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四 三 二 一'(⇒ ←)'㈲ 四(⇒(⇒(→" は じ め に 五 つ の 分 野 知 る 権 利 集 団 行 動 に よ る 表 現 反 体 制 的 表 現 わ い せ つ 的 表 現 名 誉 毀 損 的 表 現 両 国 の 比 較 表 現 の 自 由 と 民 主 主 義 三 つ の テ ス ト む す び 一 、 は じ め に o 略 m × で ﹁ Φ い ω 一〇 コ > O O ∋ で ① ユ ω ◎ コ σ Φ 庁 ≦ Φ O コ ﹂ o ℃ o コ ① コ ユ け 7 Φ ⊂ . ω ・ 1 ︼≦ 一 昌 o コ ﹂ Z p 添 9 肖 簿 三中
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表 現 の 自 由 が 民 主 主 義 社 会 に と っ て 不 可 欠 で あ り 、 尊 重 さ れ な け れ ば な ら な い と し て も 、 そ れ を 一 〇 〇 パ ー セ ン ト 認 め る の で な い か ぎ り 、 ど う し て も 他 の 利 益 と の 調 和 が 必 要 と な る 。 本 稿 は 、 我 国 と ア メ リ カ の 裁 判 所 の と る 態 度 の 比 落 あ る 。 我 国 と ア メ リ カ で は 、 政 治 文 伽 の 違 い は も と ぽ り 、 憲 法 の 条 文 上 で も か な り の 差 異 が あ り 、 さ ら に 、 違 憲 審 査 制 の 歴 史 の 重 み か ら も み て も 、 そ の 差 は 歴 然 と し て い る 。 し か し 、 両 国 と も 違 憲 審 査 制 を 備 え て い る 以 上 、 表 現 の 自 由 と い う 価 値 を め ぐ る 問 題実
は 絶 え な い し 、 そ れ に 同 じ タ イ プ の 違 憲 審 査 制 を と っ て い る 点 も 考 え あ わ せ れ ば 、 比 較 も 意 味 の な い こ と で は な か ろ う 。 表 現 の 自 由 と い っ て も 、 ぼ う 大 な 分 野 を 含 む 。 こ こ で は 、 ω 知 る 権 利 、 ② 集 団 行 動 に よ る 表 現 、 ㈹ 反 体 制 的 表 現 、 ω わ い せ つ 、 ⑤ 名 誉 毀 損 の 五 の 分 野 を 取 り 扱 う 。 も ち ろ ん 、 こ れ ら 以 外 に も 重 要 な 分 野 は あ る し 、 異 な ハ つ た 分 類 の 仕 方 も あ ろ う 。 さ ら に 、 本 稿 で 取 り あ げ た 事 件 も ご く 僅 か で あ る 。 そ の よ う な 意 味 で 、 本 稿 を 研 究 の 出 発 点 と し た い 。 注 ω 政 治 文 化 ( 琶 = 二 。 巴 。 三 言 語 ) と は 、 人 々 の 政 治 に 対 す る 行 動 の パ タ ー ン の こ と で あ り 、 地 方 型 、 臣 民 型 、 参 加 型 の 三 つ の 類 型 が 理 念 型 と さ れ て い る 。 ア ! モ ン ド ら は 、 調 査 を も と に 、 ア メ リ カ を 参 加 型 と す る 。 日 本 に つ い て は 調 査 し て い な い が 、 我 国 は 、 臣 民 型 を 基 礎 と し 、 そ の 上 に 、 参 加 型 が 点 状 に 拡 が り つ つ あ る 状 況 と み て よ い だ ろ う 。 政 治 文 化 の 違 い が 、 憲 法 現 象 に 何 か と 影 響 を 与 え る こ と は 、 容 易 に 想 像 さ れ る 。 ≧ ヨ O コ 匹 " コ ら て O 妄 ① 一r O O ヨ 眉 P 弓 9 葺 く ① ℃ O = 島 O ω " P 匹 Oく ① 一〇 ℃ - 幕 馨 p 一 画 署 3 p 。 7 一 ㊤ 0 9 葛 倉 ≧ ヨ 。 乱 p 畏 く 雪 げ p Ω く 凶。 〇 三 ε ﹃ ρ 一 8 ρ 唱 'ω 一 ω ● 篠 原 一 。 現 代 日 本 の 文 化 変 容 ( 一 九 七 一 年 ) 参 照 。 ② ア メ リ カ 憲 法 修 正 第 一 条 は 、 ﹁連 邦 議 会 は ⋮ ⋮ ⋮ 言 論 及 び 出 版 の 自 由 又 は 人 民 が 平 穏 に 集 会 し 、 ま た 苦 痛 の 救 済 を 政 府 に 請 願 す る 権 利 を 剥 奪 制 限 す る 法 律 を 制 定 す る . こ と が で き な い ﹂ と い う よ う に 、 か な り 明 確 に 侵 害 を 禁 じ て い る 。 も つ と も 、 州 レ ヴ ェ ル で 妥 当 す る 修 正 第 一 四 条 は 、 ﹁如 何 な る 州 も 、 正 当 な 法 律 の 手 続 に よ る こ と な く し て は 、 何 人 の 生 命 ・ 自 由 或 は 財 産 も 、 こ れ を 奪 う こ と は で153 表 現の 自由(中 谷) き な い ﹂ と し て 、 デ ュ ー ・ プ ロ セ ス さ え あ れ ば 、 侵 害 を 可 能 と す る 。 他 方 、 日 本 国 憲 法 二 一 条 は 、 ﹁ 集 会 、 結 社 及 び 言 論 、 出 版 そ の 他 一 切 の 表 現 の 自 由 は 、 こ れ を 保 障 す る 。 検 閲 は 、 こ れ を し て は な ら な い 。 通 信 の 秘 密 は 、 こ れ を 侵 し て は な ら な い ﹂ と 規 定 し 、 修 正 第 一 条 に 何 ら 劣 ら な い が 、 一 二 条 、 一 三 条 の ﹁ 公 共 の 福 祉 ﹂ の 条 項 が 、 修 正 第 四 条 に ま し て 、 侵 害 を 正 当 化 す る 根 拠 と な り う る 。 ③ ア メ リ カ は 約 一 七 〇 年 、 我 国 は 約 三 〇 年 で あ る 。 ω プ ラ イ バ シ ー 、 営 利 広 告 な ど 。 ㈲ 清 水 教 授 は 、 国 家 的 法 益 . 社 会 的 法 益 、 個 人 的 法 益 に 分 類 さ れ る 。 清 水 英 夫 ﹁表 現 の 自 由 と ﹁ 公 共 の 福 祉 ﹄ ﹂ 講 座 ・ 現 代 の 社 会 と コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン 3 言 論 の 自 由 ( 一 九 七 四 年 ) 三 二 頁 。 二 、 五 つ の 分 野 O 知 る 権 利 国 民 が 自 ら 政 治 を 自 ら の 手 で 動 か し て い く た め に は 、 ま ず 情 報 が 必 要 で あ る 。 情 報 な く し て 我 々 は 正 確 に 行 動 し え な い 。 こ の わ か り き っ た こ と が 比 較 的 最 近 い わ れ だ し た の は ま こ と に 奇 妙 で あ る が 、 大 衆 社 会 的 状 況 に お け る マ ス メ デ ィ ア を プ ラ ス の 方 向 で 位 置 づ け よ う と す る 一 つ の あ ② ら わ れ で あ ろ う 。 我 国 の 最 高 裁 の 判 例 か ら み て い こ う 。 ま ず 石 井 記 者 証 言 拒 否 事 件 で あ る 。 こ の 事 件 に お い て 被 告 側 は 、 ω 取 材 源 の 秘 匿 は 効 果 的 な 取 材 の た め に 必 要 で あ り 、 効 果 的 な 取 材 は 、 社 会 の 公 器 た る 新 聞 の ﹁ 表 現 の 自 由 ﹂ の た め に 不 可 欠 で あ る か ら 、 憲 法 上 の 表 現 の 自 由 の た め に 証 言 を 拒 否 す る こ と は 、 ﹁ 正 当 な 理 由 ﹂ に よ る 、 ② 刑 訴 法 } 四 九 条 に よ っ て 保 護 さ れ る 秘 密 よ り も 新 聞 記 者 の 取 材 源 の 秘 匿 は 、 直 接 公 共 の 福 祉 に 大 き な 影 響 を 及 ぼ す よ り 重 大 な も の で あ る 、 と い う 主 張 を し た 。 最 高 裁 は 、 次 の よ う な 理 由 で こ れ を 棄 却 し た 。 コ 般 国 民 の 証 言 義 務 は 国 民 が 司 法 裁 判 の 適 正 な 行 使 に 協 力 す べ き 重 大 な 義 務 で あ る 凶 憲 法 二 一 条 は 、 ﹁ 新 聞 記 者 に 特 種 の 保 障 を 与 え た も の で は な い 凶 ﹁ 憲 法 の 右 規 定 の 保 障 は 、 公 の 福 祉 に 反 し な い 限 り 、 い い た い こ と は い わ せ な け れ ば な ら な い と い う こ と で あ る 。 未 だ い い た い こ と の 内 容 も 定 ら ず 、 こ れ か ら そ の 内 容 を 作 り 出 す た め の 取 材 に 関 し そ の 取 材 源 に つ い て 、 公 の 福 祉 の た め 最 も 重 大 な 司 法 権 の 公 正 な 発 動 に つ き 必 要 欠 く べ か ら ざ る 証 言 の 義 務 を も 犠 牲 に し て 、 証 言 拒 否 の 権 利 ま で も 保 障 し た も の と 到 底 解 す る こ と が で き な い 凶 こ の 判 決 で は 、 報 道 機 関 と 民 主 主 義 の 関 連 が 全 く 意 識 さ れ て い な い 。 表 現 の 自 由 を 、 ﹁ 公 の 福 祉 に 反 し な い 限 り 、 い い た い こ と は い わ せ な け れ ぽ な ら な い と い う こ と ﹂ と 把 握 す る 態 度 で は 当 然 と い え よ う 。 こ の 事 件 が 生 じ た の が 一 九 五 〇 年 、 判 決 が 一 九 五 二 年 で あ る が 、 一 九 六 九 年 の ㈲ テ レ ビ フ ィ ル ム 提 出 命 令 事 件 で は 、 テ レ ビ の 普 及 と と も に 、 最 高 裁 の 判 断 も 大 き く 変 化 し て い る 。 