瑕疵ある物を給付した売主の追完義務の射程（二） : ドイツ法および消費用動産売買指令を手掛かりとして

瑕疵ある物を給付した売主の追完義務の射程（二）

: ドイツ法および消費用動産売買指令を手掛かりと

して

著者

原田 剛

雑誌名

法と政治

巻

64

号

1

ページ

33-52

発行年

2013-04-20

URL

http://hdl.handle.net/10236/10713

法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 33 三 三

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序 章 問 題 設 定 第 一 章 ド イ ツ 民 法 第 四 三 九 条 の 立 法 者 意 思 ︵ 以 上 前 号 ︶ 第 二 章 消 費 用 動 産 売 買 指 令 第 三 条 に つ い て の Ｅ ｕ Ｇ Ｈ 判 決 ︵ 本 号 ︶ 第 三 章 取 外 し お よ び 取 付 け 義 務 に 関 す る ド イ ツ 法 に お け る 議 論 第 四 章 履 行 ︵ 追 完 ︶ 場 所 に 関 す る ド イ ツ 法 に お け る 議 論 第 五 章 小 括 終 章 結 び に 代 え て

第

二

章

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は じ め に 本 章 で 扱 う 二 判 決 は 、 い ず れ も 、 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 追 完 の 一 方 法 と し て の 代 物 給 付 の 場 合 に お い て 、 指 令 第 三 条 の 解 釈 が 問 題 と な っ た も の で あ る 。 こ こ で は 、 買 主 は 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 に つ い て の 利 用 利 益 返 還 義 務 を 負 う の か ( 第 一 判 決) 、 売 主 は 瑕 疵 あ る 物 の 取 外 し 義 務 お よ び 代 物 の 取 付 け 義 務 を 負 う の か ( 第 二 判 決) 、 が 問 題 と な っ た 。 両 判 決 は 、 解 除 に お け る 原 状 回 復 お よ び 追 完 と し て の 代 物 給 付 に つ い て の 従 来 の 理 解 を 前 提 と す れ ば 、 第 一 判 決 は 売 主 の 権 利 を 制 限 す る 方 向 で の 解 釈 問 題 で あ る の に 対 し 、 第 二 判 決 は 売 主 の 義 務 を 拡 大 す る 方 向 で の 解 釈 問 題 で あ る と 言 い 得 る 。 そ れ ゆ え 、 本 稿 が 問 題 と す る 履 行 請 求 権 と し て の 追 完 義 務 の 射 程 と い う 観 点 か ら す れ ば 、 一 見 す る と 関 連 は 薄 い よ う に も 見 受 け ら れ る 。 し か し 、 以 下 に 紹 介 し 、 か つ 分 析 に よ っ て 明 ら か な よ う に 、 第 二 判 決 は 、 第 一 判 決 に お け る 指 令 第 三 条 の 解 釈 お よ び そ の 基 礎 づ け を 前 提 と し て 展 開 し て い る 点 、 お よ び 、 瑕 疵 あ る 物 の 給 付 の 場 合 の 買 主 の 救 済 体 系 に お け る 一 次 的 救 済 た る 追 完 を 可 及 的 に 貫 徹 し よ う と し て い る 点 に お い て 、 両 判 決 は 密 接 に 関 連 す る も の で あ る 。 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 34 三 四

