新株発行に際する既存株主の救済方法
著者 橡川 泰史
雑誌名 靜岡大学法経研究
巻 39
号 4
ページ 1‑25
発行年 1991‑02‑28
出版者 静岡大学法経学会
URL http://doi.org/10.14945/00008693
国
新 株 発 行 に際 す 既る 存 株 主 の救 済 方 法
橡 川 泰 史
は じ め に
新株 発 行 に際 す る 二 つの 株主 救 済 制度 新 株 引 受 契 約無 効 訴 訟 の訴 利の 益
お わ り に 一︑ は じ め に
株 式会 社 が有 償 の新 株 発 行 を お こな う 理由 は様 々 であ る︒ 備設 投 資 等 長 期 にわ たり 運 用 す る資 金 の調 達 を目 的 と し て 行 わ れ る こと も あ ろ う し︑ 公開 会 社 に お いて
︑ そ 会の 社 の市 場株 価 が銀 行 借 り入 よれ り も低 コス ト 資で 金 調達 でき る程 新株 発行 に際 する 存既 主株 の救 済方 法 一
四 三 二 一
法経 研究 二九 巻四 号
︵一 九九
〇年
︶ 二 度 にま で高 く な たっ よう な場 合 には
︑ 短 期 運 用資 金 調 達 の手 段 とも な り得 る︒ あ る いは 敵︑ 対 的 テ ー クオ ー バ ー に対 抗 し て︑ 現 経営 陣 に友 好的 な株 主 の議 決 権 割 合 を高 め る こ とが 目 的 であ る場 合 もあ り得 る し︑ 企業 結 合 の手 段 と し て業 務 提 携 や役 員 派遣 等 に伴 い新 株 が発 行 さ れ る こと も あ る だ うろ
︒ し か しな が ら︑ 発 行会 社 の意 図 が いか な るも ので あ れ︑ 有償 増 資 が な さ れ れば いず れ にせ よ︑ 株主 に新 株 引 受権 が付 与 さ 且れ つ全 株 主 が これ を行 使 たし の なで い限 り︑ 既 存株 主 の持 分 割 合 は変 動 す る︒ ま た︑ 新 株 引受 権 の有 無 に かか わら ず
︑ 常通 ︑ 一株 当 たり の純 資 産額 や 配当 利 回 り︑ 株 券 の 市 場 価額 も変 動 す る こと にな る︒ そう す る と︑ 有償 の新 株 発 行 が な さ れ る と︑ 発行 会 社 の意 図 の如 何 にか かわ らず
︑ 持 分割 合 や株 式 の経 済 的 価値 の変 動 によ てっ ︑ 一部 また は全 部 の既 存 株 主 に不 利益 が生 じ る こと は当 然 予想 され ると ころ であ る︒ で は こ のよ う な不 利 益 被を り︑ あ る いは 被 る おそ れ のあ る場 合
︑ 当 該 株 主 は︑ 自 己 の株 主 とし て の地 位 保を 全 す くべ
︑ いか な る救 済 求を るめ こと が で き るだ ろ う か︒ 現在 支 配 的 と思 わ れ る学 説 はで
︑ 株式 の本 質 は共 有 にお け る持 分 と のア ナ ロジ ー で とら え られ て いる
︵社 員権 論
︶ れ︑ 共有 持 分 侵を 害 す る行 為 に対 し ては
︑ 各 持分 権 者 個は 別 に︑ 所 有 権 にも とづ く妨 害 排除 請 求 な り所 有 権 確 認 訴 訟 な り に よ てっ 持 分 権 自 体 を保 全 す る こと が で きる はず であ る から
︑ こ の説 の下 では
︑ 不 利 益 を被 る株 主 が 個別 に救 済 を 求 め る手 段 有を す る べき と考 え る のが 自 然 あで る︒ し か し実 際 には