最 高 裁 で は 、 そ の 決 定 に お い て 、 ﹁ 報 道 機 関 、 の 報 道 は 、 民 主 主 義 社 会 に お い て 、 国 民 が 国 政 に 関 与 す る に つ き 、 重 要 な 判 断 の 資 料 を 提 供 し 、 国 民 の ﹁ 知 る 権 利 ﹄ に 奉 仕 す る も の で あ る 。 し た が っ て 、 思 想 の 表 現 の 自 由 と な ら ん で 、 事 実 の 報 道 の 自 由 は 、 表 現 の 自 由 を 規 定 し た 憲 法 二 一 条 の 保 障 の も と に あ る こ と は い う ま で も な い 。 ま た 、 こ の よ う な 報 道 機 関 の 報 道 が 正 し い 内 容 を も っ た め に は 、 報 道 の 自 由 と と も に 、 報 道 の た め の 取 材 の 自 由 も 、 憲 法 二 一 条 の 精 神 に 照 ら し 、 十 分 尊 重 に 値 い す る も の と い わ な け れ ぽ な ら な い ﹂ と 述 べ る 。 し か し 、 ﹁ 取 材 の 自 由 と い っ て も 、 も と よ り 何 ら の 制 約 を 受 け な い も の で は な く 、 た と え ぽ 公 正 な 裁 判 の 実 現 と い う よ う な 憲 法 上 の 要 請 が あ る と き は 、 あ る 程 度 の 制 約 を 受 け る こ と ﹂ が あ る と し て 、 次 の よ う な 比 較 衡 量 論 を 展 開 す る 。 す な わ ち 、 一 方 の ス ケ イ ル に は 、 審 判 の 対 象 と さ れ て い る 犯 罪 の 性 質 、 態 様 、 軽 重 お よ び 取 材 し た も の の 証 拠 と し て の 価 値 、 公 正 な 刑 事 裁 判 を 実 現 す る に あ た っ て の 必 要 性 の 有 無 と い う 利 益 を お き 、 も う 一 方 の ス ケ イ ル に は 、 取 材 し た も の を 証 拠 と し て 提 出 さ せ ら れ る こ と に よ っ て 報 道 機 関 の 取 材 の 自 由 が 妨 げ ら れ る 程 度 お よ び こ れ が 報 道 の 自 由 に 及 ぼ す 影 響 の 度 合 そ の 他 諸 般 の 事 情 を お き 、 両 者 を バ ラ ン ス さ せ て み る の で あ る 。 そ し て 、 こ の 場 合 フ ィ ル ム の 提 出 命 令 を 発 し た こ と は ﹁ ま こ と に や む を 得 な い も の が あ る と 認 め ら れ る ﹂ と 結 論 す る 。 こ の 決 定 に よ っ て 、 取 材 の 自 由 は 、 ケ イ ス ・ バ イ ・ ケ イ ス の 比 較 衡 量 に 身 を 委 ね る と は い え 、 ﹁ 取 材 の 自 由 一 ← 報 道 の 自 由 一 国 民 の 知 る 権 利 1 ← 主 権 者 国 民 ﹂ 蝕
の 論 理 が 認 め ら れ た の で あ る 。 次 に 、 下 級 審 を み て お こ う 。 在 監 者 の 文 書 図 画 閲 読 禁 止 処 分 に 対 す る ⑤ 大 阪 地 裁 判 決 は 、 報 道 と は 関 係 が な い が 、 二 〇 年 近 く 前 に 知 る 自 由 が 論 じ ら れ て い る 。 ﹁ 日 本 国 憲 法 は 、 個 人 主 義 と 、 民 主 政 治 の 原 理 に 立 脚 し て い る が 健 全 な 民 主 政 治 が 、 民 衆 の 意 思 の あ り の ま ま な 表 現 と 自 主 的 な 判 断 に よ っ て 動 か さ れ る 政 治 で あ る か ら に は 、 国 民 は 何 事 も よ ら さ れ る の で は な し 、 す べ て を 知 る 機 会 と 手 段 と が 与 え ら れ な け れ ぽ な ら な い 。 す べ て 国 民 に は 知 る 自 由 と 権 利 が あ る 。 知 る 自 由 は 、 思 想 の 自 由 、 表 現 の 自 由 に つ ら な っ て お り 、 そ の 他 憲 法 の 定 め る 自 由 と 権 利 で あ っ て 、 知 る 自 由 と 無 関 係 に 享 有 で き る も の は 数 え ら れ な い 。 知 る 自 由 が 国 民 の 重 大 な 基 本 的 人 権 に 属 す る こ と は 多 言 を 要 し な い の で あ っ て 、 国 民 は 新 聞 そ の 他 の 印 刷 物 を 読 む 自 由 を 有 す る 。 ラ ジ オ を 聴 く 自 由 を 有 す る 。 ⋮ ⋮ ﹂ 大 阪 国 際 空 港 騒 音 訴 訟 事 件 で の テ レ ビ フ ィ ル ム 提 出 命 令 に 対 す る 大 阪 地 の 裁 決 定 は 、 既 述 の テ レ ビ フ ィ ル ム 提 出 命 令 事 件 と 同 じ テ ク ニ ッ ク を 用 い て い る が 、 比 較 衡 量 の 結 果 、 将 来 の 取 材 活 動 に ﹁ 有 形 無 形 の 不 利 益 が 生 ず る で あ ろ う こ と は 否 定 で き な い ﹂ と し て 、 提 出 命 令 申 立 を 却 下 し た 。 も う 一 つ 、 知 る 権 利 に 言 及 し 、 比 較 衡 量 の テ ク ニ ッ ク を 用 い た も の と の し て 、 外 務 省 秘 密 漏 洩 事 件 が あ る 。 判 決 は 、 ﹁ 国 民 主 権 の 原 理 に 立 脚 し 、 国 政 が 国 民 の 厳 粛 な 信 託 に よ る こ と を 定 め る 日 本 国 憲 法 下 に あ っ て は 国 民 は 絶 え ず 国 政 に 関 す る 事 項 を 知 り 、 又 、 こ れ に 関 す る 他 人 の 意 見 を 知 る こ と に よ っ て 自 ら も 国 政 に 関 す る 意 見 を 形 成 し 、 あ る い は そ の 過 誤 を 正 し 、 こ の 意 見 を 公 共 的 討 論 の 場 で 表 明 す る こ と に っ て 国 政 を 監 視 し こ れ を 支 持 又 は 批 判 す る こ と を 通 し て 国 政 に 参 加 す る 権 利 と 責 任 を 全 う す る こ と が で き る の で あ る 。 こ の よ う な 国 政 に 関 す る 事 項 に つ い て 知 る 自 由 、 又 は 意 見 表 明 の 自 由 は 民 主 主 義 の 基 本 原 理 か ら 導 か れ る 当 然 の 帰 結 で あ る ﹂ と 述 べ て 、 知 る 権 利 を 位 置 づ け る 。 そ し て 、 取 材 活 動 の 手 段 、 方 法 の 相 当 性 、 本 件 そ そ の か し に よ っ て 生 ず る 利 益 と 秘 密 保 護 の 利 益 と の 比 較 衡 量 を 試 み 、 前 者 に ヨ リ 価 値 を み い び し た の で あ る 。 知 る 権 利 と い う テ ー マ に 関 し て は 、 報 道 機 関 の 自 由 に つ い て ジ ェ フ ァ ー ソ ン 以 来 の 伝 統 を も つ ア メ リ カ で は 、 多 く の 判 例 の 蓄 積 す る と こ ろ で の あ る が 、 こ こ で は 、 最 近 の ベ ト ナ ム 秘 密 漏 洩 事 件 の み と り あ げ よ う 。 こ の 事 件 は 、 政 府 が ﹁ 国 家 の 安 全 ﹂ の 名 に お い て 、 記 事 公 表 の 差 止 命 令 を 裁 判 所 に 要 求 し た 事 件 で あ る が 、 最 高 裁 の 多 数 意 見 は 、 ﹁ 表 現 の 事 前 抑 制 の い か な る シ ス テ ム も 、 当 裁 判 所 に は 、 そ の 憲 法 上 の 有 効 性 に 反 す る と い う 強 力 な 推 定 を も っ て あ ら わ れ る 。 ⋮ ⋮ ⋮ 政 府 は 、 か く し て 、 こ の よ う な 抑 制 の 執 行 を 正 当 化 す る 理 由 を 示 す 重 い 責 任 を も つ ﹂ と し 、 こ の 場 合 、 政 府 の 方 は 十 分 に 正 当 化 の 任 務 を 果 し て い な い と し て 、 ニ ュ ー ヨ ー ク タ イ ム ズ 側 に 軍 配 を あ げ た の で あ る 。 こ の 決 定 に つ い て 、 ブ ラ ッ ㈲ ク は 、 次 の よ う な 理 由 を つ け て い る 。 ﹁ マ デ ィ ソ ン お よ び そ の 他 の 修 正 第 一 条 の 立 案 者 た ち は 、 有 能 な 人 々 で あ っ た の で 、 絶 対 に 誤 解 さ れ る こ と が な い と か れ ら が 真 剣 に 信 じ た 文 言 で ﹃ 連 邦 議 会 は 、 プ レ ス の 自 由 を ⋮ ⋮ ⋮ 縮 減 す る 法 律 を つ く っ て は な ら な い ﹄ と 書 い た 。 修 正 第 一 条 の 歴 史 と 文 言 の 双 方 か ら し て 、 そ の ニ ュ ー ス 源 が ど の よ う な も の で あ ろ う と も 、 プ レ ス は 、 検 閲 も 、 差 止 命 令 も ま た 事 前 の 抑 制 も な し に ニ ュ ー ス を 公 表 で き る よ う に 自 由 に さ れ て い な け れ ば な ら な い と い う 見 解 が 、 支 持 さ れ る の で あ る 。 修 正 第 一 条 に お い て 、 建 国 の 父 祖 達 は 、 プ レ ス に 対 し 、 自 由 な プ レ ス が わ れ わ れ の 民 主 主 義 の な か で そ の 本 来 的 な 役 割 を 果 た す た め に も た な け れ ば な ら な い 保 護 を 与 え た 。 プ レ ス は 、 統 治 者 に で は な く 、 被 統 治 者 に 奉 仕 す る も の で あ っ た 。 プ レ ス が 政 府 を 批 判 す る の が 永 遠 に 自 由 で あ る よ う に 、 プ レ ス を 検 閲 す る 政 府 の 権 限 は 廃 止 さ れ た 凶 ( ダ oo ・ ク ラ ス 同 調 ) ダ グ ラ ス も 次 の よ う に い う 。 ﹁ 修 正 第 一 条 の 目 的 は 、 当 惑 さ せ る よ う な 情 報 を 政 府 が 抑 圧 す る と い う 広 く ひ ろ ま っ た 慣 行 を 禁 ず る こ と で あ っ た 。 ⋮ ⋮ ⋮ 政 府 に お け る 秘 密 は 、 基 本 的 に 反 民 主 的 で あ っ て 、 官 僚 主 義 的 誤 り を 永 続 さ せ る の で あ る 。 公 け の 問 題 に つ い て の 開 か れ た 討 論 と 議 論 は 、 我 々 の 国 民 の 健 康 に と っ て 重 要 で あ る 。 公 け の 問 題 に つ い て は 、 ﹃ 開 か れ た 健 全 な 討 論 ﹄ が な け れ ば な ら な い 。 ⋮ ⋮ ﹂ ( ブ ラ ッ ク ⑳ 同 調 ) ⑬ 事 前 抑 制 に 反 対 し は す る が 、 右 の 見 解 と は 異 な っ て 、 プ レ ナ ソ 、 ス チ ュ
