救護義務違反の罪 と不作為の殺人未遂罪
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︿ 判 例 研 究 V
救 護 義 務 違 反 の 罪 と 不 作 為 の 殺 人 未 遂 罪
川 崎 一 夫
東 京 高 裁 昭 和 四 六 年 三 月 四 日 第 一 〇 刑 事 部 判 決 ( 昭 和 四 五 年
( う ) 第 二 七 五 八 号 業 務 上 過 失 傷 害 ︑ 道 路 交 通 法 違 反 ︑ 殺 人 未 遂
被 告 事 件 ︑ 原 審 ・ 昭 和 四 五 年 一 〇 月 二 二 日 浦 和 地 方 裁 判 所 第 一
刑 事 部 判 決 刑 裁 月 報 二 巻 一 〇 号 一 一 〇 七 頁 ) 高 裁 刑 集 二 四 巻 一
号 = ハ 八 頁
︿ 判 決 要 旨 ﹀ 自 動 車 運 転 者 と し て ︑ 人 身 事 故 を 起 し た 場 合 に
採 る べ き 負 傷 者 救 護 の 義 務 を 怠 っ た 道 路 交 通 法 違 反 の 罪 と ︑ 自
己 の 過 失 に よ り 重 傷 を 負 わ せ た 被 害 者 を 救 護 す べ き 義 務 に 違 反
し ︑ 未 必 の 殺 意 を も っ て 救 護 し な い 不 作 為 に よ る 殺 人 未 遂 罪 と
は 別 罪 を 構 成 し ︑ 前 者 は 後 者 に 吸 収 さ れ る も の で は な く ︑ 一 個
の 行 為 で 数 個 の 罪 名 に 触 れ る 場 合 に あ た る ︒ ︻ 破 棄 自 判 ︼
︿ 参 照 条 文 ﹀ 刑 法 二 〇 三 条 ︑ 同 一 九 九 条 ︑
路 交 通 法 一 一 七 条 ︑ 同 七 二 条 一 項 前 段 同 五 四 条 一 項 ︑ 道 ︿ 事 実 の 概 要 ﹀ 被 告 人 X は ︑ 自 動 車 運 転 の 業 務 に 従 事 す る も
の で あ る が ︑ 昭 和 四 五 年 一 月 = 日 午 後 一 一 時 五 分 ご ろ ︑ 軽 乗
用 自 動 車 を 運 転 し て 旧 中 仙 道 の セ ン タ ー ラ イ ン 付 近 を 上 尾 市 方
面 か ら 鴻 巣 市 方 面 に 向 っ て 時 速 約 六 〇 キ ロ メ ー ト ル で 進 行 し ︑
同 県 北 足 立 郡 北 本 町 大 字 北 本 宿 五 二 入 番 地 先 の 交 通 整 理 の 行 な
わ れ て い な い 交 差 点 に さ し か か り ︑ 同 交 差 点 を 直 進 通 過 し よ う
と し た と こ ろ ︑ こ の よ う な 場 合 自 動 車 運 転 者 と し て は 前 方 左 右
を 注 視 し ︑ 横 断 者 な ど の 早 期 発 見 に つ と め 進 路 の 安 全 を 確 認 し
て 進 行 す べ き 業 務 上 の 注 意 義 務 が あ る の に か か わ ら ず ︑ こ れ を
怠 り 前 方 を 注 視 し な い で 進 行 し た 過 失 に よ り お り か ら 右 交 差 点
を 進 行 方 向 右 側 か ら 左 側 に 横 断 歩 行 中 の A ( 当 時 四 九 年 ) を 前
方 約 二 五 メ ; ト ル の 地 点 に 近 づ い て も 発 見 で き ず ︑ そ の 際 た ま
た ま 同 交 差 点 の 右 側 手 前 の 角 か ら 二 人 乗 り の 自 転 者 が 交 差 点 に
進 入 し よ う と し て い る の を 発 見 し ︑ と っ さ に 同 交 差 点 を 横 断 す
る も の と 考 え て 直 ち に ハ ン ド ル を や や 左 に 切 り な が ら 急 ブ レ ー
キ を か け た た め 自 己 の 運 転 す る 軽 乗 用 自 動 車 を 滑 走 さ せ ︑ 前 記
横 断 歩 行 中 の A を 約 六 メ ー ト ル の 前 方 に 至 り よ う や く 発 見 し た
が ︑ 急 ブ レ ー キ を か け た ま ま 何 ら の 措 置 を 講 ず る い と ま も な く
自 車 の 前 部 を 衝 突 さ せ て 同 人 を 約 六 メ ー ト ル 左 斜 前 方 に は ね と
ば し て 道 路 左 側 の 側 溝 内 に 転 倒 さ せ ︑ よ っ て ︑ 同 人 に 対 し 約 六