第 一 節 代 物 給 付 に お け る 買 主 の 利 用 利 益 返 還 義 務 一 事 案 の 概 要 本 件 の 概 略 は 以 下 の 通 り で あ る 。 (
) 消 費 者 ︵ 買 主 ︶ が 大 手 通 信 販 売 店 か ら レ ン ジ セ ッ ト を 買 い 、 引 渡 し を 受 け て 使 用 し て い た と こ ろ 、 約 一 年 半 後 に パ ン 焼 き 部 分 の ホ ウ ロ ウ が 剥 が れ 修 理 不 能 と な っ た こ と か ら 、 買 主 の 請 求 に よ り 売 主 が こ の 部 分 を 交 換 し 、 買 主 は 売 主 か ら の 請 求 に よ り 、 交 換 ま で の 瑕 疵 あ る レ ン ジ の 利 用 利 益 を 支 払 っ た も の の 、 そ の 後 、 支 払 っ た 利 用 利 益 の 返 還 を 求 め た も の で あ る 。 第 一 審 も ( ) 控 訴 審 も ( ) 、 ド イ ツ 民 法 第 四 三 九 条 第 四 項 か ら は 、 売 主 の 、 瑕 疵 あ る レ ン ジ の 利 用 利 益 の 返 還 請 求 権 は 発 生 せ ず 、 買 主 は 同 第 八 一 二 条 第 一 項 ︵ 不 当 利 得 ︶ に も と づ い て 返 還 請 求 を な し 得 る と 判 断 し た 。 こ れ に 対 し 、 Ｂ Ｇ Ｈ は 、 手 続 を 中 断 し 、 代 物 給 付 が な さ れ た 場 合 、 消 費 者 ( 買 主) に 対 し 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 か ら 引 き 出 し た 利 用 利 益 の 返 還 義 務 を 課 し て い る 国 内 法 は 、 指 令 ︵ 第 三 条 第 三 項 第 一 文 お よ び 同 条 第 四 項 に 結 び つ い た 同 条 第 二 項 の 規 定 ま た は 同 条 第 三 項 第 三 文 ︶ と 矛 盾 し て い る か と い う 点 に つ き 、 大 要 、 以 下 の 理 由 に よ り 、 先 行 判 決 を 求 め て Ｅ Ｃ 司 法 裁 判 所 に 付 託 し た 。 ( ) ド イ ツ 民 法 第 四 三 九 条 第 四 項 は 、 売 主 が 代 物 給 付 を し た 場 合 、 そ れ ま で に 買 主 が 瑕 疵 あ る 物 か ら 引 き 出 し た 収 益 に 対 す る 価 値 補 償 請 求 権 を 有 す る こ と を 認 め て い る 。 し か し 、 同 条 項 は 、 ﹁ 無 償 の ﹂ 代 物 給 付 を 認 め て い る 指 令 ︵ 第 三 条 第 三 項 第 一 文 お よ び 第 四 項 ︶ と 矛 盾 す る の で は な い か の 疑 問 が あ る 。 ( ) 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 35 三 五

二 Ｅ ｕ Ｇ Ｈ 判 決
() １ Ｅ ｕ Ｇ Ｈ は 、 こ れ を 受 け て 、 売 主 が 契 約 違 反 の 消 費 用 動 産 を 給 付 し た 場 合 、 代 物 給 付 が な さ れ る ま で の あ い だ に 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 か ら 得 た 利 益 を 売 主 が 消 費 者 に 請 求 す る こ と を 許 容 す る 国 内 法 ︵ ド イ ツ 民 法 第 四 三 九 条 第 四 項 ︶ は 指 令 第 三 条 と 矛 盾 す る と 判 断 ︵ 解 釈 ︶ し た 。 そ の 根 拠 の 要 点 は 、 以 下 の 如 く で あ る 。 ２ 指 令 第 三 条 の 法 的 救 済 の 構 造 ︵ 二 段 階 の 救 済 体 系 ︶ 指 令 第 三 条 に よ れ ば 、 売 主 は 消 費 者 に 対 し 、 消 費 用 動 産 の 給 付 時 点 ま で に 存 在 す る あ、 ら、 ゆ、 る、 契 約 違 反 に 対 し て 責 任 を 負 う 。 そ の 場 合 、 消 費 者 は 、 ま ず 指 令 第 三 条 第 二 項 に よ り 売 主 に 対 し 追 完 請 求 を な し 得 、 こ の 請 求 が で き な い 場 合 に は 第 二 段 階 と し て 代 金 の 減 額 ま た は 契 約 の 解 除 を な し 得 る 。 そ う す る と 、 消 費 者 は 消 費 用 動 産 の 契 約 に 合 致 し た 状 態 を も た ら す た め に 、 ま ず 指 令 第 三 条 第 三 項 に よ り 、 履 行 が 不 能 で な い か ま た は 過 分 の 請 求 で な い 限 り 売 主 に 対 し 消 費 用 動 産 の 無 償 の 修 補 も し く は 代 物 給 付 を 請 求 で き る 。 ３ 指 令 第 三 条 の ﹁ 無 償 の ﹂ 意 味 指 令 第 三 条 第 四 項 に よ れ ば 、 ﹁ 無 償 の ﹂ 概 念 に は 、 消 費 用 動 産 を 契 約 に 合 致 し た 状 態 に す る た め に 必 要 な 費 用 、 と り わ け 、 運 送 費 、 労 働 費 、 材 料 費 が 含 ま れ る 。 し か し 、 こ れ ら の 費 用 項 目 は 立 法 者 意 思 に よ れ ば 例 示 列 挙 で あ る 。 立 法 者 は 、 こ の 無 償 性 を 消 費 者 保 護 の 本 質 的 要 素 に し よ う と し た 。 す な わ ち 、 こ の よ う な 保 護 の 欠 如 に よ り 生 ず る ﹁ 差 し 迫 っ た 経 済 的 負 担 ﹂ か ら 、 追 完 請 求 権 の 主 張 を 思 い 留 ま ろ う と す る 消 費 者 を 保 護 す る た め に 、 買 主 に 対 す る ﹁ 売 主 の あ ら ゆ る 経 済 的 要 求 を 排 除 す る｣ 。 そ し て 、 こ の よ う な 解 釈 は 、 指 令 が 、 有 効 な 消 費 者 保 護 を 保 障 す る た め に 、 修 補 ま た は 代 物 給 付 が 、 相 当 期 間 内 の み な ら ず 著 し い 不 愉 快 (U n ann e h m li chk e it ) な し に 行 わ れ な け れ ば な ら な い と す る ︵ 第 三 条 第 三 項 第 三 文 ︶ 点 か ら 、 ま た 、 高 い 消 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 36 三 六

