ア メ リ カ に お け る 証 拠 排 除 基 準 と 主 観 的 要 素 と の 関 係
石 川 雅 俊
一 は じ め に 二 連 邦 最 高 裁の 排 除 基 準
︵ 一
︶ 二 つ の重 要 な 連 邦最 高 裁 判 例
︵ 二
︶﹁ 善 意の 例 外
﹂ に関 す る 連 邦 最高 裁 の 判 断
︵ 三
︶ へ リ ング 判 決 の 排除 基 準
︵ 四
︶ ギ ャ ント 判 決 の 排除 基 準
︵ 五
︶ 両 判 決に 対 す る 学説 か ら の 評価
︵ 六
︶ 相 対 的排 除 説 を めぐ る 議 論 三 ギ ャ ン ト 判決 以 降 の 下 級審 の 排 除 基準
︵ 一
︶ 下 級 審に よ る ギ ャン ト 判 決 およ び へ リ ン グ判 決 の 取 り扱 い 四 主 観 的 要 素の 位 置 付 け ア メ リ カ に お け る 証 拠 排 除 基 準 と 主 観 的 要 素 と の 関 係
一 七 九
︵ 都 法 五 十 二
︱
一
︶
︵ 一
︶ 違 法 の程 度
︵ 二
︶ 主 観 的要 素 の 位 置付 け
︵ 三
︶﹁ 悪 質性
﹂ の 位 置付 け
︵ 四
︶﹁ 有 責性
﹂ が 認 めら れ る 場 合 五 結 語
︵ 一
︶ ア メ リカ に お け る証 拠 排 除 基準 と 主 観 的 要素 と の 関 係
︵ 二
︶ 日 本 法へ の 示 唆
一 は じ め に
最高 裁 は
︑ 最判 昭 和 五 三 年九 月 七 日
︵刑 集 三 二 巻六 号 一 六 七 二頁
︶
︵ １
に︶
お いて
︑ 排 除 法 則の 適 否 の 判断 基 準 と して
︑ 令 状主 義 の 精 神を 没 却 す る 程度 の
﹁ 違 法の 重 大 性
﹂と 抑 止 効 の 見地 か ら の
﹁排 除 相 当 性
﹂を 定 立 し た︒ そ し て
︑こ の 基準 の 充 足 性を 判 断 す る 要素 と し て
︑捜 査 官 の 主観 的 要 素 を 挙げ
︑ そ の 後の 判 例 も
︑ この よ う な 主観 的 要 素 を考 慮 して き た
︒ とこ ろ が
︑ 実 際の 事 実 の 適用 に 際 し
︑﹁ 本 件 証 拠 物 の 押 収 手 続 の 違 法 は 必 ず し も 重 大 で あ る と は い い え ない の で あ り︑ こ れ を 被 告人 の 罪 証 に供 す る こ と が︑ 違 法 な 捜査 の 抑 制 の見 地 に 立 っ てみ て も 相 当で な い と 認 め が たい か ら
︑ 本件 証 拠 物 の 証拠 能 力 は これ を 肯 定 す べ き で あ る
︒﹂ と 判 示 し︑ そ の 後 の 判 例 も こ の よ う な 判 断 を し て きた こ と か ら
︵２
︑︶
い わ ゆ る 重畳 説 的 な 理解 が 有 力 であ り
︑ こ の ため
︑ 捜 査 官の 主 観 的 要 素が い ず れ の要 素 か 明 らか で はな か っ た
︒し か し
︑ 最 決平 成 二 一 年九 月 二 八 日︵ 刑 集 六 三 巻七 号 八 六 八頁
︶︵３︶ が
︑ 覚 せい 剤 譲 受 けの 嫌 疑 が 高か
一 八
〇
っ たこ と
︑ エ ック ス 線 検 査 を用 い る 実 質的 必 要 性 があ っ た こ と
︑宅 配 便 業 者の 同 意 を 得 てい る こ と 等の 事 情 か ら令 状 主義 を 潜 脱 する 意 図 が あ った と は い えず
︑ 捜 索 差押 許 可 状 は
︑エ ッ ク ス 線検 査 の 結 果 以外 の 証 拠 も資 料 と さ れて い るこ と を 理 由に
︑﹁ 本 件 覚せ い 剤 等 は︑ 本 件 エ ッ ク ス 線 検 査 と 上 記 の 関 連 性 を 有 す る と し て も
︑ そ の 収 集 過 程 に 重 大な 違 法 が ある と ま で は いえ ず
︑ そ の他
︑ こ れ ら の証 拠 の 重 要性 等 諸 般 の事 情 を 総 合 する と
︑ そ の証 拠 能 力 を 肯 定 する こ と が でき る と 解 す るの が 相 当 で あ る
︒﹂ と 判 示 し た た め
︑少 な く と も
︑本 決 定 は︑ 嫌 疑 の 十 分 性
︑捜 査 手 段 の必 要 性
︑ 法潜 脱 の 意 図 を︑
﹁ 違 法 の 重大 性
﹂ の 要素
︑ 証 拠 の重 要 性 を
︑﹁ 相 当 性
﹂ の 要素 と し て いる と 解 す る こ と がで き る と 思 われ る