151 表 現 の 自由(中 谷) オ ゆ ロ ロ ア ー ト 、 ホ ワ イ ト ら は 、 比 較 衡 量 の 立 場 を と り 、 問 題 と な っ た 記 録 の 公 表 が 国 家 の 安 全 に 事 実 上 ﹁ 重 大 で と り 返 し の つ か な い ﹂ 損 害 と な ら な い う ロ ロ だ ろ う と 判 断 し た の で あ る 。 } 方 、 反 対 意 見 は 、 バ ー ガ ー 、 八 一 ラ ン 、 ブ ラ ッ ク マ ン で あ る が 、 三 者 と も 本 質 的 な 問 題 を 議 論 を す る と い う よ り も 、 か な り テ ク ニ カ ル な レ ヴ ェ ル で 解 決 し よ う と す る 。 た と え ぽ 、 ハ : ラ ン は 、 外 交 問 題 に 関 し て は 、 裁 判 所 は 消 極 的 で あ る べ し と し て 行 政 府 の 態 度 を 重 ん じ よ う と し て い る 。 ⇔ 集 団 行 動 に よ る 表 現 通 常 の 表 現 形 態 ど は 異 な っ て 、 集 団 行 動 に よ る 表 現 に 対 す る 考 え 方 は 、 ⑭ 裁 判 官 に よ っ て 大 き く 異 な る よ う で あ る 。 我 国 の 公 安 条 例 の 事 件 か ら み て い こ う 。 ⑱ 新 潟 県 公 安 条 例 事 件 に お い て 、 最 高 裁 は 、 ﹁ 行 列 行 進 又 は 公 衆 の 集 団 示 威 運 動 ⋮ ⋮ は 、 公 共 の 福 祉 に 反 す る よ う な 不 当 な 目 的 又 は 方 法 に よ ら な い か ぎ り 、 本 来 国 民 の 自 由 と す る と こ ろ で あ る ﹂ が ﹁ こ れ ら の 行 動 に つ コ い て 公 共 の 安 全 に 対 し 明 ら か に 差 迫 っ た 危 険 を 及 ぼ す こ と が 予 見 さ れ る と き は 、 こ れ を 許 可 せ ず 又 は 禁 止 す る こ と が で き る 旨 の 規 定 を 設 け る こ と も 、 こ れ を も っ て 直 ち に 憲 法 の 保 障 す る 国 民 の 自 由 を 不 当 に 制 限 す る こ と に は な ら な い と 解 す べ き で あ る ﹂ と す る の で あ る ( 傍 点 -筆 者 )。 こ の 判 決 は 、 ホ ー ム ズ 、 ブ ラ ン ダ イ ス に よ っ て 形 成 さ れ た 、 明 白 か つ 現 在 の 危 険 テ ス ト ( o 一① 醇 罠 月 舘 ① 曇 q 碧 σQ 雪 げ ① ω酋 ) に 影 響 を 受 け て い る こ と が す ぐ 読 み と れ る の で あ り 、 集 団 行 動 に 対 し て か な り 寛 容 な 態 度 を 示 し て い る こ と も 理 解 さ れ る 。 ㎎ そ の 後 の 東 京 都 公 安 条 例 判 決 に お い て 最 高 裁 は 、 大 き く 態 度 を 変 え た の で あ る 。 ま ず ﹁ 憲 法 二 一 条 の 規 定 す る 集 会 、 結 社 お よ び 言 論 、 出 版 そ の 他 一 切 の 表 現 の 自 由 が 、 侵 す こ と の で き な い 永 久 の 権 利 す な わ ち 基 本 的 人 権 に 属 し 、 そ の 完 全 な る 保 障 が 民 主 政 治 の 基 本 原 則 の 一 つ で あ る こ と ⋮ ⋮ ⋮ 多 言 を 要 し な い ﹂ と す る も の の 、 他 の 基 本 的 人 権 と 同 じ く 公 共 の 福 祉 に よ る 制 約 を 認 め る の で あ る 。 そ し て 、 ﹁ 集 団 行 動 に よ る 思 想 等 の 表 現 は 、 単 な る 言 論 、 出 版 等 に よ る も の と は 異 な っ て 、 現 在 す る 一 種 の 物 理 的 力 に よ っ て 支 持 さ れ て い る こ と を 特 徴 と す る 。 か よ う な 潜 在 的 な 力 は 、 あ る い は 予 定 さ れ た 計 画 に 従 い 、 あ る い は 突 然 的 に 内 外 か ら の 刺 激 、 扇 動 等 に よ っ て き わ め て 容 易 に 動 員 さ れ 得 る 性 質 の も の で あ る L と 論 じ 、 結 局 、 集 団 行 動 に よ る 表 現 の 自 由 に つ い て は 事 前 規 制 も や む を 得 な い と 判 断 す る の で あ る 。 こ の よ う な 判 決 の 態 度 は 、 最 近 の 徳 島 市 公 安 条 例 判 灘 ま で 一 貫 し て い る と 思 わ れ る 。 こ れ と 対 照 的 に 、 地 裁 レ ヴ ェ ル で は 、 最 高 裁 と 異 っ た 考 え 方 が し ば し カ ば み ら れ る 。 京 都 府 学 連 事 件 の 橋 本 判 灘 は 、 民 主 主 義 の 原 理 か ら 表 現 の 自 由 の 優 越 的 地 位 を 明 ら か に し て い る 。 ﹁ 近 代 民 主 制 国 家 に お い て は 、 国 民 は 、 通 常 そ の 主 権 を 選 挙 を 通 じ て 行 使 す る が 、 選 挙 に は 政 治 的 、 思 想 的 意 見 の 存 在 を 前 提 と す る 。 表 現 の 自 由 は 、 こ の 政 治 的 、 思 想 的 意 見 の 醸 成 を う な が し 、 選 挙 の 本 来 の 目 的 を 発 揮 さ せ る 必 須 の 条 件 で あ り 、 し た が っ て 、 表 現 の 自 由 は 民 主 制 社 会 の 基 礎 と さ れ 、 憲 法 の 保 障 す る す べ て の 自 由 の 母 体 で あ る と さ え い わ れ て い る 。 こ の よ う に 、 民 主 制 社 会 は 、 民 衆 の 話 す 自 由 の み な ら ず 、 民 衆 の 聴 く 自 由 、 知 る 自 由 、 反 対 す る 自 由 が 完 全 に 保 障 さ れ る こ と に よ っ て は じ め て 成 立 す る の で あ る 。 と こ ろ が 現 代 社 会 に お い て 、 大 部 分 の 民 衆 に と っ て は 、 印 刷 ⋮ ⋮ 電 波 ⋮ ⋮ な ど 大 規 模 且 つ 最 も 有 効 な 思 想 伝 達 の 手 段 で あ る マ ス コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン は 、 実 際 上 ほ と ん ど こ れ を 駆 使 す る こ と が で き ず 、 し た が っ て 、 こ れ ら の 者 に と っ て は 、 自 ら の 思 想 を 主 体 的 に 表 明 す る 手 段 と し て 、 集 会 、 集 団 行 進 、 集 団 示 威 運 動 ⋮ ⋮ は 極 め て 重 大 な 役 割 を 果 す も の で あ り 、 ま た 、 代 議 政 治 の も と で は 、 そ の 正 常 な 運 営 上 、 選 挙 権 を 補 う 参 政 権 的 要 素 を 有 す る 。 し か し て 、 こ れ ら 集 団 的 行 動 は 、 正 に 憲 法 第 二 一 条 の 保 障 す る 表 現 の 自 由 の 一 形 態 な の で あ る 凶 そ し て 、 こ の 判 決 で は 、 新 潟 県 公 安 条 例 判 決 の 基 本 原 則 で 集 団 的 行 動 の 規 制 を 考 え る べ き と し た 。 東 京 地 裁 寺 尾 判 灘 は 、 ﹁ 表 現 の 自 由 の 保 障 を 象 徴 的 に い う な ら ぽ 、 そ れ は わ れ わ れ が 嫌 悪 す る 思 想 の た め の 自 由 で あ る 。 た と え 不 法 な 直 接 行 動 の 必 要 性 や 正 当 性 を 説 く も の に 対 し て も 、 そ れ が 表 現 の 自 由 に と ど ま る か ぎ り は 、 沈 黙 を 強 制 せ ず 、 合 法 性 を 保 障 し 、 よ り 多 く の 言 論 を よ び 起 す こ と に よ P