費 者 保 護 水 準 を 達 成 す る こ と に 貢 献 す る と い う 指 令 の 目 的 か ら 、 立 法 者 に よ っ て 予 定 さ れ て い る 保 障 を 加 盟 国 は 侵 害 し て は な ら な い と す る 点 か ら も 承 認 さ れ る 。 ４ 指 令 前 文 第 一 五 項 の 考 慮 事 由 の 意 義 こ れ に 関 し て は 、 指 令 第 三 条 第 五 項 に お い て 予 定 さ れ て い る の は 売 買 契 約 の 解 除 の 場 合 の み で あ る 。 ５ 不 当 利 得 性 の 否 定 売 主 は 、 契 約 違 反 の 消 費 用 動 産 を 給 付 し た 場 合 、 売 買 契 約 に お い て 引 き 受 け た 義 務 を 約 定 通 り 履 行 し な か っ た の で あ り 、 し た が っ て 、 こ の 不 完 全 履 行 の 効 果 を 負 担 し な け れ ば な ら な い 。 代 金 を 支 払 い 、 そ れ に よ っ て 契 約 上 の 義 務 を 約 定 通 り に 履 行 し た 消 費 者 は 、 契 約 違 反 の 消 費 用 動 産 に 対 す る 代 物 給 付 と し て の 消 費 用 動 産 の 取 得 に よ り 不 当 利 得 し た こ と に は な ら な い 。 消 費 者 は 、 契 約 規 定 に 相 応 し た 消 費 用 動 産 を 、 既 に 最 初 に 保 持 し な け れ ば な ら な か っ た と 同 様 に 、 単 に 遅 れ て 保 持 し た だ け で あ る ︵ か ら で あ る) 。 ６ 売 主 の 保 護 売 主 の ︵ 経 済 的 利 益 ︶ 保 護 は 、 二 年 の 時 効 期 間 ︵ 指 令 第 五 条 第 一 項) 、 お よ び 、 代 物 給 付 が 期 待 不 可 能 な 費 用 に よ り 過 分 な 場 合 は 代 物 給 付 を 拒 絶 で き る こ と で ︵ 指 令 第 三 条 第 三 項 第 二 文 ︶ 達 成 さ れ る 。 第 二 節 代 物 給 付 に お け る 売 主 の 取 外 し 義 務 、 取 付 け 義 務 一 事 案 の 概 要 １ 本 件 は 、 ド イ ツ 国 内 に お い て は 、 二 つ の 事 案 に お い て 問 題 と な っ た も の で あ る が 、 併 合 審 理 さ れ た も の で あ る 。 本 件 の 概 略 は 、 以 下 の 通 り で あ る 。 (
) 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 37 三 七