︵ ４
︒︶
とこ ろ で
︑ 主観 的 要 素 に つい て
︑ 最 高裁 は
︑ 昭 和 五 三 年 判 決 に お い て︑
﹁ も と よ り 同 巡 査 に お い て 令 状 主 義 に 関 す る諸 規 定 を 潜脱 し よ う と の意 図 が あ った も の で はな
﹂ い と 判 示し
︑ ま た
︑最 判 昭 和 六 一年 四 月 二 五日
︵ 刑 集 四
〇 巻 三号 二 一 五 頁︶︵５︶ に お い て
︑﹁ 被 告 人 宅へ の 立 ち 入 りに 際 し 警 察官 は 当 初 か ら無 断 で 入 る意 図 は な い﹂ と 判 示 し て︑ そ の存 在 を 否 定し て い る
︒ しか し
︑ 具 体的 に 事 案 をみ て み る と
︑昭 和 五 三 年判 決 で は
︑ 捜査 官 は
︑ 被告 人 の 明 確な 承 諾が 存 在 し ない に も か か わら ず
︑ 被 告人 の ポ ケ ット に 手 を 入 れて お り
︑ 昭和 六 一 年 判 決で は
︑ 被 告人 の 明 確 な 承 諾 が存 在 し な いに も か か わ らず
︑ 被 告 人宅 に 立 ち 入 って い る
︒ いず れ の 事 案に お い て も
︑捜 査 官 に は︑ 少 な く と も︑ 当 該行 為 の 違 法性 に つ い て その 認 識
︵ 可能 性
︶ を 認 める こ と が でき る と 思 われ る︵６︶
︒ そ う であ る と す ると
︑ 最 高 裁は
︑ 捜 査官 に 違 法 性の 認 識 が 存 在す る に も か か わ ら ず
︑﹁ も と よ り
﹂ あ る い は
﹁ 当 初 か ら
﹂ 意 図 が 存 在 し な か っ た こ と を 排除 否 定 の 要素 と し て 考 慮し た こ と に な る で あ ろ う
︒ 法 潜 脱 の 意 図 の 内 容 に つ い て
︑川 出 教 授 は︑
﹁ 警 察 官 に よ る 令状 主 義 潜 脱の 意 図 の 存 在を 否 定 し た昭 和 六 三 年 決定 に お い ても そ の 理 由が 述 べ ら れ てい な い た め︑ そ の 内 容 が 必 ずし も は っ きり し な い
﹂ が︑ 下 級 審 につ い て
︑﹁ 令状 主 義 を 潜 脱 す る 意 図 を 否 定 し 証 拠 能 力 を 肯 定 し た 事 例 を み ア メ リ カ に お け る 証 拠 排 除 基 準 と 主 観 的 要 素 と の 関 係
一 八 一
︵ 都 法 五 十 二
︱
一
︶
る と︑ そ の 理 由と し て
︑ 警 察官 が 違 法 な身 柄 拘 束 を行 う に い た った そ も そ もの き っ か け
︑あ る い は 動機 が
︑ 被 告人 か ら採 尿 を 行 うこ と で は な かっ た こ と を挙 げ る も のが い く つ か 見ら れ る
﹂ こと を 指 摘 す る
︵７
が︶
︑ こ の こと は
︑ 最 高裁 判 例に も あ て はま る の で は なか ろ う か
︒す な わ ち
︑意 図
︵ 故 意
︶に は
︑ 認 識的 側 面 と 意 思的
・ 意 欲 的側 面 が あ ると さ れる と こ ろ
︑法 潜 脱 の 意 図を
﹁ 違 法 の重 大 性
﹂ の要 素 と す る こと が
︑ 最 高裁 の 考 え で ある と す る と︑ 令 状 主 義の 精 神を 没 却 す る程 度 の 主 観 的要 素 と は
︑捜 査 官 に
﹁当 初 か ら
﹂ 法潜 脱 の 目 的が 存 在 す る 場合 の よ う に︑ 消 極 的 な 認 識 的側 面 で は なく
︑ よ り 積 極的 な 意 欲 的側 面 が 重 視 され る よ う に思 え る
︒ その 方 が
︑ よ り悪 質 で あ ると い い 得 る か ら であ る
︒ 従 来︑ 主 観 的 要 素は
︑﹁ 違 法 の重 大 性
﹂︑
﹁排 除 相 当 性﹂ い ず れ の 判断 要 素 と もな り 得 る こと が 指 摘 さ れ︑ ま た︑ 実 際 に 下級 審 に お い て︑ 主 観 的 要素 を
﹁ 排 除 相 当 性
﹂ の 判 断 要 素 と す る 裁 判 例 が 存 在 す る︵８︶ に も か か わ ら ず︑
﹁ 違法 の 重 大 性
﹂の 判 断 要 素と し て の 主観 的 要 素 の 内容
︑﹁ 排 除 相当 性