︑ 株 主 が新 株 発 行 よに る不 利 益 を 事 前 に回 避 し︑ あ る いは 事 後 的 に救 済 求を め る手 段 と し ては
︑ 商 法 は︑ 新 株 発 行差 止請 求 権
︵商法 二八
〇条 の 一〇
︶ と 新 株 発 行無 効 の訴
︵同 二八
〇 条 の 一五 乃至 一八
︶ の 二 つの 救済 手 段 し か用 意 し て いな い︒ こ のう ち差 止請 求 は︑ そ の性 質 上
︑ 新株 発 行前 にな さ れな け れば なら な いと 言 われ
︑ そ れ故
︑ これ 司を 法 手続 によ っ て会 社 に強 制 す る た め には 本 案 判 決 を 待 つ時 間 的 余裕 が な いの で︑ 仮 処 分手 続 に頼 るほ かな
∝
︑ そ の仮 処 分 決定 は︑ ま さ に
﹁仮
﹂ の地 位 を定 め る処 分 過に ぎ な いが 故 に︑ こ の決 定 を会 社 側 が無 視 す る こと を有 効 に防 ぐ こ とが で き る かが 疑
間視 さ れ て き て い徒
︒ と ころ が︑ もう 一つ 商 法 上 の救 済 手 段 であ 新る 株 発行 無 効 の訴 は︑ 判 決 の効 果 が 当事 者 のみ な ら ず 当 該 株 式 の判 決 時 所の 持 人を 含 第む 者二 もに 及 ぶ も のと さ れ
︵商 法 二八
〇 条 の 一六
︑ 同 一〇 九 条
︶︑
それ 故
︑ 新 株 発行 に際 し て些 細 な違 法 が あ たっ から と い てっ これ を無 効 すに る と︑ 株 式 の流 通性 著を くし 害 す こと にな る ので
︑ な ん ら か のか た ち で無 効 原 因 を制 限 し な け れば な ら な いと 解 さ れ る︒ そ こ 判で 例 も学 説 も︑ 無 効 原 因 を きわ め て厳 格 な も のと 解 し きて てお り︑ かな り例 外 的 な場 合 なで け れば 新︑ 株 発 行 無を 効 とす る こと に よ てっ 既 存 株 主 が 救済 得を る こと は で き な く な てつ いる のが 現状 であ
︒純 こ のよ う な状 況 は︑ 前 述 の社 員権 論 のア ナ ロジ ー の意 義 を疑 わ せ るも ので あ ろう
︒ も ち ろ ん︑ 社 員 権 論 の立 場 から こ う い たっ 状 態 説を 明 でき な いわ け はで な い︒ な ぜ な らば
︑ 社 員 権論 はで
︑ 株 主権 には 民法 上 の共 有 持 分 はに な い特 殊 社 団法 的 制な 約 が加 え ら れ る こ とが 当 然 の前 提 と さ れ て るい らか あで る︒ し かし
︑ 論 理 的 な破 綻 はな いと は言 え 所︑ 有 権 の効 力 の重 要 な 部一
︑ す な わ ち妨 害 排 除請 求 権 の行 使 が︑ ほぽ 全 面 的 制に 約 さ れ てし うま ので は︑ 株 主 権
＝ 所有 権 と い う アナ ロジ ー によ る説 明 は︑ こ の局 面 では 有 効 性 を失 てっ るい と言 わ ざ る を得 な い︒ し かし
︑ 右 よの う な 法状 態 は︑ 新株 発 行 に際 し て不 利 益 を被 る株 主 救の 済 手 段 が︑ 商 法 の用 意 す る 二 つの 制 度︱
︱ 新 株 発 行 差 止請 求 と新 株 発行 無 効 の訴 １ １
に限 定 さ れ る と うい こ をと 前 提 とし て るい