２ 事 案 一 は 、 イ タ リ ア 製 の 床 タ イ ル を 買 っ た 買 主 が 、 こ れ を 自 宅 に 張 っ た 後 、 床 タ イ ル の 表 面 に 肉 眼 で も 認 識 で き る 陰 影 ︵ 機 能 的 障 害 で は な く 視 覚 的 瑕 疵 ︶ が 生 じ 、 こ の 瑕 疵 除 去 は タ イ ル の 完 全 な 交 換 に よ っ て の み 可 能 で あ っ た こ と か ら 、 買 主 は 、 売 主 に 対 し 代 物 給 付 と 張 替 え の た め の 費 用 を 訴 求 し た と い う も の で あ る 。 第 一 審 は 、 売 買 代 金 の 減 額 の み を 認 め た の に 対 し 、 控 訴 審 は 原 審 の 判 断 を 一 部 変 更 し 代 物 給 付 お よ び 取 外 し 費 用 の 支 払 い を 命 じ た 。 こ れ に 対 し 、 売 主 が 上 告 し た 。 Ｂ Ｇ Ｈ の 判 断 の 要 点 は 、 以 下 の 如 く で あ る 。 ド イ ツ 法 に 従 え ば 、 買 主 は 売 主 に 対 し 瑕 疵 あ る 床 タ イ ル の 交 換 費 用 の 補 償 請 求 権 を 有 し な い 。 す な わ ち 、 売 主 は 、 相 対 的 過 分 の 場 合 の み な ら ず 絶 対 的 過 分 の 場 合 に も 妥 当 す る 民 法 第 四 三 九 条 第 三 項 に も と づ き 、 瑕 疵 な き 床 タ イ ル の 給 付 お よ び 瑕 疵 あ る 床 タ イ ル の 相 応 な 取 外 し 方 法 に よ る 追 完 を 拒 絶 し 得 る 。 し か し 、 同 条 項 は 、 そ の 文 言 に 従 え ば 、 相 対 的 過 分 の 場 合 の み を 予 定 し て い る よ う に み え る 指 令 ︵ 第 三 条 第 三 項 ︶ と 矛 盾 す る 可 能 性 が あ る 。 そ こ で 、 代 物 給 付 の 場 合 に 、 瑕 疵 あ る 物 の 取 外 し お よ び そ の た め に 要 す る 相 当 な 費 用 を 賠 償 す る こ と を 売 主 に 請 求 し 得 る の か が 問 題 と な る 。 も っ と も 、 ド イ ツ 民 法 は こ の よ う な 売 主 の 義 務 を 原 則 と し て 予 定 し て い な い 。 そ こ で 、 Ｂ Ｇ Ｈ は 、 手 続 を 中 断 し 、 Ｅ Ｃ 司 法 裁 判 所 に 先 行 判 決 を 求 め て 付 託 し た 。 ３ 事 案 二 の 概 要 は 、 次 の 通 り で あ る 。 自 動 食 器 洗 機 の 買 主 が 、 こ れ を 自 宅 に 取 り 付 け た 後 、 自 動 食 器 洗 機 に 、 取 付 け に よ っ て は 生 じ 得 な い 除 去 不 能 な 瑕 疵 が あ る こ と が 判 明 し た 。 そ こ で 、 自 動 食 器 洗 機 の 交 換 を 合 意 し た 買 主 は 、 合 意 の 範 囲 で 、 売 主 に 対 し 代 物 給 付 の み な ら ず 、 瑕 疵 あ る 自 動 食 器 洗 機 の 取 外 し と 新 規 の 自 動 食 器 洗 機 の 取 付 け 、 ま た は そ れ ら の 費 用 を 請 求 し た 。 と こ ろ が 、 売 主 が こ れ に 応 じ な か っ た こ と か ら 、 買 主 は 、 契 約 を 解 除 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 38 三 八