か 月 間 の 入 院 加 療 を 要 し た 左 大 腿 骨 複 雑 骨 折 ︑ 頭 部 外 傷 ︑ 右 下
腿 打 撲 傷 の 傷 害 を 与 え た ︒ 右 衝 突 後 ︑ X は ︑ 直 ち に 受 傷 し た A
を 自 己 の 知 っ て い る 鴻 巣 ・ 加 須 県 道 ぎ わ に 所 在 す る Y 病 院 に 入
院 さ せ る べ く ︑ 自 己 の 運 転 す る 軽 乗 用 自 動 車 の 助 手 席 に 乗 せ て
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右 旧 中 仙 道 を 鴻 巣 市 街 に 向 っ て 運 転 進 行 し て い た と こ ろ ︑ 当 時
受 傷 し て い た 同 人 を 直 ち に Y 病 院 あ る い は 他 の 近 く の 病 院 に 入
院 さ せ た な ら ば 同 人 を 十 分 に 救 護 し え た の で あ り ︑ 被 告 人 も そ
の こ と を 認 識 し て い た の で あ る か ら 被 告 人 に は 右 の よ う な 救 護
措 置 を 講 じ て A の 生 命 を 安 全 に 維 持 す べ き 義 務 が あ る に も か か
わ ず ︑ 同 人 に 前 記 の よ う な 重 傷 を 負 わ せ た こ と か ら 処 罰 も 重
く ︑ 多 額 な 補 償 金 も 要 求 さ れ る と 思 い ︑ と っ さ に 右 受 傷 し た 同
人 を 人 通 り の な い 場 所 へ 運 ん で 置 去 り に し て 自 己 の 起 し た 前 記
衝 突 事 故 の 発 覚 を 免 れ よ う と 決 意 し ︑ 病 院 へ 入 院 さ せ る な ど し
て 救 護 す べ き 義 務 を 放 棄 し て 前 記 衝 突 地 点 か ら 約 一 ︑ 九 〇 〇 メ
ー ト ル 進 行 し た 地 点 を 左 折 し て 国 鉄 高 崎 線 の 踏 切 を 通 過 し ︑ Y
病 院 の 所 在 す る 鴻 巣 市 街 の 方 向 と は 異 る 方 向 に 自 動 車 を 進 行 さ
せ ︑ 同 日 午 後 一 一 時 三 〇 分 ご ろ 前 記 事 故 現 揚 か ら 約 二 ︑ 九 〇 〇
メ ー ト ル 離 れ た 鴻 巣 市 大 字 原 馬 室 四 三 五 三 番 地 先 の 暗 い 砂 利 道
に 至 り ︑ 同 所 は 当 時 人 や 車 の 交 通 が な く た や す く 人 に 発 見 さ れ
る 見 込 の な い 場 所 で あ る こ と を 見 定 め て 停 車 し ︑ 被 告 人 X は 前
記 衝 突 事 故 の 状 況 程 度 ︑ A が 失 心 し て お り ︑ さ ら に 左 足 を 骨 折
し て い た こ と か ら 同 人 の 傷 害 が 重 大 で あ る こ と を 認 識 し ︑ ま た
そ の た め に 身 動 き の で き な い 同 人 を 右 停 車 し た 場 所 付 近 に 放 置
す れ ば 同 人 は 死 ん で し ま う か も 知 れ な い と 認 識 し た が ︑ 前 記 の
目 的 の た め に そ れ も や む を 得 な い と 考 え て 右 停 車 し た 道 路 左 側
沿 い の 陸 田 を 堀 り 起 し た 窪 み に 同 人 を 自 車 助 手 席 か ら 引 き ず り
降 ろ し て 放 置 し 同 所 か ら 逃 走 し た が ︑ 翌 一 二 日 午 前 一 時 五 五 分
ご ろ ︑ A の 所 在 を さ が し 求 め て た ま た ま 同 所 に さ し か か っ た B ほ か 三 名 が A を 発 見 し ︑ 即 時 同 人 を 救 護 し て 同 市 加 美 二 丁 目 一
〇 番 一 〇 号 U 病 院 に 入 院 さ せ た の で ︑ 同 人 を 死 亡 さ せ る に 至 ら
な か っ た も の で あ る ︒
第 一 審 判 決 は ︑ 右 の 事 実 の う ち ︑ A に 自 車 を 衝 突 さ せ て 傷 害
を 与 え た 点 に つ い て は 業 務 上 過 失 致 傷 罪 ( 刑 法 二 一 一 条 前 段 )
に ︑ A に 傷 害 を 与 え て 救 護 の 措 置 を 講 じ な か っ た 点 に つ い て は
救 護 義 務 違 反 罪 ( 道 路 交 通 法 一 一 七 条 ︑ 七 二 条 前 段 ) に ︑ 未 必
