と を 理 由 に ⋮ ⋮ 836 九

る こ と に 着 目 し て 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 認 め た も の で あ る 。 ﹂ と 主 張 し 、 か つ ﹁ 標 章 に も 標 章 の 出 所 表 示 機 能 、 品 質 保 証 機 能 及 び 広 告 宣 伝 機 能 が あ る か ら 、 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 標 章 を 続 用 す れ ば 、 事 業 主 体 は 同 一 の ま ま で あ る と の 外 観 が 作 出 さ れ る こ と と な る 。 そ し て 、 そ の 外 観 を 信 頼 し た 債 権 者 を 保 護 す べ き こ と は 、 ゴ ル フ 場 の 事 業 主 体 が 前 主 の ゴ ル フ ク ラ ブ の 名 称 を 続 用 す る 場 合 と 同 様 で あ る 。 ﹂ と 主 張 し た 。 ( ) 本 件 判 決 は 、 こ の 別 訴 に お け る Ｘ の 主 張 を 取 り 入 れ た も の で あ る と 考 え ら れ る 。 商 号 以 外 の 名 称 の 使 用 に つ き 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 認 め る か に つ い て 、 本 件 判 決 以 前 の 学 説 の 状 況 は 、 積 極 説 と 消 極 説 に 分 か れ る 。 升 田 教 授 は 、 ﹁ 商 法 二 六 条 ︵ 現 商 法 一 七 条 ︶ の 要 件 は 、 ⋮ 商 号 の 続 用 が 必 要 で あ る が 、 取 引 社 会 に お い て 営 業 主 の 同 一 性 に 対 す る 信 頼 は 、 主 と し て 商 号 に あ る も の の 、 そ れ ら に 限 ら れ る も の で は な く 、 屋 号 、 商 標 、 ロ ゴ 、 そ の 他 の 名 称 ・ 記 号 も 、 同 様 な 信 頼 を 生 じ さ せ る も の で あ る 。 営 業 譲 渡 に 当 た っ て 、 商 号 以 外 の 営 業 主 の 同 一 性 を 示 す 名 称 ・ 記 号 が 続 用 さ れ た 場 合 に お い て 、 商 法 二 六 条 ︵ 現 商 法 一 七 条 ︶ が 適 用 さ れ る か 、 あ る い は 類 推 適 用 さ れ る か は 、 同 条 の 趣 旨 に 関 連 し て 重 要 な 問 題 で あ る が 、 裁 判 例 が 商 号 の 続 用 の 要 件 を 緩 和 し 、 営 業 の 同 一 性 等 の 事 情 を 重 視 し て い る 傾 向 に あ る か ら 、 商 号 以 外 の 名 称 ・ 記 号 が 続 用 さ れ た 場 合 に も 、 商 法 二 六 条 ︵ 現 商 法 一 七 条 ︶ が 拡 大 し て 適 用 さ れ る 可 能 性 は 高 い と 予 想 す る こ と が で き よ う 。 ﹂ と 積 極 説 を 主 張 す る 。 ( ) 遠 藤 教 授 は ﹁ 商 号 以 外 の ど の よ う な 名 称 表 示 ︵ 商 標 、 ロ ゴ な ど ︶ に ま で 同 条 ︵ 旧 商 法 二 六 条 ︶ の 類 推 適 用 が 可 能 か に つ い て は 未 定 と い わ ざ る を 得 な い 。 ﹂ と 述 べ 、 類 推 適 用 の 可 能 性 を 全 く 否 定 す る 立 場 は と っ て い な い 。 ( ) ま た 、 森 判 事 は 、 ﹁ 単 な る 商 標 や ロ ゴ の 続 用 に よ り 、 営 業 主 体 の 同 一 性 を 誤 認 さ せ る と い う の は 稀 有 の 事 例 で あ ろ う 。 ﹂ と 指 摘 し 、 類 推 適 用 を 全 く 否 定 す る も の で は な い が 、 非 常 に 稀 で あ る と し 、 今 後 の 判 例 の 集 積 を 待 つ と の 立 場 を と る 。 ( ) 近 藤 教 授 は 、 ﹁ 営 業 を 表 し て い る と は い え な い 名 称 に つ い て は 、 本 条 ︵ 現 商 法 一 七 条 ︶ の 類 推 適 用 は 当 然 否 定 す べ き で あ る 。 た と え ば 、 譲 受 人 が 、 譲 渡 人 が 従 来 販 売 し て い た 商 品 と 同 名 の 商 品 を 販 売 し て い た 場 合 等 に 本 条 の 類 推 適 用 す る こ と に つ い て は 、 消 極 に 解 す べ き で あ ろ う 。 ﹂ と 述 べ 、 商 品 の 名 前 の 続 用 だ け で は 、 類 推 適 用 を 否 定 す る と い う 消 極 説 の 立 場 を と る も の で あ ろ う 。 ( ) 判 例 研 究 一 〇

本 判 決 に 対 す る 判 例 批 評 に お い て 、 土 岐 教 授 は 、 本 判 決 が 妥 当 で あ る と 述 べ 、 か つ 、 譲 渡 会 社 が 、 自 己 を 表 示 す る も の と し て 、 商 号 は 積 極 的 に 活 用 せ ず 、 そ れ よ り も 、 店 舗 名 や 商 標 と い っ た 別 の ブ ラ ン ド 名 称 を 積 極 的 に 活 用 す る 例 が 見 ら れ 、 そ の よ う な 商 号 類 似 の 営 業 主 体 表 示 が 続 用 さ れ る 場 合 に 、 譲 渡 会 社 の 債 権 者 保 護 の 必 要 性 は 変 わ る こ と が な い と 述 べ て い る 。 ( ) 私 見 も 、 ﹁ 標 章 に は 、 商 号 と 同 様 に 、 商 品 等 の 出 所 を 表 示 し 、 品 質 を 保 証 し 、 広 告 宣 伝 の 効 果 を 上 げ る 機 能 が あ り 、 か つ 標 章 の 続 用 に お い て 、 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い る ﹂ と い う 本 判 決 の 考 え 方 は 妥 当 で あ る と 考 え 、 支 持 し た い 。 た だ し 、 本 件 で 問 題 と な っ た 標 章 以 外 に ﹁ 商 号 類 似 の 営 業 主 体 表 示 が 続 用 さ れ る 場 合 ﹂ が 、 今 後 、 裁 判 で 問 題 と さ れ る の で は な か ろ う か 。 ( ) 本 件 の 事 業 譲 渡 に お い て は 、 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 標 章 を 続 用 し て い る だ け で な く 、 商 号 の 略 称 も 続 用 し て お り 、 そ の 相 乗 的 効 果 に よ り 、 営 業 を 混 同 す る お そ れ が 生 じ て い る と し て 、 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の と 認 定 さ れ 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 が 認 め ら れ る こ と に な る 。 ( ) ４ お わ り に 以 上 、 述 べ た と お り 、 私 は 、 本 件 で は 、 略 称 の 使 用 と 標 章 の 続 用 が 同 時 に 行 わ れ て い る こ と か ら 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 を 認 め た 本 判 決 の 結 論 に は 賛 成 で あ る 。 