し 瑕 疵 あ る 自 動 食 器 洗 機 と 引 換 え に 売 買 代 金 の 返 還 を 求 め て 訴 求 し た 。 裁 判 所 は 以 下 の よ う に 判 断 し た 。 ド イ ツ 法 に よ れ ば 、 売 買 契 約 の 解 除 の 有 効 性 は 、 買 主 が 売 主 に 対 し 追 完 と し て 負 担 し て い る 債 務 を 請 求 し て 有 効 な 期 間 を 設 定 し 、 そ の 期 間 が 徒 過 し た か に か か っ て い る 。 そ こ で 問 題 は 、 買 主 が 売 主 に 対 し 、 瑕 疵 あ る 自 動 食 器 洗 機 の 取 外 し 、 新 規 の 自 動 食 器 洗 機 の 取 付 け 、 ま た は こ れ ら の 費 用 償 還 を 請 求 で き る か で あ る 。 こ の 点 に つ き 、 売 主 の か か る 義 務 は ド イ ツ 法 に は 存 在 し な い が 指 令 か ら は 生 じ 得 る 。 そ こ で 、 手 続 を 中 断 し 、 Ｅ Ｃ 司 法 裁 判 所 に 先 行 判 決 を 求 め て 付 託 し た 。 ４ 以 上 に つ き 、 こ こ で の 論 点 は 、 第 一 に 、 指 令 第 三 条 の 規 定 は 、 瑕 疵 あ る 物 の 追 完 義 務 の 内 容 と し て 、 瑕 疵 あ る 物 の 取 外 し 義 務 お よ び 代 物 給 付 さ れ た 物 の 取 付 け 義 務 ︵ な い し こ れ ら に 対 応 す る 費 用 償 還 義 務 ︶ を 含 む の か 、 第 二 に 、 以 上 が 肯 定 さ れ る 場 合 で あ っ て も 、 指 令 第 三 条 第 三 項 は 、 過 分 の 費 用 を 要 す る こ と を 理 由 と し て 追 完 を 拒 絶 し 得 る の か で あ る 。 二 法 務 官
_   の 意 見
() １ こ れ ら の 点 に つ き 、 法 務 官_  は 、 指 令 の 解 釈 と し て 、 追 完 義 務 と し て の 取 外 し お よ び 取 付 け 義 務 を 否 定 し 、  絶 対 的 過 分  ( ) の 場 合 を 理 由 と し て も 追 完 を 拒 絶 で き る と す る 。 ( ) 法 務 官 意 見 の 要 点 は 、 以 下 の 如 く で あ る 。 ２ 前 者 に つ い て 。 こ の 問 題 を 損 害 賠 償 の 請 求 可 能 性 の 問 題 と し て 位 置 づ け る 。 第 一 に 、 買 主 ︵ 消 費 者 ︶ の 権 利 は 、 原 則 と し て 売 買 契 約 に お い て 合 意 さ れ た 義 務 に 限 定 さ れ る も の で あ り 、 指 令 第 三 条 の 文 脈 的 も し く は 体 系 的 解 釈 か ら は 、 こ の よ う な 売 主 の 責 任 は 導 か れ な い 。 第 二 に 、 瑕 疵 あ る 物 の 取 外 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 39 三 九

し 費 用 は 、 ド イ ツ の 損 害 賠 償 法 に よ れ ば 可 能 で は あ る が 、 有 責 性 を 要 件 と す る 。 す な わ ち 、 労 働 ︵ 役 務 ︶ も し く は 費 用 は 、 契 約 違 反 の 結 果 で あ る の み な ら ず 消 費 者 の 責 任 領 域 に あ る 行 為 か ら 生 じ る も の で あ る か ら 、 か か る 費 用 に 対 す る 売 主 の 責 任 は 、 通 常 は 、 因 果 関 係 、 帰 責 性 、 場 合 に よ っ て は 有 責 性 の 構 想 に か か り 、 そ れ に よ り 基 礎 づ け ら れ る も の で あ る 。 第 三 に 、 指 令 第 三 条 第 三 項 、 第 四 項 の ﹁ 無 償 ﹂ 要 件 に よ り 、 救 済 は 拡 大 さ れ な い 。 こ の 点 で 、 本 件 は_Q u e ll e 事 件 ︵ 第 一 節 に 紹 介 し た 判 決 を 指 す 。 ︶ と 区 別 さ れ な け れ ば な ら な い 。 Ｅ Ｃ 司 法 裁 判 所 は 、 Q u e ll e 事 件 に お い て 、 無 償 の 要 件 を 、 消 費 用 動 産 を 契 約 に 合 致 し た 状 態 に 回 復 す る 義 務 の 履 行 の 領 域 に お い て 売 主 の あ ら ゆ る 金 銭 的 (f in an zi e ll e ) 要 求 は 排 除 さ れ る と 理 解 し た 。 こ れ は 、 代 物 給 付 に お け る 、 売 主 の 消 費 者 に 対 す る 金 銭 的 な 請 求 権 の 問 題 で あ る 。 こ れ に 対 し 、 本 件 は 、 瑕 疵 あ る 商 品 が 契 約 に 合 致 し た 状 態 を 回 復 す る 一 部 と し て 、 消 費 者 は 代 物 の 無 償 給 付 を 超 え て 売 主 に 瑕 疵 あ る 商 品 の 取 外 し ま た は そ れ に 相 応 す る 費 用 の 賠 償 を 請 求 し 得 る か と い う 問 題 で あ る 。 ３ 後 者 に つ い て 。 第 一 に 、 指 令 は 、 消 費 者 が 契 約 上 合 意 し た 給 付 を 獲 得 す る た め の 救 済 で あ る 修 補 と 代 物 給 付 を 、 代 金 減 額 ま た は 契 約 解 除 よ り も 優 先 す る ヒ エ ラ ル ヒ ー に よ る 救 済 体 系 を 予 定 し て い る 。 し た が っ て 、 消 費 者 は 、
ま ず  売 主 に 対 し 修 補 ま た は 代 物 給 付 を 請 求 し 得 る 。 す な わ ち 、 ﹁ こ の こ と が 不 可 能 で な い か 過 分 で な い 限 り ﹂ で 修 補 ま た は 代 物 給 付 と い う 履 行 請 求 権 を 有 す る 。 こ の 規 定 か ら 一 義 的 に 導 か れ る こ と は 、 こ の 要 件 は ﹁ 一 次 的 水 準 ﹂ で の 二 つ の 救 済 に 妥 当 し 、 そ の 結 果 、 救 済 は 双 方 の 場 合 に 可 能 で あ り か つ 過 分 で な い こ と が 必 要 で あ る 。 そ う で な い 場 合 、 売 主 は 一 次 的 救 済 を 拒 絶 で き 、 消 費 者 の 選 択 は 減 額 か 解 除 に 制 限 さ れ る 。 第 二 に 、 以 下 の 理 由 に よ り 、
絶 対 的 過 分  の 場 合 を も 含 む 。 指 令 が 、 追 完 を 拒 絶 で き る 場 合 を 相 対 的 過 分 な 場 合 に 限 定 す 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 40 四 〇