っ て 暴 力 の 唱 道 か ら 説 得 力 を 奪 い 、 暴 力 の 可 能 性 を 減 少 す る こ と が で き る の で あ る 。 表 現 の 自 由 は 国 政 上 最 大 の 尊 敬 を 受 け る べ き 、 民 主 制 社 会 が 自 動 す る た め の 不 可 欠 の 要 素 で あ る L と い う 。 も っ と も 、 絶 対 的 自 由 で は な く 、 比 較 衡 量 で 決 め る べ き と い う 。 ア メ リ カ に お い て 、 集 団 行 動 の 形 を と る 表 現 は 、 六 〇 年 代 の 人 種 差 別 反 対 運 動 の 中 で 多 く 生 じ た 。 も っ と も 、 こ れ ら の 事 件 は 、 公 安 条 例 の 事 件 と 異 な り 、 事 前 抑 制 の 問 題 に 限 ら ず 、 事 後 処 罰 を め ぐ る 問 題 で あ る が 、 行 動 に よ る 表 現 を ど の よ う に 位 置 づ け る か と い う 点 で 、 同 種 の も の と い え る 。 一 つ 事 件 を あ げ て み よ う 。 ﹀ 亀 零 ζ ≦ 閃 一白 一号 " 圏 α ￠ あ ● ω ρ δ ① ① ) ﹁ ア ダ レ イ ら フ ロ リ ダ 州 タ ラ ハ シ ー 郡 の 大 学 生 約 二 〇 〇 名 が 、 学 校 か ら 一 マ イ ル 離 れ た 刑 務 所 に デ モ を し た 。 そ れ は 、 前 日 行 な わ れ た 他 の 大 学 生 の 逮 捕 と 、 さ ら に 、 一 般 的 に 刑 務 所 に お け る 差 別 を 含 む 州 と 地 方 の 人 種 差 別 政 策 に 対 し て 抗 議 す る た め の デ モ で あ っ た 。 刑 務 所 と そ の 広 場 の 管 理 に 当 っ て い る 保 安 官 補 佐 は 、 学 生 た ち に 刑 務 所 広 場 か ら 立 ち 去 る よ う 説 得 し た 。 し か し そ れ が 効 果 が な か っ た の で 、 保 安 官 補 佐 は 退 去 を 通 告 し 、 さ ら に ﹃ も し 応 じ な け れ ぽ 侵 入 罪 で 逮 捕 す る 。 ま た 、 も し 逮 捕 に 抵 抗 す れ ば 抗 拒 罪 で 逮 捕 す る ﹄ と 警 告 し た 。 何 人 か の 学 生 は 立 ち 退 い た が 、 ア ド レ イ ら は 動 か ず 、 そ こ で 逮 捕 さ れ た 噸 最 高 裁 の 法 廷 意 見 は ブ ラ ッ ク が 書 き 、 有 罪 と さ れ た の で あ る 。 ブ ラ ッ ク は 、 修 正 第 一 条 の 自 由 は 、 ﹁ 我 々 が 憎 む 思 想 に 対 し て も 与 え ら れ な け れ ば な ら な い 噛 と ま で 寛 容 を み せ る の で あ る が 、 ひ と た び 問 題 が ﹁ 言 論 と 区 別 さ れ た 行 動 ( 。 。 己 二 9 V ﹂ に な る と 極 め て 厳 し い 判 断 を 示 し 、 こ の 事 件 に お い て も 、 メ カ ニ カ ル な 処 理 を し て い る 。 こ れ に 対 し て 同 じ く ブ ラ ッ ク と と も に 市 民 的 自 由 に 好 意 的 な ダ グ ラ ス は 、 ﹁ こ れ ら の 権 利 ( 人 々 が 平 穏 に 集 会 し 、 苦 痛 の 救 済 を 政 府 に 請 願 す る 権 利 ) は 、 宗 教 、 言 論 、 プ レ ス と な ら ん で 、 憲 法 の 優 越 的 権 利 (胃 ① 8 罵 & ユ 讐 訂 ) で あ る ﹂ と 述 べ て 、 反 対 し て い る 。 両 う ゆ 者 の 他 、 集 団 行 動 に 好 意 的 な の は 、 ウ ォ ー レ 汐 、 ゴ ー ル ド バ ー 夘 、 ブ レ ナ 蓬 で あ り 、 そ う で な い の は ・ ク ラ 一 句 → ラ ン な ど で あ る ・ ⇔ 反 体 制 的 表 現 表 現 の 自 由 を で き る 限 り 認 め る と い っ て も 、 国 家 と い う も の が 、 一 定 の 支 配 的 価 値 秩 序 で あ る 限 り 、 そ れ を 全 く 否 定 す る よ う な 表 現 を 放 置 で コ き な い の も 、 自 然 な こ と で あ る と い え よ う 。 国 家 は 自 己 保 存 の 権 利 を も ・ ￠8 つ と い わ れ る ゆ え ん で あ る 。 し か し 、 だ か ら と ,い っ て 、 無 制 限 に 抑 圧 す る の で は 何 の た め に 、 表 現 の 自 由 の 条 項 が あ る の か わ か ら な い 。 こ こ に ま た 、 調 整 の 問 題 が 生 じ る 。 我 国 の 場 合 、 国 家 の 基 本 構 造 を 否 定 す る 表 現 を 規 制 す る の は 、 破 防 法 第 三 八 条 二 項 二 号 で あ る 。 こ れ は 、 刑 法 第 七 七 条 の 内 乱 罪 ( 政 府 ヲ 顛 覆 シ 又 ハ 邦 土 ヲ 僣 窃 シ 其 他 朝 憲 ヲ 紊 乱 ス ル コ ト ヲ 目 的 ト シ テ 暴 動 ヲ 為 シ タ ル 者 ハ 内 乱 ノ 罪 ト 為 シ ⋮ ⋮ ) 、 第 八 一 条 (外 患 誘 致 ) 、 第 八 二 条 ( 外 患 援 助 ) の 罪 を 実 行 さ せ る 目 的 を も っ て 、 そ の 実 行 の 正 当 性 又 は 必 要 性 を 主 張 し た 文 書 又 は 図 画 を 印 刷 し 、 頒 布 し 、 又 は 公 然 掲 示 し た 者 を 、 五 年 以 下 の 懲 役 又 は 禁 錮 に す る も の で あ る 。 こ こ で は 、 地 裁 か ら み て い こ う 。 の む ゆ オ こ れ に 関 す る 事 件 と し て は 、 釧 路 地 鍵 、 津 地 蜘 、 京 都 地 蜘 、 岐 阜 地 麹 な ど の 判 決 が あ り 、 い ず れ も 破 防 法 を 合 憲 と し た う え で 明 白 か つ 現 在 の 危 険 テ ス ト を 適 用 し 、 そ の 要 件 を 欠 く と し て 無 罪 と す る の で あ る 。 次 に 一 例 と し て 、 岐 阜 地 裁 判 決 を み る こ と に し よ う 。 こ の 判 決 は 、 ま ず ﹁ 破 防 法 三 八 条 二 項 二 号 は 、 内 乱 罪 の 広 義 の 準 備 行 為 た る 性 格 を も つ 表 現 行 為 で あ っ て 、 そ の 目 的 と か か る 内 容 を も つ 文 書 を 想 定 す る こ と に よ っ て 、 ﹃ 抽 象 的 な 議 論 、 現 実 性 の な い 教 説 専 ら 意 見 の 交 換 や 思 想 上 の 論 議 を 求 め る 行 為 と 区 別 し て 、 そ の 処 罰 対 象 を 特 定 具 体 化 し 、 か か る 特 定 の 表 現 行 為 が 前 記 の 如 き 必 要 最 小 限 度 の 原 則 に ふ れ る 場 合 ﹄ そ れ は も は や 自 由 の 濫 用 で あ り 、 公 共 の 福 祉 に 反 す る も の と し て 制 限 し よ う と し て い る か ら 、 こ れ は 合 憲 と い わ ね ぽ な ら な い ﹂ と す る が 、 ﹁ 表 現 の 自 由 保 障 は 、 真 実 公 正 の 言 論 は 他 の 言 論 を 沈 黙 圧 迫 す る こ と に よ っ て 決 せ ら れ る の で は な く 、 相 互 の 表 明 討 論 に よ っ て 虚 偽 が 明 ら か に さ れ る と い う 、 人 間 理 性 に 合 致 す る 言 論 が あ ら わ れ て 来 る と い う 言 論 表 現 の 自 由 の 自 律 性 の 最 高 度 の 尊 重 の 上 に 立 っ て い る の で あ る 。 こ の よ う な 自 由 の 原 理 は 、 自 由 の 制 限 さ れ る 場 合 は ﹃ 具 体 的 に 明 白 な 自 由 の 濫 用 行 為
149 表現 の 自由(中 谷) に し て そ の 表 現 行 動 に つ い て 公 共 の 安 全 福 祉 に 対 し 明 ら か な 差 迫 っ た 危 険 を 及 ぼ す こ と が 予 見 さ れ た 場 合 に 限 る と い う 必 要 最 小 限 の 原 則 を 生 み だ す の で あ る L と い う 主 張 を も と に 、 明 白 か つ 現 在 の 危 険 テ ス ト を 使 り 用 し て 、 無 罪 と し た 。 有 罪 と す る た め に は 、 具 体 的 な 危 険 性 が 必 要 な の 03 で あ る 。 つ こ の 事 件 は 控 訴 審 判 灘 で も 無 罪 と さ れ た も の の 、 こ の 判 決 で は 、 明 白 か つ 現 在 の 危 険 テ ス ト は 、 公 共 の 福 祉 に 反 す る か 否 か を 決 定 す る 重 要 な 一 基 準 で あ る が 、 言 論 規 制 の 唯 一 ・ 絶 対 の 基 準 と は い え な い 、 と し て 破 防 法 三 八 条 二 項 二 号 の 文 書 の 頒 布 は 、 抽 象 的 危 険 犯 と す る の で あ る 。 ﹁ そ の 文 書 の 内 容 が 内 乱 罪 と い う 国 家 の 政 治 的 基 本 組 織 を 暴 力 を も っ て 顛 覆 せ ん と す る 重 大 な 犯 罪 の 正 当 性 、 必 要 性 を 主 張 す る も の で あ っ て 、 し か も か よ う な 文 書 を 内 乱 の 罪 を 実 行 さ せ る 目 的 を も っ て 頒 布 す る 行 為 で あ る か ら 、 そ れ が わ が 憲 法 の 保 障 す る 言 論 等 表 現 の 自 由 の 著 し い 濫 用 で あ る こ と は い う ま で も な く 、 こ れ に よ り 被 頒 布 者 を 内 乱 罪 に 駆 り 立 て る 危 険 性 の あ る こ と に 鑑 み る と 、 か か る 頒 布 行 為 は そ れ 自 体 、 当 然 に 公 共 の 安 全 を 危 殆 な ら し め る も の と し て 、 そ の 可 罰 的 違 法 性 を 認 め て も 、 毫 も 言 論 を 不 当 に 圧 迫 す る も の で は な い 。 