本 件 で は 、 商 号 の 略 称 の 使 用 と 標 章 の 続 用 が 同 時 に 行 わ れ て い る が 、 も し 、 一 方 だ け が 行 わ れ た 場 合 に 、 如 何 に 考 え る べ き か 。 ま ず 、 事 業 譲 渡 に お い て 、 譲 渡 会 社 が 用 い て い た 商 号 の 略 称 を 譲 受 会 社 が 商 号 と し て 使 用 す る 場 合 、 そ れ に よ り 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の で あ れ ば 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 が 可 能 で あ る と 考 え ら れ る 。 つ ぎ に 、 事 業 譲 渡 に お い て 、 譲 渡 会 社 の 商 号 と 譲 受 会 社 の 商 号 が 異 な っ て い て も 、 標 章 が 続 用 さ れ 、 そ れ に よ り 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の で あ れ ば 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 が 可 能 で あ ろ う 。 た だ 、 本 件 は 、 標 章 に つ い て 、 三 つ の 機 能 ︵ 出 所 表 示 機 能 、 品 質 保 証 機 能 、 広 告 宣 伝 機 能 ︶ を 兼 ね 備 え た ブ ラ ン ド 力 の あ る 標 章 が 、 譲 渡 会 社 か ら 譲 受 会 社 へ と 続 用 さ れ た 事 案 で あ る 。 よ っ て 、 ブ ラ ン ド 力 の 弱 い 標 章 を 続 用 し た 場 合 に は 、 法と政治 67 巻 3 号 ( 2016 年 11 月) 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 を 続 用 し て い た こ と を 理 由 に ⋮ ⋮ 834 一 一

そ れ に よ り 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 す る に 至 っ て い な い と し て 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 は な さ れ な い 場 合 も あ ろ う 。 し た が っ て 、 本 判 決 の 立 場 を 採 る の で あ れ ば 、 標 章 の ブ ラ ン ド 力 の 程 度 が 問 題 と さ れ る の で は な い か と 考 え ら れ る 。 ( ) 標 章 と は 、 人 の 知 覚 に よ っ て 認 識 す る こ と が で き る も の の う ち 、 文 字 、 図 形 、 記 号 、 立 体 的 形 状 若 し く は 色 彩 又 は こ れ ら の 結 合 、 音 そ の 他 政 令 で 定 め る も の を い う ︵ 商 標 法 二 条 一 項) 。 ( ) 小 菅 成 一 ﹁ 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 ・ 標 章 を 続 用 し た 譲 受 会 社 に 対 し 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 が 肯 定 さ れ た 事 例 ﹂ Ｔ Ｋ Ｃ ロ ー ラ イ ブ ラ リ ー 新 ・ 判 例 解 説_W at ch 商 法_N o .88 。h_tt p :// le x . la w li b ra ry .jp /c o mm e n ta ry /p d f/z 18817009 00 050881336 _ tk c. p d f ( ) 北 村 雅 史 ﹁ 譲 渡 会 社 の 標 章 等 の 続 用 と 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 ﹂ 法 教 四 三 〇 号 一 三 八 頁 ︵ 二 〇 一 六) 。 ( ) 弥 永 真 生 ﹁ 略 称 の 使 用 と 会 社 法 二 二 条 一 項 ﹂ ジ ュ リ ス ト 一 四 九 〇 号 三 頁 ︵ 二 〇 一 六) 。 ( ) 破 綻 企 業 の 再 生 の た め の 事 業 譲 渡 で は 、 債 務 の 承 継 が さ れ な い こ と も 多 い と い わ れ て い る 。 江 頭 憲 治 郎 編 ﹃ 会 社 法 コ ン メ ン タ ー ル ( １) ﹄( 商 事 法 務 、 二 〇 〇 八 ︶ 二 〇 八 頁 ［ 北 村 雅 史 ］ を 参 照 。 本 件 は 、 こ の ケ ー ス に あ た る で あ ろ う 。 ( ) 江 頭 編 ・ 前 掲 注 ︵  ︶ 二 〇 九 頁 [ 北 村] 。 ( ) 江 頭 編 ・ 前 掲 注 ︵  ︶ 二 〇 九 頁 [ 北 村] 。 ( ) 学 説 の 状 況 に 関 し て 、 藤 田 教 授 は 、 ① 会 社 法 四 六 七 条 に い う 事 業 譲 渡 は 、 会 社 法 二 一 条 、 商 法 一 五 条 以 下 の そ れ と 同 義 に 解 し 、 事 業 も 目 的 の た め 組 織 化 さ れ 、 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 の 譲 渡 で 、 し か も 譲 受 人 に よ る 事 業 の 承 継 を 伴 う も の と す る 説 、 ② 事 業 用 財 産 の 譲 渡 で あ っ て も 、 そ れ に よ っ て 譲 渡 会 社 の 運 命 に 重 大 な 影 響 を 及 ぼ す よ う な 場 合 に は 事 業 譲 渡 に 該 当 す る と す る 説 、 ③ 事 業 譲 渡 と い え る た め に は 有 機 的 一 体 と し て 機 能 す る 財 産 の 譲 渡 で な く て は な ら な い が 、 事 業 の 承 継 と い う 要 素 は 不 要 と す る 説 に 分 類 し 、 か つ て は ① 説 が 有 力 で あ っ た が 、 近 時 は ③ 説 が 有 力 で あ る と 述 べ て い る 。 藤 田 友 敬 ﹁ 判 批 ﹂ 江 頭 憲 治 郎 編 ＝ 山 下 友 信 編 ﹃ 商 法 ︵ 総 則 ・ 商 行 為 ︶ 判 例 百 選 ︵ 第 五 版) ﹄ 三 八− 三 九 頁 ︵ 有 斐 閣 、 二 〇 〇 八) 。 ま た 、 江 頭 憲 治 郎 編 ﹃ 会 社 法 コ ン メ ン タ ー ル ( 一 二) ﹄ 二 七− 三 〇 頁 ︵ 商 事 法 務 、 二 〇 〇 九 ︶[ 斉 藤 真 紀 ］ を 参 照 。 ( ) 服 部 教 授 は 、 学 説 を 、 ① 営 業 財 産 譲 渡 説 、 ② 営 業 有 機 体 譲 渡 説 、 ③ 営 業 組 織 譲 渡 説 、 ④ 地 位 交 替 承 継 説 、 ⑤ 地 位 財 産 移 転 説 に 分 類 し た う え で 、 ① 営 業 財 産 譲 渡 説 を 支 持 し て い る 。 服 部 栄 三 ﹃ 商 法 総 則 ︹ 第 三 版 ﹄ 三 九 九− 四 〇 一 頁 ( 青 林 書 院 、 一 九 八 三) 。 大 隅 教 授 は 、 ﹁ 営 業 の 譲 渡 と は 、 一 定 の 営 業 目 的 に よ り 組 織 化 さ れ た 有 機 的 一 体 と し て の 機 能 的 財 産 の 移 転 を 目 的 と す る 債 権 契 約 を い う 。 ﹂ と 述 べ 、 上 の ① 説 の 立 場 を と る 。 大 隅 健 一 郎 ﹃ 商 法 総 則 [ 新 版] ﹄ 三 〇 一 頁 ︵ 有 斐 閣 、 一 九 七 八) 。 