の 殺 意 を も っ て A を 車 外 に ひ き ず り お ろ し 置 去 り に し て 逃 走 し
た が ︑ A を 死 亡 さ せ る に 至 ら な か っ た 点 に つ い て は 不 作 為 に よ
る 殺 人 未 遂 罪 ( 刑 法 二 〇 三 条 ︑ 一 九 九 条 ) に ︑ そ れ ぞ れ 該 当 す
る と し ︑ 救 護 義 務 違 反 と 殺 人 未 遂 と は 観 念 的 競 合 ( 刑 法 五 四 条
一 項 前 段 ) に な る と し ︑ さ ら に 業 務 上 過 失 致 傷 と の 関 係 で 併 合
罪 ( 刑 法 四 五 条 前 段 ) に な る と し ︑ 被 告 人 X を 懲 役 三 年 に 処
し ︑ 情 状 を 考 慮 し て 四 年 間 刑 の 執 行 を 猶 予 す る こ と と し た ︒
こ れ に 対 し ︑ 被 告 人 と 検 察 官 の 双 方 か ら 控 訴 が な さ れ た ︒ 検
察 官 の 主 張 は 判 例 集 に 見 る か ぎ り 明 ら か で は な い ( 内 藤 謙 ﹁ 救
護 義 務 違 反 の 罪 と 不 作 為 の 殺 人 未 遂 ﹂ 交 通 事 故 判 例 百 選 ( 第 二
判 ) 一 一 三 一 一頁 は ︑ ﹁ 量 刑 不 当 を 主 張 し た よ う で あ る ﹂ と さ れ て い
る ︒ ) が ︑ 被 告 人 の 側 の 主 張 は 次 の よ う で あ る ︒ す な わ ち ︑ 第 一
審 判 決 に お い て ︑ 被 害 者 A に 死 亡 の 可 能 性 が 存 し な い に も か か
わ ら ず 殺 人 未 遂 の 事 実 を 認 定 し た こ と ︑ お よ び こ れ に つ い て 未
必 の 故 意 を 認 定 し た こ と は ︑ 事 実 の 誤 認 で あ り ︑ ま た ︑ 救 護 義
務 違 反 の 所 為 は 殺 人 未 遂 の 作 為 義 務 違 反 と し て そ の 要 件 を 構 成
し ︑ 救 護 義 務 違 反 の 点 は 殺 人 未 遂 罪 に 吸 収 さ れ る べ き で あ る か
救護義務違反の罪と不作為 の殺人未遂罪
ユ95
ら ︑ 救 護 義 務 違 反 と 殺 人 未 遂 の 両 罪 を 認 め ︑ 両 者 を 観 念 的 競 合
と し た こ と は ︑ 法 令 解 釈 適 用 の 誤 り で あ る ︑ と い う の が そ の 主
張 で あ る ︒ こ れ に 対 し 本 判 決 は 第 一 審 判 決 を 破 棄 し ︑ 被 告 人 を
懲 役 二 年 に 処 し た ︒ ( な お ︑ 本 判 決 に つ い て は ︑ 上 告 が な さ れ
た が ︑ 上 告 棄 却 決 定 が あ っ た と の こ と で あ る ︒ し か し ︑ こ れ は
判 例 集 に は 登 載 さ れ な か っ た ︒ )
︿ 判 旨 ﹀ し か し 記 録 を 精 査 す れ ば 原 判 決 の 挙 示 す る 証 拠 に 基
き 十 分 原 判 示 事 実 を 認 定 し 得 る ︒ 本 件 衝 突 事 故 に よ る 被 害 者 の
受 傷 程 度 は ︑ 受 傷 の 二 時 間 余 り 後 に 診 断 に 当 っ た 医 師 を し て 加
療 一 〇 ケ 月 を 予 想 さ せ た 左 大 腿 骨 複 雑 骨 折 ︑ 頭 部 外 傷 ︑ 右 下 腿
打 撲 傷 等 の 重 傷 で あ り ︑ 被 害 者 が 放 棄 さ れ た 目 時 は 昭 和 四 十 五
年 一 月 一 一 日 午 後 = 時 三 〇 分 頃 の 深 夜 で ︑ 当 夜 の 気 温 は 熊 谷
地 方 気 象 台 の 記 録 に よ れ ば ︑ = 一 日 午 前 ○ 時 に 二 ・ 六 度 ︑ 同 三
時 に ○ ・ 八 度 ︑ 同 六 時 に ○ ・ 二 度 を 示 し ︑ そ の 場 所 は 旧 中 仙 道
よ り 約 一 ︑ ○ ○ ○ メ ー ト ル 横 道 に そ れ た 陸 田 の 端 で ︑ 少 く も 朝
ま で 人 の 通 行 を 期 待 し 得 な い 地 点 で あ る ︒ こ れ ら の 厳 し い 条 件
下 に 放 棄 さ れ た 被 害 者 は 衝 突 事 故 に よ り 道 路 の 側 溝 内 に 転 倒 し