﹂ の 判断 要 素 と して の 主 観 的 要素 の 内 容 につ い て︑ 十 分 な 検討 が な さ れ てき た と は い え な い と 思 わ れ る
︒ 特 に
︑﹁ 違 法 の 重 大 性
﹂を 司 法 の 廉 潔 性 説 か ら の 要 請 と みる と
︑﹁ 排 除相 当 性
﹂ とは
︑ そ も そ も根 拠 が 異 な る の で あ る か ら
︑ そ こ で 考 慮 さ れ る 主 観 的 要 素 の 内 容 も 異 な る ので は な か ろう か
︒ そし
て
︑ ア メリ カ に お い ても
︑ 捜 査 官の 主 観 的 要 素を ど の よ うに 位 置 付 ける か が 問 題 とさ れ て い る︒ 従 来
︑ 連 邦 最 高裁 は
︑ 排 除法 則 の 根 拠 を抑 止 効 と した 上 で
︑ い わゆ る
﹁ 善 意の 例 外
﹂ を 認め
︑ 捜 査 官に 主 観 的 要素 が 認 め ら れ な い場 合
︑ 抑 止 効が 存 在 し ない と し て
︑ 排 除 法 則 の 適 用 を 否 定 し て き た
︒こ の
﹁ 善 意 の 例 外
﹂ に お け る 善 意 と は
︑ 当 該捜 査 官 の 状 況に お い て
︑合 理 的 な 捜査 官 も 違 法 性の 認 識 を もち え な い 場 合︑ す な わ ち︑ 認 識 可 能 性が な い 場 合 を いう
︒ 近 年
︑ 連邦 最 高 裁 は︑
﹁ 善 意 の 例 外﹂ を
︑ 当 の 捜 査 官 が 違 法 性 の 意 識 を 持 ち 得 な か っ た 原 因 が
︑捜 査 機 関
一 八 二
以 外の 機 関 の 瑕疵 に あ る 場 合だ け で な く︑ 捜 査 機 関の 単 な る 過 失に あ る 場 合に ま で 適 用 範囲 を 拡 大 し︑ 捜 査 機 関の 主 観的 要 素 は
︑﹁ 有 責 性
﹂ の判 断 要 素 であ る こ と を 示し た
︒ そ して
︑ 捜 査 機 関の 行 為 が
︑﹁ 意 図 的 な 行為
︑ 無 謀 な行 為
︑重 過 失 の 行為 あ る い は
︑頻 発 す る 過 失 や 組 織 的 な 過 失
﹂で あ る と き に
︑﹁ 有 責
﹂ で あ り
︑ 排 除 さ れ る こ と を 判 示 した
︒ し か し︑ 連 邦 最 高 裁は
︑ そ の 後︑ 捜 査 官 が 善意 で あ っ たこ と を 認 定し な が ら
︑ 証拠 排 除 を 否定 し
︑ そ れ ま で 拡大 さ れ て きた
﹁ 善 意 の 例外
﹂ を 否 定す る よ う な 判断 を 示 し た︒ 他 方 で
︑連 邦 最 高 裁 判例 に は
︑ 主観 的 要 素 を 違 法 性の 判 断 要 素あ る い は
︑ 因果 関 係 の 判断 要 素 と す る も の も あ る
︒ こ の よ う な ア メ リ カ の 議 論 を 検 討 す る こ と は︑ わ が国 の 主 観 的 要素 の 内 容 を明 ら か に する 上 で 有 益 であ る と 思 われ る
︒ そこ
で
︑ 本 稿 では
︑ ま ず
︑ア メ リ カ にお い て
︑ 善 意の 例 外 に 関す る 二 つ の 判例 は ど の よう な 点 で 異な っ て い る の か
︑連 邦 最 高 裁 は別 の 排 除 基準 を 定 立 して い る の か を 検 討 す る
︒ 次 に︑ 同 一 の 排 除 基 準 を 定 立 し て い る と す れ ば
︑ 主 観的 要 素 は
︑ どの よ う に 位置 付 け ら れ てい る の か を検 討 し
︑ 主観 的 要 素 に つい て
︑ 日 本の 最 高 裁 の 理解 に 資 す る こ とを 目 的 と す る︒
二 連 邦 最 高 裁 の 排 除 基 準
︵ 一︶ 二 つ の 重 要な 連 邦 最 高裁 判 例 証拠 排 除 と 主観 的 要 素 の 関係 に つ い て︑ 連 邦 最 高裁 は
︑ ロ バ ーツ 主 席 判 事に 変 更 し て から
︑ 二 つ の異 な る 判 決を 下 した
︒ そ れ が︑ へ リ ン グ 判決︵９︶ と ギ ャ ント 判 決
︵ １０︶
で ある
︒ 前 者 は
︑善 意 の 例 外を 拡 大 し
︑ 排除 が 否 定 され る 主 観 的要 ア メ リ カ に お け る 証 拠 排 除 基 準 と 主 観 的 要 素 と の 関 係
一 八 三
︵ 都 法 五 十 二
︱
一
︶