そ う だ と す る と 、 こ の 文 書 頒 布 罪 は 被 頒 布 者 に 対 し そ の 内 容 に つ い て 理 解 、 共 鳴 を 求 め る 行 為 で あ る に か か わ ら ず 、 被 頒 布 者 に 対 す る 具 体 的 な 影 響 の 有 無 と も 無 関 係 に 成 立 す る の で あ る か ら 、 原 判 決 の 説 示 し て い る よ う な 公 共 の 安 全 に 対 し 具 体 的 に 明 ら か な 差 し 迫 っ た 危 険 が 予 見 さ れ る こ と は 、 こ の 文 書 頒 布 罪 の 成 立 に は 必 要 で は な い と い う こ と に な ら ざ る を 得 な い 四 結 局 、 被 告 人 等 に ﹁ 内 乱 の 罪 を 実 行 さ せ る 目 的 ﹂ が な か っ た と し た の で あ る 。 最 高 裁 も 、 高 裁 ㈲ の こ の 判 断 を 認 め た 。 ア メ リ カ で 破 防 法 に あ た る の は 、 州 レ ヴ ェ ル 、 連 邦 レ ヴ ェ ル と も 存 在 す る が 、 こ こ で は 、 連 邦 法 の ス ミ ス 法 、 マ ッ カ ラ ン 法 を み て み よ う 。 ス ミ ス 法 は 正 式 に は 、 外 国 人 登 録 法 ( ≧ 一雪 国 Φ σq 一 の諄 ㊤ 二 。 冨 > 9 ) で あ る が 、 そ の 30 セ ク シ ョ ン 2 が 問 題 で あ る 。 こ れ は 、 コ 七 九 八 年 の 外 国 人 法 お よ び 煽 動 法 以 来 は じ め て 、 平 時 に お け る 破 壊 活 動 の 取 締 り を 定 め L 、 ﹁ 勧 告 ま た は 印 刷 物 の 配 布 に よ る 軍 隊 の 士 気 へ の 干 渉 、 実 力 ま た は 暴 力 に よ っ て 合 衆 国 政 府 を 転 覆 す る こ と が 望 ま し い こ と の 唱 道 ・ 教 唆 ・ 教 育 、 お よ び 右 の 目 的 の た め の 集 団 の 組 織 化 等 を 処 罰 す る こ と に な っ て い る 凶 ス ミ ス 鋤 法 の 合 憲 性 を あ ら そ っ た 事 件 に は 、 ∪ ⑩ 弓 一ω ざ ζ 託 け巴 oQ けp 8 ρ < p け① ω タ オ む ゆ ￠ 葺 け 巴 望 p 8 99 ω o 巴 Φ ω ざ ￠ 三 け巴 Go $ 8 鉾 Z o 8 ≦ q 三 け a GQ 鼠 8 唖 な ど が あ る 。 < ρ 8 の 事 件 を と り あ げ よ う 。 こ れ は 、 実 力 ま た は 暴 力 に よ る 政 府 転 覆 の 唱 道 を 共 謀 し た か ど で 、 カ ル フ ォ ル ニ ア の 一 四 人 の 共 産 党 員 が 有 罪 と さ れ た の に 対 し 、 最 高 裁 が 六 対 一 で こ の 有 罪 判 決 を 破 棄 し た 事 件 で あ る 。 法 廷 意 見 を 述 べ た 八 一 ラ ン 判 事 は 、 ま ず ス ミ ス 法 の 合 憲 的 解 釈 を 行 な い 、 ﹁ 禁 止 さ れ る 唱 道 は 、 力 に よ る 転 覆 の 単 な る 抽 象 的 教 義 の 唱 道 で は な く 、 そ の よ う な 行 動 に 人 を 煽 動 す る と 合 理 的 に か つ 通 常 予 想 さ れ る 言 葉 を 使 用 す る こ と に よ っ て 、 そ の よ う な 目 的 の 行 動 を 唱 道 す る こ と で あ る 。 ⋮ ⋮ 重 要 な 区 別 は 、 そ の コ 唱 道 の 対 象 と な っ た 人 び と が 、 単 に 何 か を 信 じ る こ と を す す め ら れ る こ と で は な く し て 、 現 在 ま た は 未 来 に お い て 何 か を な す よ う 駆 り た て ら れ た に ち が い な い と い う こ と で あ る ﹂ と し て 、 禁 止 さ れ る の は ﹁ 思 想 の 領 域 に お け る 唱 道 ﹂ で は な く ﹁ 行 動 の 唱 道 ﹂ で あ る と し 、 本 件 被 告 人 た ち ㈹ が ス ミ ス 法 の 犯 罪 を 構 成 す る に は 、 証 拠 不 十 分 で あ る と 判 断 し た 。 こ れ に 対 し て 、 ブ ラ ッ ク は 、 ﹁ 私 は 、 修 正 第 一 条 は 、 議 会 に 対 し 、 国 民 が 公 け の こ と に つ い て 話 す こ と 一 こ の よ う な 議 論 が 行 為 ( 合 法 、 非 合 法 た る と を 問 わ な い ) を 煽 動 す る か ど う か に 関 係 な く 一 を 罰 す る の を 禁 じ て い る と 信 じ る ﹂ と 述 べ 、 裁 判 所 の ア プ ロ ー チ で は 、 被 告 は 、 話 す だ け で 有 罪 と さ れ う る と 批 判 す る 。 ブ ラ ッ ク は 、 ス ミ ス 法 そ の も の を 違 憲 と い う の で あ る 。 ( ダ グ ラ ス 同 調 ) マ ッ カ ラ ン 法 は 、 国 内 安 全 保 障 法 (ζ 8 冨 巴 oQ 8 再 凶￠ > 2 ) と も い う 。 幽 法 の 第 一 部 は 、 ﹁ 破 壊 活 動 取 締 法 ﹂ で 、 司 法 長 官 に 共 産 主 義 活 動 組 織 の 構 成 員 や 役 員 を 登 録 す る こ と 、 そ の 財 政 や 出 版 に 関 す る デ ー タ ー を 提 出 す る こ と を 要 求 し 、 全 体 主 義 的 独 裁 制 樹 立 の 共 謀 や 政 府 に 雇 傭 さ れ る 際 に 右 の 組 織 の 会 員 で あ る こ と を 隠 す こ と な ど を 犯 罪 と し た 。 本 法 の 合 思 9 ,
性 が 問 題 に な っ た O 。 昌 昌 巨 一 幕 勺 母 受 ざ ω ロ ぎ り 忽 く ① ﹀ 。 二 く 三 Φ ω 0 8 霞 巳 bd F で 、 フ ラ ン ク フ ァ ー タ ー は 、 ﹁ 特 定 の 行 政 規 制 が 個 人 の 行 為 の 完 全 な 自 由 に 及 ぼ す 障 害 に 対 し て は 、 当 該 規 制 に よ っ て 達 成 さ れ る 諸 目 的 の 公 衆 に 与 え る 価 値 が 比 較 衡 量 さ れ な け れ ば な ら な い ﹂ と し た う え で 、 規 制 を 決 め た 議 会 の 判 断 を 不 合 理 だ と す る こ と は で き な い と 論 じ た 。 こ れ に 対 し て 、 ブ ラ ッ ク は 、 ﹁ 共 産 党 の 法 益 を 奪 い 、 そ の 構 成 員 を 投 獄 さ ㈹ せ る 本 法 は 修 正 第 一 条 に 反 す る ﹂ と す る 。 四 わ い せ つ 的 表 現 わ い せ つ 規 制 の 緩 和 と い う 世 界 的 な 流 れ の 中 で 、 我 国 の 最 高 裁 は 厳 し や い 態 度 を と り 続 け て い る 。 悪 徳 の 栄 え 事 伶 に お い て 、 最 高 裁 は 次 の よ う な 判 断 を し て い る 。 ﹁ 文 書 が も つ 芸 術 性 ・ 思 想 性 ︹ に よ っ て ︺ 刑 法 が 処 罰 の 対 象 と す る 程 度 以 下 に 猥 褻 性 ⋮ ⋮ が 解 消 さ れ な い 限 り 、 芸 術 的 、 思 想 的 価 値 の あ る 文 書 で あ っ て も 、 猥 褻 の 文 書 と し て の 取 扱 い を 免 れ る こ と は で き な い 凶 ﹁ 当 裁 判 所 は 、 名 誉 毀 損 に 関 す る 法 理 と 同 じ く 、 文 書 の も つ 猥 褻 性 に よ っ て 侵 害 さ れ る 法 益 と 芸 術 的 、 思 想 的 文 書 と し て も つ 公 益 性 と を 比 較 衡 量 し て 、 猥 褻 罪 の 成 否 を 決 す べ し と す る よ う な 主 張 は 、 採 用 す る こ と が で き な い 凶 ﹁ 出 版 そ の 他 の 自 由 や 学 問 の 自 由 ︹ と い え ど も ︺ 絶 対 無 制 限 の も の で は な く 、 そ の 濫 用 が 禁 ぜ ら れ 、 公 共 の 福 祉 の 制 限 の 下 に 立 つ ⋮ ⋮ 凶 ﹁ 芸 術 的 、 思 想 的 価 値 の あ る 文 書 に つ い て も 、 そ れ が 猥 褻 性 を も つ も の で あ る 場 合 に は 、 性 生 活 に 関 す る 秩 序 お よ び 健 全 な 風 俗 を 維 持 す る た め 、 こ れ を 処 罰 の 対 象 と す る こ と が 国 民 生 活 の 利 益 に 合 致 す る も の と 認 め ら れ る か ら 、 こ れ を 目 し て 、 憲 法 二 一 条 、 三 一 条 に 違 反 す る も の と い う こ と は で き な い 凶 こ の よ う に 、 多 数 意 見 は 、 わ い せ つ 的 表 現 を 価 値 が 低 い と し て 、 比 較 衡 量 に 価 し な い と い う の で あ る 。 し か し 、 少 数 意 見 で は 、 そ れ ぞ れ ニ ュ ア ン ス の 違 い は あ る が 、 表 現 の 自 由 の 価 値 を 重 視 し た 比 較 衡 量 論 の 展 開 が み ら れ る ( 横 田 、 奥 野 、大 隅 、田 中 、 色 川 ) 。 注 目 す べ き は 、 田 中 、 色 川 裁 判 官 で あ る 。 