︒ 株 主 の救 済 方 法 が こ のよ う に特 定 の訴 訟 形式 に強 制 され る のは な ぜ な ので あ ろ う か︑ そし てそ のよ う な強 制 は 妥当 な ので あ ろう か︒ これ は︑ 新 株 発行 に 際 す る株 主 の地 位 の変 動 を ど こま で許 容 す る か と うい 会 社 法 の本 質 にか かわ る問 題 あで る︒ 本 稿 は こ の問 題 に つき
︑ 新 株 引 受契 約 無 効確 認 の訴 提起 の可 否 を 手掛 り に︑ 考 察 試を み るも ので あ る︒ そ のた め には
︑ まず 右 の 二 つ 制の 度 が︑ 株 主 利の 益 を ど のよ う に保 護 し よう とし て るい の かを 検 討 す る のが 順 序 であ ろう
︒
新株発行に際する既存株主の救済方法
法経 研究 二九 巻四 号
︵一 九九
〇年
︶ 二︑ 新 株発 行 に対 す る 二 つの 株 主 救済 制 度
︵１
︶ 新 株発 行 無 効 の訴 新
株発 行 無 効 の訴
︵商 法 八二
〇 条 の 一五 以 下
︶ は︑ 昭和 一三 年 の商 法 改 正 で導 入 され た資 本増 加 無 効 の訴 の規 定 を ほ 引ぼ き継 いだ も の であ
︒縫 こ 増の 資 無 効 の訴 の規 定 は︑ 増 資 後 の無 効 主張 制を 限 しな いと 法 律関 係 の安 定 や株 式 取 引 の 安 全 を 害 す る こ と に配 慮 し て︑ 設 立 無 効 の規 定 に準 じ て作 ら たれ と
﹂翼
︒ し かし ヽ 新 株 発行 無 効 の訴 が既 存 株 主の 救 済 と し て役 立 てら 得れ る かを 問 題に す る なら ば
︑ 設立 無 効 の訴 は議 論 の参 考 と はな ら な い︒ 設立 無 効 の訴 は︑ い たっ ん成 立 し た会 社 を解 散 さ せ る こと 目を 的 と し た制 度 であ り︑ 既 存株 主 が 会社 の継 続 を前 提 と し て維 持 し よう とし て るい 継続 企業 への 投 資者 とし て 利の 益 に つ いて は︑ こ 制の 度 の下 で は配 慮 得し な いか ら であ る︒ イド ツ法 で は︑ 増 資 効の 力 を争 う 特 別 の制 度 は用 意 さ れ て いな い︒ ド イ ツ株 式 法 の下 はで
︑ 増 資 の決 定 は総 会 決 議 で な さ れ る のが 原 則 であ り︑ 認 可 資 本 を利 用 す る際 にも
︑ 総 会 決 議 によ る取 締 役 のへ 授 権 が 必 要 あで る︒
︵Ｚ Ｎ Ｎ８
＞ｒ Ｏ︶︒
そ れ ゆ え増 資 に対 す る株 主 の異 議 も︑ 瑕疵 あ る総 会 決議 に対 す る異 議 と いう たか ち で為 さ れ る こ と にな る︒ こ の形 式 あで ばれ
︑ ま さ に継 続 企 業 の 一員 と し て︑ 企業 の為 し た増 資 決定 よに る不 利 益の 救済 を求 め て いく こと が可 能 で あ る︒ し た が てっ
︑ 違 法 な増 資 に対 す る既 存 株 主の 利 益 回 復 のた め の訴 訟 のあ り方 に つい て︑ ド イ ツ法 にお け る議 論 は 参 考 にな る も のと 思 わ れ る︒ ド イ ツ では
︑ 瑕 疵 あ る総 会 決議 は通 例
︑ 決議 の不 存 在︑ 相 対 的 無効
→
■い﹃Ｆ ８ Ｂ︶ の決 議 絶︑ 対 的 効無 曾ド 一し の
四 ￨
決議