る の で あ れ ば 、 二 次 的 救 済 た る 代 金 減 額 お よ び 契 約 解 除 の 適 用 領 域 は 、 修 補 も 代 物 給 付 も 不 能 な 場 合 の み と い う 、 非 常 に 限 定 さ れ た も の と な る 。 か か る 解 釈 は 、 売 主 の 利 益 を 考 慮 し な い 不 当 な も の で あ り 、 し た が っ て 、 消 費 者 の 利 益 と 売 主 の 利 益 の 相 当 な 調 整 は 図 れ な い 。 こ の 解 釈 は 、 売 主 に 受 け 入 れ 難 い 不 可 抗 力 的 損 害 ︵
_   ︶ を も た ら す 。 三 Ｅ ｕ Ｇ Ｈ 判 決
() １ 判 決 要 旨 ︵ 一 ︶ 取 外 し ・ 取 付 け 義 務 の 肯 定 判 決 は 、 売 買 契 約 に お け る 約 定 の 有 無 に か か わ ら ず 、 指 令 第 三 条 第 二 項 お よ び 第 三 項 か ら 、 追 完 と し て の 代 物 給 付 の 場 合 に 、 売 主 に 、 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 取 外 し 義 務 お よ び 代 物 給 付 さ れ た 消 費 用 動 産 の 取 付 け 義 務 を 肯 定 し 、 さ も な け れ ば こ れ ら に 要 し た 費 用 の 負 担 義 務 を 肯 定 す る 。 ︵ 二 ︶ 相 対 的 過 分 の 場 合 の み の 拒 絶 権 判 決 は 、 指 令 第 三 条 第 三 項 は 、 消 費 用 動 産 が 契 約 に 合 致 し て い た な ら ば 有 し て い た 価 値 と 比 較 し て 契 約 違 反 の 意 味 が 過 分 に 費 用 を 惹 起 す る こ と を 理 由 と し て 、 唯 一 可 能 な 代 物 給 付 に 対 す る 売 主 の 拒 絶 権 を 排 除 し て い る 、 と す る 。 す な わ ち 、 履 行 拒 絶 を 相 対 的 過 分 な 場 合 に 限 定 す る 解 釈 を す る 。 も っ と も 、 か か る 場 合 に 、 同 条 項 は 、 ︵ 国 内 法 に よ り ︶ 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 取 外 し 費 用 お よ び 代 物 給 付 さ れ た 消 費 用 動 産 の 取 付 け 費 用 に 対 す る 消 費 者 の 償 還 請 求 権 が 売 主 の 請 求 に よ り 相 当 な 額 に 制 限 さ れ 得 る こ と を 排 除 し て い な い と す る 。 ２ 本 判 決 の 論 理 以 上 の よ う に 、 本 判 決 は 、 法 務 官 意 見 と は 全 く 反 対 の 結 論 を 導 い て い る 。 以 下 に お い て ま ず 、 判 決 理 由 の 要 点 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 41 四 一