た た め ︑ 背 広 服 上 下 着 用 の 左 半 身 が 濡 れ て い た う え ︑ 意 識 を 失
っ て 自 ら 救 助 を 求 め る 手 段 を 断 た れ た 状 態 に あ っ た こ と を 思 え
ば ︑ 衡 突 に よ る 身 体 内 部 の 傷 害 情 況 を 詳 細 に 知 り 得 な い 者 に と
っ て も ︑ 被 害 者 死 亡 の 懸 念 を 懐 く こ と が 常 識 で あ り ︑ 被 告 人
が ︑ 被 害 者 が 死 亡 す る か も 知 れ な い と 認 識 し た も の と 認 め ら れ
る ︒ 況 や 傷 害 の 実 情 は ︑ U 医 師 の 証 言 に よ れ ば ︑ 左 大 腿 の 複 雑 骨 折 に 伴 う 広 範 に 亘 る 多 量 の 内 出 血 に よ る 全 身 衰 弱 ︑ 受 傷 に よ
る シ ョ ッ ク の た め 翌 朝 ま で 前 示 の 如 き 情 況 下 に 放 置 さ れ た 揚
合 ︑ 殆 ど 生 存 を 期 待 し 難 い 状 態 に あ っ た の で あ る ︒ 被 害 者 死 亡
の 可 能 性 は な か っ た と い う 所 論 は 根 拠 の な い 独 自 の 見 解 で 採 る
に 足 り な い ︒ ⁝ ⁝ 所 論 は ︑ 被 告 人 の 被 害 者 に 対 す る 未 必 の 殺 意
を 否 定 す る 理 由 と し て ︑ 被 害 者 の 傷 害 が 当 初 全 治 一 〇 ケ 月 の 見
込 が 現 実 に は 入 院 加 療 六 ケ 月 で あ っ た こ と ︑ 被 害 者 が 放 置 さ れ
た 後 二 時 間 余 で 容 易 に 発 見 さ れ た こ と ︑ 放 置 さ れ た 場 所 か ら
二 ︑ 三 十 メ ー ト ル の 近 く に 人 家 の あ っ た こ と ︑ 被 告 人 が 翌 朝 入
時 過 頃 に は 警 察 署 に 犯 行 を 報 告 し た こ と 等 を 挙 げ ︑ こ れ ら を 考
え 合 せ る と 被 告 人 に 被 害 者 を ﹁ 殺 そ う と し た ﹂ 意 識 が あ っ た も
の と す る こ と は で き な い と 論 ず る の で あ る が ︑ 原 判 決 は 判 文 上
明 ら か な と お り ︑ 被 告 人 に 被 害 者 を ﹁ 殺 そ う と し た ﹂ 意 識 が あ
っ た と 認 定 し て い る の で は な い ︒ 被 害 者 が 死 ん で し ま う か も 知
れ な い と 認 識 し た が ︑ 衝 突 事 故 の 発 覚 を 免 れ る た め に は ︑ そ れ
も 巳 む を 得 な い と 考 え た と 認 定 し ︑ 被 告 人 が そ の と お り 自 供 し
て い て も ︑ そ の 具 体 的 情 況 を 離 れ て は ︑ 必 ず し も 殺 人 罪 の 構 成
要 件 の 予 想 す る 違 法 類 型 に 当 る と は い い 難 い が ︑ 前 示 の 如 き 本
件 の 具 体 的 情 況 下 に お い て は 違 法 類 型 に 当 る 未 必 の 故 意 に 基 く
殺 人 未 遂 を 認 定 し 得 る と し て い る の で あ っ て ︑ 正 当 で あ る ︒ 所
論 の 挙 げ る 諸 点 は ︑ い ず れ も 先 に 認 定 の 被 告 人 の 未 必 の 故 意 を
否 定 す る 理 由 に は な り 得 な い ︒ ⁝ ⁝ ⁝ 原 判 決 の 認 定 す る と こ ろ
は ︑ 被 告 人 が 自 動 車 運 転 者 と し て 人 身 事 故 に 遭 遇 し た 揚 合 に 採
る べ き 負 傷 者 の 救 護 義 務 に 違 反 し て こ れ を 怠 っ た 事 実 及 び 被 告
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人 が そ の 過 失 に よ り 重 傷 を 負 わ せ た 被 害 者 を 救 護 す べ き 義 務 に
違 反 し ︑ 未 必 の 殺 意 を も っ て 救 護 し な い と い う 不 作 為 に よ る 殺
人 未 遂 の 事 実 で あ る ︒ 両 者 は 全 く 罪 質 を 異 に し 後 者 に 対 す る 法
的 評 価 が 当 然 に 前 者 に 対 す る 評 価 を 包 摂 す る も の で は な い か