他 の 有 力 学 説 も 同 様 の 立 場 を と る が 、 譲 渡 人 が 競 業 避 止 義 務 を 負 う こ と は 要 件 で は な い と 主 張 す る 説 も あ る 。 神 崎 克 郎 ﹃ 商 法 総 則 ・ 商 行 為 法 通 論 ︹ 新 訂 版 ﹄ 一 四 九− 一 五 〇 頁 ( 同 文 舘 出 版 、 一 九 九 九) 、 鴻 常 夫 ﹃ 商 法 総 則 [ 新 訂 第 五 版] ﹄ 一 四 一− 一 四 二 頁 ︵ 弘 文 堂 、 一 九 九 九) 。 ( ) 本 件 で は 、 上 述 の 最 高 裁 判 決 の ﹁ 譲 渡 会 社 が そ の 譲 渡 の 限 度 に 応 じ 法 律 上 当 然 に 同 法 二 五 条 ︵ 筆 者 注： 現 会 社 法 二 一 条 ︶ に 定 め る 競 業 避 止 義 務 を 負 う 結 果 を 伴 う も の ﹂ と い う 要 件 が 引 用 さ れ て い な い 。 こ れ は 、 事 業 譲 渡 の 意 義 に 関 し て 、 競 業 避 止 義 務 は 、 判 例 研 究 一 二

事 業 譲 渡 の 要 件 で は な い と す る 有 力 説 ︵ 神 崎 ・ 前 掲 注 ︵  ︶ 一 四 九− 一 五 〇 頁 、 鴻 ・ 前 掲 注 ︵  ︶ 一 四 一− 一 四 二 頁 、 田 中 亘 ﹁ 競 業 避 止 義 務 は 事 業 の 譲 渡 の 要 件 か ﹂ 東 京 大 学 法 科 大 学 院 ロ ー レ ビ ュ ー 五 巻 二 八 七− 二 八 八 頁 ︵ 二 〇 一 〇) ︶ の 影 響 を 受 け た 可 能 性 が あ る と 考 え ら れ る 。 ( ) 江 頭 編 ・ 前 掲 注 ︵  ︶ 二 一 三 頁 [ 北 村] 参 照 。 例 え ば 、 本 文 ① の ケ ー ス と し て は 、 自 然 人 の 商 号 に 会 社 の 種 類 を 示 す 文 字 を 付 加 し た 場 合 ︵｢ 名 和 商 店 ﹂ を ﹁ 株 式 会 社 名 和 商 店 ﹂ と し た 事 例 、 東 京 地 判 昭 和 三 四 ・ 八 ・ 五 下 民 集 一 〇 巻 八 号 一 六 三 四 頁 ︶ や 、 商 号 の 主 要 部 分 が 同 一 で 商 号 が 近 似 し て い る 場 合 ︵｢ 株 式 会 社 笠 間 電 化 セ ン タ ー ﹂ と ﹁ 株 式 会 社 笠 間 家 庭 電 化 セ ン タ ー ﹂ と い う 事 例 、 水 戸 地 判 昭 和 五 四 ・ 一 ・ 一 六 判 時 九 三 〇 号 九 六 頁 ︶ に 、 商 号 の 続 用 が あ っ た と 認 定 さ れ て い る 。 ま た 、 本 文 ② の ケ ー ス と し て は 、 商 号 の 続 用 は な か っ た が 、 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 屋 号 を 続 用 し て い た 場 合 ︵ 譲 渡 人 の 商 号 で あ り 屋 号 で あ る ﹁ 丸 政 園 ﹂ を 譲 受 会 社 が 屋 号 と し て 続 用 し た 事 例 ︵ 東 京 高 判 昭 和 六 〇 ・ 五 ・ 三 〇 判 時 一 一 五 六 号 一 四 六 頁 ︶ や 、 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の ゴ ル フ ク ラ ブ の 名 称 ︵ 淡 路 五 色 リ ゾ ー ト カ ン ト リ ー 倶 楽 部 ︶ を 続 用 し て い た 事 例 ( 最 判 平 成 一 六 ・ 二 二 〇 民 集 五 八 巻 二 号 三 六 七 頁 ︶ に 、 会 社 法 二 二 条 一 項 が 類 推 適 用 さ れ て い る 。 ( ) 鴻 ・ 前 掲 注 ( ) 一 四 九 頁 、 神 崎 ・ 前 掲 注 ( ) 一 五 三 頁 、 宇 田 一 明 ﹃ 営 業 譲 渡 法 の 研 究 ﹄ 九 七 頁 ( 中 央 経 済 社 、 一 九 九 三) 。 ( ) 服 部 ・ 前 掲 注 ︵  ︶ 四 一 八 頁 、 志 村 治 美 ﹃ 現 物 出 資 の 研 究 ﹄ 二 四 一 頁( 有 斐 閣 、 一 九 七 五) 、 近 藤 光 男 ﹃ 商 法 総 則 ・ 商 行 為 法 ︹ 第 六 版 ﹄ 一 一 二− 一 一 三 頁 ( 有 斐 閣 、 二 〇 一 三) 。 ( ) 大 隅 ・ 前 掲 注 ( ) 三 一 七− 三 一 八 頁 、 弥 永 真 生 ﹃ リ ー ガ ル マ イ ン ド 商 法 総 則 ・ 商 行 為 法 ︹ 第 二 版 補 訂 版 ﹄ 五 六 頁 ︵ 有 菱 閣 、 二 〇 一 四) 。 私 見 は 折 衷 説 を 支 持 す る 。 譲 受 会 社 は 商 号 の 続 用 が な い 場 合 で も 、 譲 渡 会 社 の 事 業 に よ っ て 生 じ た 債 務 を 引 き 受 け る 旨 の 広 告 を し た と き は 、 譲 渡 会 社 の 債 権 者 に 対 し て 責 任 を 負 う と 規 定 さ れ て い る ︵ 会 社 法 二 三 条 ︶ こ と か ら 見 れ ば 、 譲 渡 会 社 の 商 号 の 続 用 は 、 譲 渡 会 社 の 事 業 に よ っ て 生 じ た 債 務 を 引 き 受 け る 旨 の 広 告 を し た と 同 視 で き る 外 観 を 作 り 出 し た と い え よ う 。 ま た 、 譲 渡 会 社 の 債 権 者 に と っ て 債 務 の 弁 済 は 、 譲 渡 会 社 の 収 益 力 に 依 存 し て い る の で あ り 、 収 益 力 の 源 泉 は 事 業 で あ る 。 営 業 上 の 債 務 は 事 業 そ の も の が 担 保 と な っ て い る と 考 え ら れ よ う 。 ( ) ち な み に 、 参 考 に な る 事 例 と し て 、 不 正 競 争 防 止 法 の 違 反 事 例 で 、 略 称 の 使 用 が 違 法 と 認 定 さ れ た も の が あ る 。 す な わ ち 、 ﹁ 株 式 会 社 河 原 コ ン ク リ ー ト 工 業 所 ﹂ の 略 称 が ﹁ 河 コ ン ﹂( か わ こ ん ︶ で あ っ た と こ ろ 、 ﹁ 有 限 会 社 カ ワ コ ン ﹂ は 、 営 業 を 混 同 す る お そ れ が 生 じ る と 認 定 さ れ 、 不 正 競 争 防 止 法 二 条 一 項 一 号 、 三 条 一 項 に 基 づ き 、 商 号 の 使 用 の 中 止 お よ び 商 号 の 抹 消 登 記 手 続 が 認 め ら れ て い る ︵ 東 京 高 判 平 成 一 四 ・ 一 一 ・ 二 八 判 決 Ｈ 一 四( ネ) 一 六 一 四 号) 。 事 業 譲 渡 に お い て 、 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 を 続 用 し て い れ ば 、 営 業 を 混 同 す る お そ れ が 生 じ て い る と し て 、 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の と 認 定 さ れ る 場 合 も あ ろ う 。 ( ) 本 判 決 と は 別 に 、 Ｘ 社 が Ａ 社 お よ び 代 表 取 締 役 Ｂ に 対 し て 、 金 銭 消 費 貸 借 の 元 金 ・ 利 息 ・ 遅 延 損 害 金 の 返 済 を 求 め て 、 勝 訴 し た 判 決 が あ り 、 当 該 事 件 に お い て 原 告 が 主 張 し た ︵ 東 京 地 方 裁 判 所 平 成 二 七 年 一 〇 月 二 日 判 決 (L E X /D B 文 献 番 号 二 五 五 三 一 七 八 〇)) 。 法と政治 67 巻 3 号 ( 2016 年 11 月) 事 業 の 譲 受 会 社 が 譲 渡 会 社 の 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 を 続 用 し て い た こ と を 理 由 に ⋮ ⋮ 832 一 三