を 抽 出 し て お こ う 。 ︵ 一 ︶ 取 外 し ・ 取 付 け 義 務 の 論 拠 ① ﹁ 無 償 ﹂ 概 念 の 拡 大 判 決 は 、 立 法 者 意 思 を 援 用 す る こ と に よ り 、 ﹁ 無 償 ﹂ 概 念 を 、 消 費 者 保 護 の 本 質 的 要 素 と し て 抽 出 し 、 法 務 官 意 見 と は 異 な り 、 こ れ を 追 完 請 求 の 場 面 に も 拡 大 し 、 取 外 し ・ 取 付 け 費 用 の 経 済 的 負 担 に よ り 追 完 請 求 権 の 行 使 を 差 し 控 え る 消 費 者 を 保 護 す べ き 義 務 を 売 主 に 負 担 さ せ る 。 ② 著 し い 不 愉 快 を 与 え な い こ と 判 決 は 、 指 令 第 三 条 第 三 項 の 援 用 に よ り 以 上 の 点 を 補 足 し 、 売 主 が 契 約 違 反 の 消 費 用 動 産 を 取 り 外 さ ず 、 代 物 給 付 さ れ た 消 費 用 動 産 を 取 り 付 け な い 事 情 は 、 疑 い な く 消 費 者 に と っ て は 著 し い 不 愉 快 を 意 味 す る と す る 。 ③
代 物 給 付  概 念 の 拡 大 可 能 性 ﹁ 代 物 給 付 ﹂ 概 念 は 、 ド イ ツ に お い て も 、 代 物 の 単 な る 給 付 に 限 定 さ れ る も の で は な く 、 契 約 違 反 の 消 費 用 動 産 が 代 物 給 付 さ れ た 消 費 用 動 産 に よ り 交 換 さ れ る 義 務 が 存 在 す る こ と を 指 示 し 得 る 。 ④ 高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保 そ の う え 、 指 令 第 三 条 第 二 項 、 第 三 項 の 解 釈 は 、 高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保 と い う 指 令 の 目 的 に も 合 致 し て い る 。 そ し て 、 か か る 解 釈 は 不 公 平 な (un g e re ch te ) 結 果 に も 至 ら な い 。 売 主 は 、 有 責 性 が な い と し て も 、 本 旨 に 従 っ て 履 行 し な か っ た の で あ る か ら 、 不 完 全 履 行 の 効 果 を 負 担 し な け れ ば な ら な い 。 こ れ に 対 し 、 消 費 者 は 本 旨 に 従 っ て 履 行 し て い る 。 ま た 、 消 費 者 が 、 給 付 さ れ た 消 費 用 動 産 が 契 約 に 合 致 し て い る こ と を 信 頼 し て 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 を 瑕 疵 の 露 見 前 に 善 意 で 当 該 動 産 の 種 類 と 使 用 目 的 に 従 い 取 り 付 け た と い う 事 情 は 、 消 費 者 の 有 責 性 を 意 味 し な い 。 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 42 四 二