ら ︑ 原 判 決 が 両 者 は そ れ れ ぞ 別 罪 を 構 成 し ︑ 一 個 の 行 為 で 二 個
の 罪 名 に 触 れ る 揚 合 と 判 断 し た こ と は 相 当 で あ っ て ︑ 法 令 の 解
釈 適 用 を 誤 っ た 違 法 は な い ︒
︿ 解 説 V 不 作 為 に よ る 殺 人 未 遂 罪 を 認 め た こ と に は 賛 成 で あ
る が ︑ こ れ と 救 護 義 務 違 反 罪 と が 観 念 的 競 合 で あ る と し た 点 に
は 反 対 ︒
一 本 判 決 は ︑ ﹁ ひ き 逃 げ 犯 罪 ﹂ の う ち ︑ 被 害 者 を 他 の 場 所
に 移 置 し て 逃 走 す る 場 合 に 関 し ︑ 殺 人 未 遂 罪 を 認 め た も の で あ
る ︒ な に よ り も ま ず こ の 点 に 本 判 決 の 意 義 が あ る ︒ ﹁ ひ き 逃 げ
犯 罪 ﹂ は 憎 む べ き 犯 罪 で あ り ︑ 重 い 処 罰 を 望 む 社 会 一 般 の 声 に
も 大 き い も の が あ る ︒ そ こ で ︑ 本 判 決 を 手 が か り に ︑ こ の 種 の
事 案 に 殺 人 罪 を 認 め る こ と が 可 能 か ︑ も し 可 能 で あ る と す れ
ば ︑ そ の こ と に よ っ て ど の よ う な 問 題 が 生 ず る の か と い っ た 問
題 の 検 討 を す る こ と に も ︑ 今 日 的 な 意 義 を 見 出 す こ と が で き る
で あ ろ う ︒
二 ま ず は じ め に ︑ 本 件 被 告 人 が ︑ 前 方 注 視 義 務 を 怠 っ た 過
失 に よ り ︑ 被 害 者 ( 歩 行 者 ) に 衝 突 し て 傷 害 を 与 え た 事 実 は ︑
業 務 上 過 矢 致 傷 罪 に 当 る ︒ こ の 点 は 争 わ れ て い な い ︒ 本 件 事 案
が こ の よ う な 業 務 上 過 失 致 傷 の 事 実 を 基 礎 と し て い る こ と は ︑ 道 路 交 通 法 七 二 条 一 項 に 規 定 さ れ て い る 交 通 事 故 の 場 合 の 措 置
義 務 と の 関 係 で 重 要 な 意 味 を も つ ︒ こ の 措 置 義 務 は ︑ 車 両 等 の
交 通 に よ る 人 の 死 傷 ま た は 物 の 損 壊 が あ っ た と き に ︑ 運 転 者 等
に 課 せ ら れ る 義 務 で あ る ︒ こ れ に は ︑ 運 転 停 止 義 務 ︑ 救 護 義
務 ︑ 危 険 防 止 義 務 ︑ 報 告 義 務 な ど の 義 務 が 含 ま れ る ︒ こ れ ら の
義 務 に つ い て ︑ こ れ を ﹁ 過 失 に よ る ﹂ 事 故 あ る い は ﹁ 無 過 失 に
よ る ﹂ 事 故 の 場 合 を 前 提 と し て 課 す べ き 義 務 と 考 え る の か ︑ あ
る い は ﹁ 故 意 に よ る ﹂ 加 害 行 為 ︑ 例 え ば 自 動 車 を 用 い て 傷 害 の
故 意 や 暴 行 の 故 意 に よ っ て 傷 害 を な し た よ う な 場 合 に ま で こ れ
ら の 義 務 を 課 す こ と が で き る の か ︑ と い う 点 に つ い て は 争 い が
あ る ︒ 判 例 は ︑ 故 意 に よ る 場 合 で も ︑ 救 護 義 務 や 報 告 義 務 を 認
め る 立 場 を と っ て い る ( 救 護 義 務 に つ い て 最 判 昭 五 〇 ・ 四 ・ 三
判 時 七 七 一 ・ 三 二 ︑ 報 告 義 務 に つ い て 最 判 昭 五 〇 ・ 一 ・ 一 二 判
時 七 七 一 ・ 三 二 ) ︒ 本 件 は 過 失 に よ る 場 合 で あ り ︑ こ れ ら の 措 置
義 務 を 認 め う る こ と に つ い て は 争 い の な い こ と で あ る と 思 わ れ
る ︒ し か し ︑ 被 告 人 は 事 故 後 ︑ 殺 人 の 故 意 を 認 定 し う る よ う な
心 の 変 化 を 示 し た わ け で あ り ︑ こ れ に 基 づ く 殺 人 罪 と 救 護 義 務