( ) 升 田 純 ﹁ 現 代 型 取 引 を め ぐ る 裁 判 例 ( ６) ﹂ 判 時 一 六 五 三 号 九 頁 ( 一 九 九 八) 。 ( ) 遠 藤 喜 佳 ﹁ ゴ ル フ ク ラ ブ 名 の 続 用 と 預 託 金 返 還 義 務 の 有 無 ﹂ 金 融 ・ 商 事 判 例 一 一 九 五 号 六 八 頁 ( 二 〇 〇 四) 。 ( ) 森 宏 司 ﹁ 営 業 譲 渡 に お け る 商 号 続 用 者 責 任 の 要 件 ︵ 下) ﹂ 銀 行 法 務 二 一 第 六 三 九 号 二 八 頁 ( 二 〇 〇 四) 。 ( ) 近 藤 光 男 ﹁ ゴ ル フ ク ラ ブ の 名 称 と 商 法 二 六 条 一 項 に お け る 商 号 ﹂ 私 法 判 例 リ マ ー ク ス 二 〇 〇 二 ︵ 下 ︶ 八 五 頁 ( 二 〇 〇 二) 。 ( ) 土 岐 孝 宏 ﹁ 本 件 判 批 ﹂ 法 セ 七 三 四 号 一 一 一 頁 ︵ 二 〇 一 六) 。 ( ) 例 え ば 、 不 正 競 争 防 止 法 の 第 二 条 第 一 項 第 一 号 で 不 正 競 争 に 該 当 す る 行 為 を 定 め て い る 。 す な わ ち 、 ﹁ 他 人 の 商 品 等 表 示 ︵ 人 の 業 務 に 係 る 氏 名 、 商 号 、 商 標 、 標 章 、 商 品 の 容 器 若 し く は 包 装 そ の 他 の 商 品 又 は 営 業 を 表 示 す る も の を い う 。 以 下 同 じ 。 ︶ と し て 需 要 者 の 間 に 広 く 認 識 さ れ て い る も の と 同 一 若 し く は 類 似 の 商 品 等 表 示 を 使 用 し 、 又 は そ の 商 品 等 表 示 を 使 用 し た 商 品 を 譲 渡 し 、 引 き 渡 し 、 譲 渡 若 し く は 引 渡 し の た め に 展 示 し 、 輸 出 し 、 輸 入 し 、 若 し く は 電 気 通 信 回 線 を 通 じ て 提 供 し て 、 他 人 の 商 品 又 は 営 業 と 混 同 を 生 じ さ せ る 行 為 ﹂ で あ る 。 事 業 譲 渡 の 際 、 標 章 以 外 に 、 他 人 の 商 品 等 表 示 を 行 う こ と の 許 諾 が 与 え ら れ 、 そ れ に よ り 営 業 主 体 が そ の ま ま 存 続 し て い る と の 外 観 を 作 出 し て い た も の で あ れ ば 、 会 社 法 二 二 条 一 項 の 類 推 適 用 が 可 能 で あ る と 考 え る 。 ( ) 参 考 に な る 事 例 と し て 、 不 正 競 争 防 止 法 の 違 反 事 例 で 、 商 号 の 略 称 お よ び 標 章 の 使 用 が 違 法 と 認 定 さ れ た も の が あ る 。 す な わ ち 、 ﹁ メ デ ィ カ ル ・ ケ ア ・ プ ラ ン ニ ン グ 株 式 会 社 ﹂ が 、 ﹁ 株 式 会 社 Ｍ Ｃ Ｐ ﹂ に 対 し 、 不 正 競 争 防 止 法 二 条 一 項 一 号 、 三 条 一 項 に 基 づ き 、 営 業 を 混 同 さ せ て い る と し て 、 商 号 ﹁ 株 式 会 社 Ｍ Ｃ Ｐ ﹂ お よ び ﹁ Ｍ Ｃ Ｐ ﹂ と い う 標 章 の 使 用 の 差 止 め を 求 め 、 認 め ら れ て い る ( 東 京 地 判 平 成 二 五 ・ 一 一 ・ 二 一 判 決 Ｈ 一 四( ネ) 一 六 一 四 号) 。 判 例 研 究 一 四