︑ 取 り消 し得 る決 議 の四 つに 分 類 さ れ る と言 わ れ る が︑ 大 体 の瑕 疵 は後 二者 に属 す る︒ 決 議 が無 効
→¨
︐ ｏ 一一９ とな る原 因 は︑ 株 式法 二四 条一 各 号 制に 限 列挙 さ れ て おり
︑ それ 以外 の瑕 疵 のあ る決 議 は︑ 株 式 法 二四 三条 よに り取 り消 し 得 る決 議 とな る に過 ぎ な い︒ 無 効 原 因 とし て列 挙 さ れ る のは
︑ 招 集 権 のな い者 によ る総 会 招 集 総︑ 会 の日 時 ｏ場 所 等 の 公 告 の瑕 疵
︵同条 一号
・ 一一 条 二 上二 項
︶︑公 証 人 よに る議 事 録 の作 成 の欠 鋏
︵二四 一条 二号
・三 二〇 条 一二 丁 項四
︶︑
決議 の内 容 が株 式 会 社 の本 質 や︑ 会社 債権 者
・公 共 の利 益 の保 護 を定 め る規 定 に反 す ると き
︵一 三
〇条 三号
︶︑決 議 の内 容 善が 良 の風 俗 に反 す る きと
︵同条 四号
︶︑非 訟 事 件 続手 法 よに り 登記 裁 判 所 職が 権 で総 会 決 議 の登 記 を抹 消 たし 場 合
︵同 条 六号
︶ あで る︒ そ し て︑ 同法 二四 一条 五号 によ れば
︑ これ 以 外 の瑕 疵 によ り取 り消 得し る決 議 は︑ 取 消 訴 訟 によ る取 消 判 決 によ てっ 無効 と宣 せら れ ては じ め て無 効 な決 議 とな る︒ 株 主 総会 決 議 無 確効 認 訴 訟 は︑ 株 式 法 二四 九 条 特に 別 の訴 訟 方式 と し て定 めら れ て いる が︑ 同 条 一項 は︑ 他 の訴 訟 方 式 によ る無 効 確 認 を排 除 しな いこ と を明 定 し て るい
︒ し かし 手 続 上 の瑕 疵 以外 の事 由 を 理由 と し て決 議 が無 効 とな る の は︑ 決議 が第 二者 の利 益 害を す る場 合 であ り︑ 既 存 株 主 増が 資 決議 によ る不 利 益 理を 由 にし て決 議無 効 確 認 訴 訟 よに る 救 済 を求 め る こと が でき る状 況 は想 定 し くに い︒ うそ す る と︑ 決議 の取 消 によ る救 済 が株 主 に残 され た手 段 であ る︒ 株 式 法 二四 条三 項一 よに れば
︑ 法 令 定・ 款 反に す る総 会 決 議 は︑ 訴 の みに よ てっ 取 り消 す こと が で きる
︒ し たが てっ 増 資 決議 の取 消 も︑ 訴訟 によ てっ 請 求 す べき こと にな る︒ こ の訴 は︑ 総 会 決議 の瑕 疵 を争 う訴 訟 であ り︑ 判 決 に対 世 効 が付 与 され
︵株 式法 二四 条八
︶︑
ま た原 適告 格
︑ 提 期訴 間
︑ 判 決 の効 力 の継 続 性 の点 制で 約 があ るが
︵同法 二四 五
︑ 二四 条六
︑ 二四 四条
︶︑
これ は わ が国 の新 株 発 行 無効 の訴 と類 似 し て いる
︵商法 二 八〇 条 の 一五 乃至 一七 参 照
︶︒
た だ︑ 新 株 発行 無 効 判 決 よに てっ 無 効 と さ れ る のは
︑ 総会 決 議 で はな く取 締 役会 の決 定 あで り︑ ま た︑ 判決 の遡 及効 に つ いて も︑ わ が国 で は明 文 で否 定 さ れ て いる の に︑ ド イ ツ法 では 否定 さ れ な い点 も異 な る︒ し かし
︑ 両者 と も会 社 の決 定 を対 世的 新株 発行 に際 るす 存既 株主 の救 済方 法 五