と の 関 係 は ︑ 前 述 の 争 点 に 深 く か か わ り を も っ て い る と 思 わ れ
る ︒ こ れ に つ い て は 後 述 す る こ と に す る ︒ さ し あ た っ て ︑ 殺 人
罪 の 成 否 に つ い て 考 察 す る こ と が 必 要 で あ る か ら で あ る ︒
三 本 判 決 以 前 に ︑ 自 動 車 運 転 者 が 過 失 に よ っ て 通 行 人 に 約
三 ケ 月 の 入 院 加 療 を 要 す る 歩 行 不 能 の 重 傷 を 与 え ︑ 被 害 者 を 自
動 車 に 乗 せ て 降 雪 中 の 薄 暗 い 車 道 上 ま で 運 び ︑ 医 者 を 呼 ん で き
て や る と 申 し あ ざ む い て 被 害 者 を 降 ろ し 放 置 し た ま ま 逃 走 し た
救護義務違反の罪 と不作為の殺人未遂罪
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と い う 事 案 に つ い て ︑ 救 護 義 務 違 反 罪 の ほ か に 保 護 責 任 者 遺 棄
罪 の 成 立 を 認 め た 判 例 ( 最 判 昭 三 四 ・ 七 ・ 四 刑 集 一 三 ・ 八 ・ 一
一 六 三 ) ︑ あ る い は ま た ︑ 過 失 に よ り 人 に 重 傷 を 負 わ せ た の に 救
護 措 置 を と ら ず に 現 場 を 立 ち 去 り 被 害 者 を 死 亡 さ せ た 事 案 に つ
い て ︑ 業 務 上 過 失 傷 害 罪 と 保 護 責 任 者 遺 棄 致 死 罪 の 二 罪 の 成 立
を 認 め た 判 例 ( 東 京 高 裁 判 昭 三 七 ・ 六 ・ 二 一 高 刑 集 一 五 ・ 六 ・
四 二 二 ) な ど が あ っ た が ︑ さ ら に す す ん で 殺 人 罪 の 成 立 を 認 め
る 判 例 も 現 わ れ た ︒ 交 通 事 故 に 関 連 し て は じ め て 救 護 義 務 違 反
罪 の ほ か に 不 作 為 に よ る 殺 人 罪 の 成 立 を 肯 定 し た と さ れ る 東 京
地 裁 判 決 ( 昭 四 〇 ・ 九 ・ 三 〇 下 刑 集 七 ・ 九 ・ 一 入 二 八 ︑ な お 内
藤 謙 ﹁ 救 護 義 務 違 反 の 罪 と 不 作 為 の 殺 人 未 遂 罪 ﹂ 交 通 事 故 判 例
百 選 ( 第 二 版 ) 二 三 一二 頁 参 照 ) に お け る 事 案 は ︑ 自 動 車 運 転 者
が 過 失 に よ り 通 行 人 に 重 傷 を 負 わ せ ︑ 被 害 者 を 救 護 す べ く も よ
り の 病 院 へ 連 れ て 行 く た め 意 識 不 明 の 被 害 者 を 助 手 席 に 乗 せ て
出 発 し た が ︑ 途 中 で 発 覚 を お そ れ て 病 院 へ 連 れ て 行 く 意 図 を 放
棄 し ︑ 遺 棄 す る た め の 適 当 な 場 所 を 探 し て 二 九 キ ロ メ ー ト ル も
走 行 し ︑ そ の 途 中 ︑ 被 害 者 が 出 血 と シ ョ ッ ク に よ っ て 死 亡 し た
と い う も の で あ っ た ︒
本 判 決 は ︑ 右 の 東 京 地 裁 昭 和 四 〇 年 判 決 と 同 様 に 殺 人 罪 ( の
未 遂 ) を 認 め た が ︑ 行 為 態 様 か ら す れ ば ︑ 本 判 決 の 事 実 は ︑ む
し ろ 最 高 裁 昭 和 三 四 年 判 決 の 事 案 に 近 い も の が あ る と 思 わ れ
る ︒ そ れ に も か か わ ら ず ︑ 本 判 決 は ︑ 最 高 裁 判 決 と は そ の 結 論
を 異 に し て 東 京 地 裁 判 決 と 同 様 に 不 作 為 に よ る 殺 入 罪 ( 未 遂 )
を 認 め た ︒ そ こ で ︑ こ の 点 を 理 解 す る た め に ︑ 本 判 決 の 事 実 に お い て ︑ 殺 人 罪 の 実 行 行 為 と く に 実 行 の 着 手 が 認 あ ら れ る か 否
か を 考 察 す る こ と が 必 要 で あ る ︒
四 実 行 の 着 手 時 期 に つ い て は 学 説 上 争 い が あ る ( 斉 藤 ﹁ 実
行 の 着 手 ﹂ 刑 法 請 座 四 三 頁 以 下 に は ︑ 学 説 の 争 い が 要 領 よ く 整