田 中 は 、 ﹁ 憲 法 二 一 条 の 保 障 す る 言 論 出 版 そ の 他 一 切 の 表 現 の 自 由 や 、 憲 法 二 三 条 の 保 障 す る 学 問 の 自 由 は 、 憲 法 の 保 障 す る 他 の 多 く の 基 本 的 人 権 と は 異 な り 、 ま さ し く 民 主 主 義 の 基 礎 を な し 、 こ れ を 成 り 立 た し め て い る 、 き わ め て 重 要 な も の で あ っ て ⋮ ⋮ 公 共 の 福 祉 の 要 請 に 基 づ き 法 律 に よ っ て 制 限 さ れ る こ と の 予 想 さ れ て い る 職 業 選 択 の 自 由 や 居 住 移 転 の 自 由 な ど と は 、 そ の 性 質 を 異 に す る も の と 考 え る L と し て 、 表 現 の 自 由 の 優 越 性 を 説 く 。 こ の よ う な 見 方 は 、 わ い せ つ 概 念 を 相 対 的 に 考 え る こ と に な る 。 ま た 色 川 は 、 極 端 な 春 本 以 外 は 、 比 較 衡 量 の 対 象 と す べ き だ と す る の で あ る か 、 そ の 理 由 は 次 の と お り で あ る 。 ﹁ 憲 法 二 一 条 に い う 表 現 の 自 由 が 、 言 論 、 出 版 の 自 由 の み な ら ず 、 知 る 自 由 を 含 む こ と に つ い て は 恐 ら く 異 論 が な い で あ ろ う 。 ⋮ ⋮ 表 現 の 自 由 は 他 者 へ の 伝 達 を 前 提 と す る の で あ っ て 、 読 み 、 聴 き そ し て 見 る 自 由 を 抜 き に し た 表 現 の 自 由 は 無 意 味 と な る か ら で あ る 。 ⋮ ⋮ 文 芸 作 品 を 鑑 賞 し そ の 価 値 を 享 受 す る 自 由 は 、 出 版 、 頒 布 の 自 由 と 共 に 、 十 分 に 尊 重 さ れ な け れ ぽ な ら な い 四 下 級 審 で も 、 悪 徳 の 栄 え 事 件 地 裁 判 決 で も み ら れ る よ う に 相 対 的 わ い せ つ の 立 場 に た つ も の が み ら れ る 。 ア メ リ カ に 移 ろ う 。 わ い せ つ 文 書 等 の 郵 送 を 禁 止 す る 連 邦 法 の 合 憲 性 う が 争 わ れ た ロ ス 判 灘 で は 、 わ い せ つ 的 表 現 は 埋 め 合 せ で き る よ う な 社 会 的 重 要 性 を 欠 く と し て 、 憲 法 上 保 護 さ れ な い と す る 。 フ ァ ニ ー ・ ヒ ル タ 判 涛 で は 、 当 該 文 書 が わ い せ つ と な る た め の 三 要 件 を 示 し 、 こ れ ら 全 て が 満 た さ れ な け れ ぽ 、 わ い せ つ と な ら な い と し た 。 そ し て 、 わ い せ つ 性 の 有 無 を 文 書 の 内 容 の 性 質 の み な ら ず 、 そ の 文 書 の 置 か れ た 状 況 と の 関 係 で 判 断 す る と こ ろ の 、 い わ ゆ る 相 対 的 わ い せ つ を と る 。 こ の 傾 向 は 、 ス ㈹ タ ン リ ー 判 決 で ヨ リ 明 確 と な る 。 こ の 判 決 に よ れ ぽ 、 わ い せ つ 文 書 等 の 規 制 は 、 他 の 社 会 的 利 益 と の 比 較 衡 量 の の ち 、 憲 法 上 許 さ れ る の で あ る 。 こ の よ う に 、 方 向 と し て は 、 わ い せ つ を 憲 法 上 の 保 護 か ら 除 く の を や め て 、 憲 法 の 要 請 を と り 入 れ た 一 定 の ス タ ン ダ ー ド の も と で 比 較 衡 量 を 行 う 傾 向 に あ る 。 も っ と も 、 ブ ラ ッ ク と ダ グ ラ ス は 、 以 前 か ら 言 論 の 域 に あ る 限 り 、 修 正 第 一 条 の 保 護 を 受 け る と い う 立 場 を と っ て い る 。 ㈲ 名 誉 毀 損 的 表 現 .幽 名 誉 毀 損 に 関 し て 最 高 裁 は 次 の よ う に い う 。 ﹁ 憲 法 二 一 条 は 言 論 の 自
147 表現 の 自由(中 谷) 由 を 無 制 限 に 保 障 し て い る も の で は な い 。 そ し て 、 原 判 決 の 是 認 し て い る 第 一 審 判 決 判 示 の ご と き 記 事 を 新 聞 紙 に 掲 載 し こ れ を 頒 布 し て 他 人 の 名 誉 を 毀 損 す る こ と は 言 論 の 自 由 の 乱 用 で あ っ て 、 憲 法 の 保 障 す る 言 論 の 自 由 の 範 囲 内 に 属 す る も の と 認 め る こ と は で き な い 凶 我 国 に お い て は 、 表 現 の 自 由 と 名 誉 毀 損 の 対 立 は 、 そ ん な に 意 識 さ れ て い な い よ う で あ る 。 こ れ は 、 刑 法 ( 二 三 〇 条 ノ ニ ) が 、 ﹁ 公 共 ノ 利 害 二 関 ス ル 事 実 二 係 リ 其 目 的 専 ラ 公 益 ヲ 図 ル ニ 出 テ タ ル モ ノ ト 認 ム ル ト キ ハ 事 実 ノ 真 否 ヲ 判 断 シ 真 実 ナ ル コ ト ノ 証 明 ア リ タ ル ト キ ハ 之 ヲ 罰 セ ス ﹂ ﹁ 前 条 第 一 項 ノ 行 為 公 務 員 又 い 公 選 二 依 ル 公 務 員 ノ 候 補 者 二 関 ス ル 事 実 二 係 ル ト キ ハ 事 実 ノ 真 否 ヲ 判 断 シ 真 実 ナ ル コ ト ノ 証 明 ア リ タ ル ト キ ハ 之 ヲ 罰 セ ス ﹂ と し て 調 和 を は か っ て い る か ら で あ る 。 も っ と も こ の 場 合 、 真 実 性 に つ い て の 挙 証 責 任 を 被 告 人 に 負 わ せ る こ と に よ っ て 名 誉 を 厚 く 保 護 し よ う ㈲ と い て い る 。 ア メ リ カ に お い て も 、 長 ら く 名 誉 毀 損 的 表 現 は 、 言 論 の 自 由 の 範 囲 外 ゆ と さ れ て い た が 、 ニ ュ ー ヨ ー ク タ イ ム ズ 事 俸 以 後 、 表 現 の 方 は か な り 厚 く 保 護 さ れ る よ う に な っ て い る 。 こ の 事 件 は 、 ニ ュ ー ヨ ー ク タ イ ム ズ 紙 に 掲 載 さ れ た 、 南 部 の 公 民 権 運 動 の 資 金 お よ び 偽 証 罪 に 問 わ れ て い る キ ン グ 博 士 の 弁 護 費 用 の 調 達 を 目 的 と す る 基 金 募 集 の 全 頁 大 の 広 告 が 、 ア ラ バ マ 州 モ ン ゴ メ リ 市 の 9 ξ O 。 ヨ ヨ 冨 ω 一 8 雪 を 誹 謗 す る も の で あ る と し て 生 じ 個 。 ブ レ ナ ン は 、 法 廷 意 見 で 、 ﹁ 公 け の 問 題 に 関 す る 表 現 の 自 由 は 、 修 正 第 一 条 に よ っ て 保 障 さ れ て い る と い う 一 般 的 命 題 は 、 我 々 の 決 定 に よ っ て 長 ら く 解 決 さ れ て い る 。 ⋮ ⋮ 事 実 に つ い て の 誤 り 、 特 に 人 の 精 神 的 状 態 と プ ロ セ ス に つ い て の 誤 り は 不 可 避 で あ る ﹂ と 述 べ 、 現 実 的 悪 意 ( 8 言 巴 ヨ 巴 一8 ) の 理 論 を 提 出 し た 。 こ れ は 、 原 告 11 被 害 者 の 方 が 、 被 告 11 侵 害 者 の 表 現 の 虚 偽 性 ( h巴 8 ξ ) ま た は 虚 偽 性 を 無 謀 に 無 視 し た こ と を 証 明 し な い 限 り 名 誉 毀 損 と な ら な い と す る の で あ る 。 ブ ラ ッ ク は 同 意 し た が 、 も っ と 徹 底 的 に 表 現 の 自 由 の 方 に 価 値 を お き 、 一 九 五 二 年 の bO ① p 阜 零 轟 冒 タ ヨ ﹃ 。 冨 の 反 対 意 見 で は 、 ﹁ 一 般 大 衆 の 関 心 の あ る 事 項 に つ い て 議 論 す る こ と を 処 罰 す る た め に 、 刑 事 ラ イ ベ ル 法 を 拡 張 す る こ と は 、 い ず れ の 場 合 に も 、 修 正 第 一 条 に よ っ て 自 由 な 表 現 に ゆ だ ね 62 ら れ て い る 領 域 に 対 す る 、 そ れ 相 応 の 侵 害 を 意 味 す る L と 述 べ て い る 。 ダ グ ラ ス も 同 じ 立 場 を と る 。 ω 知 る 権 利 の 問 題 は 、 報 道 機 関 と の 関 係 に 限 ら れ て は い な い が 、 こ こ で は そ れ に 限 定 し た い 。 石 村 善 治 ﹁ 知 る 権 利 ﹂ 体 系 ・ 憲 法 判 例 研 究 n 所 収 ( 一 九 七 四 ) 参 照 。 ② 一 八 ∼ 一 九 世 紀 的 な 市 民 社 会 の コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン を 考 え る の に は 、 対 面 的 コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン で 十 分 で あ っ た 。 そ し て 、 そ こ に お け る 表 現 の 自 由 と い う こ と は 、 発 信 人 の 発 信 の 自 由 を 保 障 す る こ と だ と 考 え ら れ て い た の で あ る 。 こ れ は 、 あ ら ゆ る 人 が 発 信 人 、 受 信 人 と な り う る と い う 前 提 に さ さ え ら れ て い た の で あ る 。 し か る に 、 大 衆 社 会 と い わ れ る 現 代 の 社 会 に お い て こ の 前 提 は 崩 れ る 。 