理 ・ 解 説 さ れ て い る ) ︒ し か し ︑ こ こ で は こ の 争 い に つ い て 論 ず
る こ と は 本 稿 の 主 旨 で は な い の で ︑ 結 論 の み を 述 べ る こ と に す
る ︒ 実 行 の 着 手 と は ︑ 構 成 要 件 に 該 当 す る 行 為 の 開 始 で あ る か
ら ︑ 構 成 要 件 の 予 定 す る 危 険 な 行 為 を は じ め る 時 を も っ て 実 行
の 着 手 と 解 す べ き も の と 考 え る ︒ 構 成 要 件 の 予 定 す る 危 険 な 行
為 で あ る か ど う か の 判 断 は ︑ 行 為 の 態 様 や そ れ が な さ れ る 状 況
な ど の ほ か ︑ 故 意 そ の 他 目 的 犯 に お い て は 故 意 の ほ か に 目 的 な
ど の 主 観 的 要 素 を も 考 慮 し て 決 定 さ れ な け れ ば な ら な い で あ ろ
う ︒ そ こ で 本 件 に つ い て ︑ 殺 人 罪 の 実 行 の 着 手 を み て み よ う ︒
第 一 審 判 決 が ﹁ 同 人 を 病 院 へ 連 れ て 行 く な ど し て 容 易 に 救 護 し
得 た に も か か わ ら ず ︑ そ の 後 変 心 し ︑ 同 人 を 遺 棄 し て 逃 走 し よ
う と 企 て ︑ 本 道 か ら そ れ て 遺 棄 す べ き 揚 所 を 探 し な が ら 事 故 現
揚 か ら 約 二 九 〇 〇 メ ー ト ル 離 れ た 深 夜 の 寒 気 厳 し い 農 道 上 に 至
り 殺 害 に つ い て 未 必 の 故 意 を も っ て ︑ た や す く 人 に 発 見 さ れ に
く い 陸 田 に 右 被 害 者 を 放 置 し て 置 き 去 り に し た 場 合 に は ︑ 右 被
害 者 の 傷 害 の 程 度 ︑ 遺 棄 さ れ た 時 間 的 ︑ 場 所 的 状 況 等 か ら 放 置
し て お け ば 死 亡 す る 高 度 の 蓋 然 性 が 認 め ら れ ︑ 且 つ 犯 入 の 未 必
の 殺 意 に 関 す る 自 白 が 十 分 に 措 信 で き る 揚 合 に 限 り ︑ 不 作 為 に
よ る 殺 人 罪 が 成 立 し ﹂ と 述 べ ︑ 本 判 決 も ま た こ れ を 支 持 し て い
る こ と か ら す れ ば ︑ 被 害 者 を 引 き ず り 降 し た 時 点 に 実 行 の 着 手
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が 認 め ら れ て い る よ う に 思 わ れ る ︒
と こ ろ で ︑ 右 の 殺 人 罪 は ︑ 不 真 正 不 作 為 犯 と し て 構 成 さ れ て
い る ︒ 従 っ て ︑ そ の 実 行 の 着 手 は ︑ 作 為 義 務 と の 関 係 に お い て
理 解 さ れ な け れ ば な ら な い ︒ こ の 作 為 義 務 の 内 容 は ︑ 被 害 者 が
死 に い た ら な い よ う に 措 置 す べ き 義 務 で あ り ︑ そ の 発 生 根 拠
は ︑ 過 失 に よ る 傷 害 と い う 事 実 に も と め ら れ る で あ ろ う ︒ し か
し ︑ こ こ に 発 生 す る と さ れ る 作 為 義 務 が 直 ち に 刑 法 上 ︑ 不 作 為
に よ る 殺 人 罪 を 特 徴 づ け る 作 為 義 務 と な る と い う わ け で は な
く ︑ そ の 違 反 が 作 為 に よ る 場 合 と 同 等 に 評 価 し う る 程 度 に 達 し
た も の で な け れ ば な ら な い ︒ 従 っ て ︑ そ の 実 行 の 着 手 も ︑ 殺 人
罪 を 特 徴 づ け る 作 為 義 務 の 違 反 と し て の 不 作 為 が 存 在 す る 時 点
に も と め ら れ ね ば な ら な い で あ ろ う ︒ い い か え れ ば ︑ 構 成 要 件
の 予 定 す る 危 険 な 不 作 為 で あ る か ど う か を 形 式 的 実 質 的 に 考 慮
し て ︑ そ の 着 手 時 期 を 決 め る 必 要 が あ る ︒ こ の 場 合 ︑ 過 失 傷 害
と い う 事 情 の ほ か に ︑ 病 院 に 運 ぼ う と し た ﹁ 引 受 け ﹂ ︑ 車 の 中
で 他 の 者 が 手 を 出 し に く い と い う ﹁ 支 配 領 域 下 ﹂ に あ っ た と い
う 事 情 ( 平 野 ﹁ 刑 法 の 基 礎 ⑨ ﹂ 法 セ ・ 一 二 九 号 三 四 頁 以 下 ︑ 木
村 ・ 前 掲 = 九 頁 ︑ 内 藤 ・ 前 掲 二 三 二 頁 以 下 参 照 ︒ ) そ の 他 ︑ 時
間 的 ・ 場 所 的 状 況 か ら 死 の 結 果 が 発 生 す る 高 度 の 蓋 然 性 な ど の
客 観 的 事 情 に 加 え て ︑ 故 意 の 点 を も 顧 慮 し な け れ ば な ら な い で
あ ろ う ︒
五 前 述 し た よ う に ︑ 本 判 決 お よ び 第 一 審 判 決 は ︑ 被 害 者 を
引 き ず り 降 し た 時 点 に 実 行 の 着 手 を 認 め て い る ︒ ﹁ 引 き ず り 降
むむ
し た ﹂ 時 点 で あ っ て ︑ ﹁ 引 き ず り 降 す ﹂ 時 点 と し て い な い の で ︑ 引 き ず り 降 す 行 為 の 終 了 の 前 後 い ず れ で あ る か は ︑ か な ら ず し
も 明 ら か で な い ︒ こ れ を 明 ら か に す る こ と が ︑ 殺 人 未 遂 の 結 論
を 左 右 す る も の で な い こ と は い う ま で も な い が ︑ ﹁ 引 き ず り 降
す ﹂ 行 為 が 実 行 行 為 の 一 部 を 成 し て い る と す れ ば ︑ 本 件 は 不 作
為 犯 の 事 例 と い い う る か ど う か に も 疑 問 が 提 起 さ れ る こ と に も
な る ( 木 村 ・ 前 掲 一 一 七 頁 以 下 参 照 ︒ た だ し ︑ 結 論 的 に は 不 作
為 犯 の 一 事 例 で あ る と さ れ て い る ︒ ) ︒ ﹁ 引 き ず り 降 す ﹂ 行 為 の
な か っ た 昭 和 四 〇 年 の 東 京 地 裁 判 決 は ︑ こ の よ う な 行 為 が な く
て も 死 の 結 果 発 生 の 蓋 然 性 が き わ め て 高 い 状 況 に あ り ︑ 現 に 被
害 者 が 死 亡 し た と い う の に 対 し て ︑ 本 件 は ︑ も し ﹁ 引 き ず り 降
す ﹂ 行 為 が な か っ た と す れ ば ︑ た と え ﹁ 死 ん で も や む を え な
い ﹂ と 思 っ た と し て も ︑ 死 の 結 果 発 生 の 危 険 性 が 高 い と は い え
ず ︑ 殺 人 の 構 成 要 件 の 予 定 す る 程 度 の 作 為 義 務 違 反 ( 危 険 な 不
作 為 ) を 認 め る こ と が 困 難 で あ る と 思 わ れ る ︒ 従 っ て ﹁ 引 き ず
り 降 す ﹂ 行 為 が あ っ て ︑ ﹁ 引 き ず り 降 し た ﹂ 段 階 で ︑ 殺 人 の 構
成 要 件 の 予 定 す る 程 度 の 作 為 義 務 を 認 め う る と 思 わ れ る ︒ し た
が っ て ︑ 本 件 は ︑ 一 見 ︑ ﹁ 引 き ず り 降 す ﹂ 作 為 に よ る 犯 罪 で あ
る か に 思 わ れ る が ︑ 実 は ︑ そ の 動 作 は ︑ 過 失 に よ る 傷 害 ︑ 引 受
け ︑ 搬 送 な ど の 動 作 と と も に ︑ 右 に 述 べ た 作 為 義 務 ( の 認 定 )
を 基 礎 づ け て い る 先 行 行 為 に ほ か な ら な い ︒ 本 件 は ︑ や は り 不
作 為 犯 に 関 す る 事 例 で あ る と い え よ う ︒
六 昭 和 三 四 年 の 最 高 裁 判 決 に お け る 事 案 に お い て は ︑ 本 件
と 同 様 に ﹁ 降 ろ す ﹂ 行 為 が あ っ た に も か か わ ら ず ︑ 保 護 責 任 者
遺 棄 罪 の 成 立 が 認 め ら れ た に す ぎ な か っ た ︒ こ の 場 合 ︑ 本 件 と
救護義務違反の罪 と不作為の殺人未遂罪
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