巨 大 な 資 本 を も っ た マ ス ・ メ デ ィ ア は 、 本 来 の 任 務 で あ る チ ャ ン ネ ル と し て の 機 能 に と ど ま ら ず 、 情 報 の 発 信 源 と し て 、 情 報 の 創 作 者 と し て 活 動 す る に 至 り 、 一 般 大 衆 は も っ ぱ ら 情 報 の 受 信 人 と し て 存 在 す る よ う に な っ た 。 確 か に 、 こ の 現 象 の の マ イ ナ ス 面 ( 権 力 の 道 具 と し て の マ ス メ デ ィ ア ー た と え ぽ 、 ナ チ ス に お け る コ コ 情 報 操 作 ) を 我 々 は 忘 れ て は な ら な い が 、 他 方 、 プ ラ ス の 面 と し て 、 権 力 に 対 抗 コ コ コ コ コ コ し 国 民 の 目 、 耳 の 役 割 を 果 た す マ ス メ デ ィ ア を も 考 え る こ と が で き る の で あ る 。 コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン に つ い て は 、 国 。 閃 . 閃 僧 σq ① ξ ℃ o 一 三 〇 。。 9 コ 山 O o ヨ ヨ 二 三 8 二 〇 コ ・ 一 8 ① 噛 ℃ ● ミ ● ﹄ ① p 〒 ζ p ユ Φ O o 簿 ① 器 計 Ω o ロ < ① ヨ p 三 ω o け σq 3 < ① 3 ① 。・ り 一 り 刈 G。 . ㈹ 最 高 裁 昭 和 二 五 年 ( あ ) 二 五 〇 号 ・ 同 二 七 年 八 月 六 日 大 法 廷 判 決 、 刑 集 六 巻 八 号 九 七 四 頁 。 判 例 体 系 1 二 六 四 頁 。 の (8)(7)(6)(5)巻 に つ い て は 、 を 使 用 し た 。 ⑨ = ` σq o r b口 ﹃ 穿 ( 這 ω 刈 ∼ な ら ん で 自 由 派 の チ ャ ン ピ オ ン 。 oo ≦ 一 一 一 Mp ∋ ○ ● U o ` σq 一 窃 ( 這 ω O ∼ 最 高 裁 昭 和 四 四 年 二 月 二 六 日 大 法 廷 決 定 ・ 昭 四 四 年 ( し ) 六 八 号 、 刑 集 二 三 一 号 一 四 九 〇 頁 。 判 例 体 系 1 ・ 4 五 九 〇 頁 。 昭 和 三 三 年 八 月 二 〇 日 行 裁 例 集 九 巻 八 号 一 六 六 二 頁 。 昭 和 四 六 年 一 一 月 一 五 日 判 時 六 五 一 号 二 九 頁 。 昭 和 四 九 年 一 月 三 一 日 判 時 七 三 二 号 = 一頁 。 Z Φ 毛 皮 o 昆 ↓ ぎ ① ω 0 9 く ● ご 三 け① q ω 3 け窃 ゆ 心 O ω O ●QO ● 謡 ω ( 一 Φ 謡 ) こ の 窮 件 法 律 時 報 四 三 巻 一 一 号 参 照 。 ブ ラ ッ ク の 意 見 の み 、 同 書 六 二 頁 の 訳 ) F ・ D ・ ル ー ズ ヴ ェ ル ト 任 命 。 ダ グ ラ ス と ) ル ー ズ ヴ ニ ル ト 任 命 。 ブ ラ ッ ク と と も レ O 蝕
﹁ に 、 ヴ ィ ソ ン 、 ウ ォ ー レ ン コ ー ト で 個 人 の 諸 権 利 を 護 る た め に 活 躍 。 ⑪ ↓ 含 ﹃ σq o o 畠 ζ 碧 ω 冨 = ( 一 り ① 刈 ∼ ) も 、 ブ ラ ッ ク 、 ダ グ ラ ス の 系 列 に あ る 。 Qオ ≦ 一 ≡ す ヨ 9 し口 器 暮 p 5 ( 一 り ㎝ 0 ∼ ) ア イ ゼ ン ハ ワ i 任 命 。 と こ ろ が 、 最 高 裁 入 り す る と す ぐ 、 積 極 主 義 者 の グ ル ー プ に 加 わ る 。 ⑯ 勺 o # o 吋 0り 8 毛 騨 冥 ( 一 ㊤ α c。 ∼ ) ア イ ゼ ン ハ ワ ー 任 命 。 ウ ォ ー レ ン コ ー ト で は 保 守 ブ ロ ッ ク に い た 。 04 じσ 旨 o = 胃 ・ ≦ 三 8 ( 一 り ① N ∼ ) ケ ネ デ ィ 任 命 。 積 極 主 義 の グ ル ー プ 。 ⑱ ξ 舘 器 コ しσ 自 σq 零 ( 一 り ① ⑩ ∼ ) ニ ク ソ ン 任 命 の 保 守 派 。 ⑯ ﹄ 。 7 コ ≧ ● = 鴛 一 嘗 ( 一 り 翼 ∼ ) フ ラ ン ク フ ァ ー タ ー が 一 九 六 二 年 に 法 廷 を 去 っ た あ と 、 裁 判 所 の 自 制 派 の ブ ロ ッ ク の リ ー ダ ー で あ る 。 以 上 、 ㈲ ∼ αe の 注 、 及 び 以 後 の 人 名 の 注 は 、 ↓ 冨 ω 。 一 三 睾 匹 o。 冨 瓢 3 " ︾ ヨ Φ ユ 。 導 O o ロ ω 葺 三 一 〇 轟 一 レ p ∼ け 三 乙 Φ 島 ・ 一 〇 刈 ρ τ ・ 刈 。。 ω 以 下 を 参 考 に し た 。 0の 公 安 条 例 は 、 法 的 に は 、 事 前 抑 制 の 問 題 で あ る が 、 こ こ で は 、 裁 判 官 が 、 集 団 行 動 と 民 主 主 義 の 関 係 に つ い て ど の よ う に 考 え て い る か に 焦 点 を あ て て み て い く 。 03 最 高 裁 昭 和 二 九 年 = 月 二 四 日 大 法 廷 判 決 。 刑 集 八 巻 = 号 一 八 六 六 頁 。 こ れ に は 藤 田 裁 判 官 の 反 対 意 見 が あ る 。 9 ζ∼㊤ ⑫匂 ⑫】) ￠〔凄 α を 使 用 。 に つ い て は 、 ① 山 . ㈲ ( 一 〇 〇 一 ) ㈲ 国 碧 一 毛 母 語 コ ( O 朝 ω ∼ 一 り ① O ) ア イ ゼ ン ハ ワ ー 任 命 。 ウ ォ ー レ ン が 長 官 の 間 、 裁 判 所 は 、 ド ラ マ チ ッ ク に 自 由 主 義 の 方 に 転 換 し た 。 ㈲ ﹀ ﹃ ひ 霞 ﹄ . Ω 。 匡 ぴ 醇 σq ( 一 〇 ① N ∼ 冨 ① ㎝ ) ケ ネ デ ィ 任 命 。 フ ラ ン ク フ ァ ー タ ー の 後 任 で あ っ た が 、 ウ ォ ー レ ン コ : ト で は 、 自 由 主 義 の ブ ロ ッ ク に あ っ た 。 ⑳ ↓ 。 ヨ O ・ Ω p 詩 ( 一 逡 り ∼ 一 ㊤ 零 ) ト ル ー マ ン 任 命 。 ク ラ ー ク は 、 ウ ォ ー レ ン コ 最 高 裁 昭 和 三 五 年 七 月 二 〇 日 大 法 廷 判 決 。 刑 集 一 四 巻 九 号 一 二 四 三 頁 。 最 高 裁 昭 和 五 〇 年 九 月 一 〇 日 大 法 廷 判 決 。 判 時 七 八 七 号 。 最 高 裁 昭 和 三 五 年 七 月 二 〇 日 大 法 廷 判 決 。 刑 集 一 四 巻 九 号 一 二 四 三 頁 。 昭 和 四 二 年 五 月 一 〇 日 。 以 上 、 大 野 正 男 ・ 裁 判 に お け る 判 断 と 思 想 ( 一 九 七 一 年 ) = ハ ○ ∼ 一 六 一 頁 但 し 、 若 干 表 現 を 変 え た と こ ろ も あ る 。 ア メ リ カ に お け る こ の 種 の 事 件 竃 ● ρ ﹀ げ ① 3 p けξ . 9 < 帥 一 二 げ o ユ 一〇 。。 q コ 画 霞 岳 ① O o コ ω 二 ε 二 〇 コ 讐 N ロ 傷 一 り 認 " 署 誌 O 。。 ∼ 自 剃 参 照 。 O o ヨ 目 当 一 。・ の 唱 導 藁 く ・ 60 ロ げ く 零 ω ぞ ① > 9 ぞ 一二 ① ω O o 暮 3 一 ゆ 島 4 ω O 刈 C ● GQ ● 一 一 ト で は 市 民 的 自 由 の 事 件 で は 最 も 一 貫 し た 保 守 主 義 者 で あ っ た 。 ㈲ 自 己 保 存 の 権 利 ( 夢 。 り 凶σq 茸 。 h 。。 ① 〒 肩 ① 。。 ① 署 暮 一〇 5 ) を 、 あ ら ゆ る 社 会 に と っ て の 究 極 的 な 価 値 ( 3 ① 三 二 ヨ p 8 く 巴 器 o { 9 コ 望 ω α o 一⑦ ξ ) と み な す も の に 、 八 一 ラ ン 、 フ ラ ン ク フ ァ ー タ ー が い る 。 切 臼 話 コ げ 一 p 菖 < ● q . ω ■ ω ① O ζ 。 G∩ . 一 〇 り ( H り α ⑩ ) に お け る 八 一 ラ ン の 法 廷 意 見 及 び デ ニ ス 事 件 の フ ラ ン ク フ ァ ー タ ー の 意 見 参 照 。 ⑳ 昭 和 二 九 年 九 月 一 五 日 。 判 時 三 六 号 。 ㈹ 昭 和 三 〇 年 二 月 二 八 日 。 判 時 四 八 号 。 ω 昭 和 三 一 年 = 一 月・ 二 七 日 。 判 時 = 二 号 。 ㈱ 昭 和 三 四 年 一 月 二 七 日 。 判 時 一 八 三 号 。 ㈲ 宮 内 裕 ・ 戦 後 治 安 立 法 の 基 本 的 性 格 ( 一 九 七 一 年 ) 一 七 頁 他 参 照 。 名 古 屋 高 裁 判 決 昭 和 三 九 年 一 月 一 四 日 。 下 刑 集 一 七 巻 一 号 一 頁 。 ㈹ 最 高 裁 決 定 昭 和 三 九 年 = 一 月 二 一 日 。 判 時 三 九 六 号 。 ㈲ こ れ の 英 文 に つ い て は 、 ﹀ ● エ ・ 囚 Φ 一 ξ 巴 ・ 悶 2 乱 p 島 。 コ ω 。 h 宰 ① 巴 。 ヨ ぎ ひ o > ヨ Φ ユ 8 コ O o コ 。。 二 ε 島 0 7 一 り 刈 卜o 噛 ℃ マ bO o◎ α ∼ bこ oo ① ● ⑳ O ⑩ コ 三 。。 ︿ ' ￠ 三 け 巴 oQ 冨 8 ω ・ ω 自 ￠ ・ しo ・ お ︽ 一 り 切 ご 鮒 尾 ゆ 8 。。 く ・ q 三 け 巴 oQ け p 8 ω 嚇 ω 課 9 しつ ・ b。 O Q。 ( 一 り 昭 ) ㈲ GQ o 巴 ① ω く ● ご 三 8 " ω 3 8 切 . ω 9 q ● ω ・ bσ 8 ( 一 8 一 ) ㈹ Z o 8 < . 〇 三 け 巴 ω 3 3 ω 、 ω 雪 9 ω ' N り O ( お ① ご ω 以 上 、 日 ・ 目 ● 国 ヨ ① 房 。 コ 噛 ↓ 。 毛 碧 山 p Ω ① コ ① り 巴 ↓ 7 ① 。 蔓 。 h け 7 ① 閃 寄 切 け ﹀ ヨ Φ 己 ヨ 雪 ﹃ 一 Φ ① ◎ 小 林 、 横 田 訳 ・ 表 現 の 自 由 ( 一 九 七 二 年 ) 一 五 〇 ∼ 一 五 二 頁 に よ っ て い る 。 ㈱ こ れ の 英 文 に つ い て は 、 } Ω 9 け ヨ き 冨 雪 匹 甲 ζ . N 凶 調 一 雪 ① 傷 ● O 。 ヨ 目 二 三 ω 量 子 ① O o 琴 房 § q 3 ① O o コ 箕 納 言 け 一 〇 コ 噂 一 8 ♪ 署 。 8 ∼ ① 一 . ㈹ 小 林 、 横 田 ・ 前 掲 書 、 一 五 二 ∼ 一 五 四 頁 を 使 用 。 ㈹ 最 高 裁 昭 和 四 四 年 一 〇 月 一 五 日 大 法 廷 判 決 。 ㈲ 閃 o ひ く ● ご 三 8 出 しo け p 8 ω 噂 ω 課 q ■ ω . ミ O ( 一 霧 刈 ) ㈹ ﹀ し口 o o ﹃ Z p ヨ 巴 3 脳 o ぎ Ω ① 一 ゆ 民 .切 言 o ヨ o 凶﹃ ω o h p ≦ o ヨ 睾 o h コ ① p 切 ξ 0 3 ︿ ・ ﹀ け8 3 建 Ω ① 器 円 円 o h ζ p 。。 。。 9 鼻 ⊆ 器 暮 。。 魍 ω o。 ω q . QQ ・ 自 ω ( 一 〇 ① O > ㈲ ω 3 三 3 < ● Ω 8 品 一9 嘘 ω 逡 ￠ ■ Go ・ ♂ 刈 ( 一 Φ O O ) ・ ⑱ 最 高 裁 昭 和 三 三 年 四 月 一 〇 日 判 決 。 刑 集 一 二 巻 五 号 八 三 〇 頁 。 ㈹ 最 高 裁 昭 和 四 四 年 六 月 二 五 日 大 法 廷 判 決 は 、 刑 法 二 三 〇 条 ノ 一 の 規 定 は 、 人 格 権 と し て の 個 人 の 名 誉 の 保 護 と 憲 法 二 一 条 に よ る 正 当 な 言 論 の 保 障 と の 調 和 を
145 表現 の 自由(中 谷) は か っ た も の で あ る か ら 、 刑 法 二 三 〇 条 ノ ニ 第 一 項 に い う 事 実 が 真 実 で あ る こ と の 証 明 が な い 場 合 で も 、 行 為 者 が そ の 事 実 を 真 実 で あ る と 誤 信 し た こ と に つ い て 相 当 の 理 由 が あ る と き は 犯 罪 の 故 意 は な く 名 誉 毀 損 の 罪 は 成 立 し な い 旨 を 述 べ て 、 表 現 の 自 由 を 重 ん じ る 態 度 を と っ て い る 。 判 例 体 系 1 ・ 4 三 五 一 頁 。 60 Z o ≦ く o 多 日 ぎ ① ω O o . く ● G。 巳 一 ぞ 彗 ︾ ω δ 9 Go ・ N 課 ( 冨 2 ) 60 堀 部 政 男 ﹁ 名 誉 ・ プ ラ イ バ シ ー と 表 現 の 自 由 ﹂ 講 座 ・ 現 代 の 社 会 と コ 、ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン 3 一 九 七 頁 。 働 右 回 ・ 一 九 五 頁 。 三 、 両 国 の 比 較 ご く 僅 か の 素 材 か ら の 帰 納 は 危 険 で あ る が 、 み よ う 。 e 表 現 の 自 由 と 民 主 主 義 こ こ で は 次 の 点 を 考 え て 判 決 に お い て 、 表 現 の 自 由 と 民 主 主 義 の 必 然 的 関 連 を 説 か な い も の は な い と い っ て よ い 位 で あ る が 、 裁 判 官 に よ っ て も 、 ま た 、 領 域 に よ っ て も そ の 程 度 は 異 な る よ う で あ る 。 ま ず 知 る 権 利 に 関 し て い え ば 、 我 国 の 方 が ア メ リ カ よ り も 国 民 主 権 と の 関 係 を 明 確 に し て い る よ う に 思 わ れ る 。 そ れ は 、 ア メ リ カ の 場 合 、 ジ ェ フ ァ ー ソ ン 以 来 、 か な り な し く ず し 的 に プ レ ス の 自 由 が 主 張 さ れ て き た か ら で あ ろ う 。 集 団 行 動 の 正 当 化 の 論 証 に お い て も 、 我 国 の 地 裁 レ ヴ エ ル で は 、 知 る 権 利 と 表 裏 一 体 の 関 係 に あ る も の と し て 国 民 主 権 を 基 礎 に 理 論 構 成 を し て い る が 一 も っ と も 、 最 高 裁 の 場 合 は 民 主 主 義 と 結 び つ け て い な い よ う で あ る 一 、 ア メ リ カ で は 経 験 的 な 把 握 を し て い る よ う で あ る 。 反 体 制 的 表 現 に 関 し て い え ば 、 両 国 と も 法 律 を 違 憲 と し な い で 、 法 の 適 用 レ ヴ ェ ル で そ れ ぞ れ 工 夫 し て い る よ う で あ る 。 わ い せ つ の 領 域 に お い て は 、 そ の 概 念 を 相 対 化 す る の に 、 芸 術 的 、 思 想 的 表 現 の も つ 文 化 的 価 値 が も ち だ さ れ 、 こ の 領 域 に お い て 裁 判 官 が 消 極 的 で あ る べ き だ と い う の が そ の 論 拠 と な っ て い る よ う に 、 こ の 領 域 が 最 も 民 主 主 義 と の 関 係 が う す い よ う で あ る 。 そ の 点 、 悪 徳 の 栄 え 事 件 で 色 川 裁 判 官 が 国 民 の 知 る 自 由 の 対 象 を 芸 術 作 品 に ま で 拡 げ た の は 興 味 深 い 。 名 誉 毀 損 的 表 現 の 場 合 、 被 害 者 が 公 務 員 の 時 、 両 国 と も 民 主 主 義 の 原 理 が 出 て く る ( 我 国 の 場 合 立 法 で あ る 程 度 解 決 さ れ て い る ) が 、 挙 証 責 任 か ら み る と 、 ア メ リ カ の 方 が 表 現 の 自 由 の 保 護 に 厚 い と い え る 。 口 三 つ の テ ス ト 次 に 、 表 現 の 自 由 と 他 の 利 益 と の 調 和 の た め に と ら れ る 工 夫 ー テ ス ト 、 ス タ ン ダ ! ド と い わ れ る 一 の 観 点 か ら み る こ と に し よ う 。 ア メ リ カ に お い て 、 そ の 主 要 な も の と し て 、 ﹁ 明 白 か つ 現 在 の 危 険 テ ス ト ( 0 8 p ﹃ 9 巳 ℃ 弓 ① 6。 Φ 三 島 凝 ① 弓 8 ω 辞 )﹂ 、 ﹁ 比 ∼軟 衡 且 里 テ ス ト ( げ 巴 嘗 o 貯 αq け ① 6。 け ) ﹂ 、 ﹁ 絶 対 テ ス ト ( 匙 ω 。 一三 ① 8 ω け ) ﹂ な ど が あ る 。 一 明 白 か つ 現 在 の 危 険 テ ス ト は 、 一 九 一 九 年 の ゆ エ ン ク 事 件 に お い て ホ ヨ る ー ム ズ に よ っ て 提 出 さ れ た 。 そ の 後 、 ア ブ ラ ム ス 、 ギ ト ロ ー 、 ウ ィ ッ ト ロ ニ μ 等 の 事 件 の 少 数 意 見 、 補 足 意 見 に お い て ヨ リ 精 致 に さ れ 、 一 九 四 〇 年 代 に 入 り 、 自 由 派 の 裁 判 官 が 多 数 を 制 す る 時 代 に な る と 、 ﹁ 優 越 的 地 位 の 理 論 ﹂ に よ っ て 裏 う ち さ れ る こ と に な り 、 法 規 そ の も の の 合 憲 性 の 判 定 基 準 に ま で 高 め ら れ た 。 こ の テ ス ト の 背 後 に あ る 思 想 は 、 思 想 の 自 由 市 場 理 論 ( 真 理 の 最 上 の テ ス ト は 、 市 場 の 競 争 に お い て み ず か ら を 容 認 さ せ る 思 想 の 力 で あ る ) と い う 考 え 方 で あ る 。 こ の テ ス ト は 、 一 九 五 〇 年 代 に 入 り 、 比 較 衡 量 テ ス ト に お さ れ 、 今 や 見 る 影 も な い 。 そ の 反 対 に 、 こ の テ ス ト は 、 我 国 で は 、 学 説 に お い て 高 く 評 価 さ れ て い る 。 実 際 、 地 裁 レ ヴ ェ ル が 、 最 高 裁 の 公 共 の 福 祉 論 に 正 面 か ら 対 決 す る も の と し て 、 集 団 行 動 に よ る 表 現 、 反 体 制 的 表 現 の 領 域 は じ め 、 種 々 の と こ ろ で 使 用 し て い る 。 最 高 裁 は 、 新 潟 県 公 安 条 例 事 件 で こ の テ ス ト を 使 用 し て い る が 、 そ の テ ス ト の 背 後 に あ る 思 想 に ま で コ ミ ッ ト し て い た と は 思 わ れ な い 。 東 京 都 公 安 条 例 事 件 で は 、 ア メ リ カ で こ の テ ス ト が 克 服 し よ う と し た ﹁ 悪 し き 傾 向 の テ ス ト ( げ 践 8 民 ① ま 望 8 。。 ↓ ) ﹂ を 使 用 し て い る 。 ﹁ 比 較 衡 量 テ ス ト ﹂ は 、 一 九 五 〇 年 代 初 期 の ダ ウ ズ 、 デ ニ ス 事 件 か ら 使 わ れ は じ め た テ ス ト で 、 一 定 の ス タ ン ダ ー ド を 定 立 し な い で 、 そ の 事 件 毎 に 処 理 し て い こ う と す る も の で あ る 。 こ の テ ク ニ ッ ク は 、 我 国 の 最 高 裁 も 知 る 権 利 で 用 い て い る し 、 悪 徳 の 栄 え 事 件 の 少 数 意 r 膨