⑤ 契 約 違 反 の 効 果 は 指 令 ︵ 法 ︶ か ら も 生 じ る こ の 解 釈 は 、 売 主 が 売 買 契 約 に も と づ き 給 付 さ れ た 消 費 用 動 産 の 取 付 け 義 務 を 負 担 し て い た こ と に 左 右 さ れ な い 。 す な わ ち 、 確 か に 指 令 第 二 条 に よ れ ば 、 売 買 契 約 に よ り 消 費 用 動 産 の 契 約 に 合 致 し た 状 態 が 確 定 さ れ 、 そ れ に よ っ て と り わ け 何 が 契 約 違 反 を 意 味 す る の か と い う こ と が 決 定 さ れ る 。 し か し 、 か か る 契 約 違 反 の 場 合 に 導 か れ る 売 主 の 義 務 は 、 不 完 全 履 行 か ら の み な ら ず 、 と り わ け 消 費 者 保 護 に 関 す る 規 定 、 お よ び 、 契 約 上 の 義 務 を 超 え る 義 務 を 課 し て い る 指 令 第 三 条 か ら も 生 じ る 。 ⑥ 売 主 の 保 護 売 主 の 経 済 的 利 益 は 、 二 年 の 時 効 期 間 ︵ 指 令 第 五 条 第 一 項) 、 お よ び 、 こ の 瑕 疵 の 除 去 を 過 分 の 費 用 を 理 由 と し て 拒 絶 す る 可 能 性 ︵ 指 令 第 三 条 第 三 項 第 二 文 ︶ に よ り 保 護 さ れ て い る 。 ︵ 二 ︶ 相 対 的 過 分 の 場 合 に 限 定 す る 論 拠 ① 相 対 的 過 分 の 場 合 に 限 定 確 か に 指 令 第 三 条 第 三 項 第 一 文 は 非 常 に 開 か れ て い る の で 、
絶 対 的 過 分  の 場 合 を も 含 む 。 し か し 、 同 条 項 第 二 文 は 、 ﹁ 過 分 に ﹂ と い う 概 念 を も っ ぱ ら 他 の 追 完 可 能 性 と の 関 係 に お い て 定 義 し 、 そ れ に よ り
相 対 的 過 分  の 場 合 に 限 定 し て い る 。 こ の 限 定 は 、 指 令 の 第 一 一 の 考 慮 事 由 に よ り 裏 づ け ら れ る 。 そ れ に よ れ ば 、 他 の 追 完 方 法 と の 比 較 に お い て 期 待 不 可 能 な 費 用 を 惹 起 す る 追 完 方 法 が 過 分 な の で あ り 、 こ こ で 決 定 的 な の は 、 追 完 費 用 が 他 の 追 完 費 用 よ り 一 義 的 に 高 額 で あ る か と い う こ と で あ る 。 立 法 者 に よ り 指 令 第 三 条 第 三 項 第 二 文 に お い て な さ れ た こ の 決 定 は 、 指 令 が 追 完 を 契 約 解 除 ま た は 代 金 減 額 よ り も 優 先 さ せ た 事 情 に も と づ い て い る 。 加 え て 、 こ の 決 定 は 、 後 者 の 二 次 的 手 段 ︵ 解 除 ま た は 代 金 減 額 ︶ に よ っ て は 、 追 完 と 同 様 の 消 費 者 保 護 水 準 を 確 保 し 得 な い と い う こ と に よ り 根 拠 づ け ら れ る 。 し た が っ て 、 立 法 者 は 、 不 能 ま た は 相 対 的 過 分 の 場 合 に の み 売 主 に 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 修 補 ま た は 代 物 給 付 の 拒 絶 権 を 付 与 し た の で あ る 。 そ れ ゆ え 、 こ の 追 完 方 法 の み が 可 能 で あ る こ と が 証 明 さ れ る 場 合 、 売 主 は 消 費 用 動 産 の 契 約 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 43 四 三

に 合 致 し た 状 態 を 回 復 し 得 る 唯 一 の 追 完 方 法 を 拒 絶 し 得 な い 。 ② 消 費 者 の 請 求 権 の 縮 減 も っ と も 、 こ の 場 合 に お い て 必 要 な と き は 、 消 費 用 動 産 が 契 約 に 合 致 し て い た な ら ば 有 す る 価 値 お よ び 契 約 違 反 の 意 義 に 相 当 す る 額 に 制 限 さ れ る こ と を 排 除 し て い な い 。 か か る 制 限 は 、 契 約 違 反 の 消 費 用 動 産 に 対 す る 消 費 者 の 代 物 給 付 請 求 権 に は 触 れ な い 。 こ の 枠 組 に お い て 強 調 さ れ る べ き こ と は 、 指 令 第 三 条 は 、 よ り 弱 い 当 事 者 と し て の 消 費 者 に 、 売 主 の 契 約 上 の 義 務 の 不 完 全 履 行 に 対 し て 広 範 で か つ 有 効 な 保 護 を 与 え る と 同 時 に 、 売 主 に よ り 援 用 さ れ る 経 済 的 な 熟 慮 を 顧 慮 す る と い う 仕 方 で 、 消 費 者 の 利 益 と 売 主 の 利 益 と の 公 平 な 調 整 を 図 ろ う と し て い る と い う こ と で あ る 。 そ れ ゆ え 、 消 費 者 の 取 外 し ・ 取 付 け に 対 す る 費 用 償 還 請 求 権 が 縮 減 さ れ る べ き か ど う か を 検 討 す る 場 合 、 契 約 に 合 致 し て い た な ら 消 費 用 動 産 が 有 し て い た 価 値 と 契 約 違 反 の 意 義 お よ び 高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保 と い う 指 令 の 目 的 が 顧 慮 さ れ な け れ ば な ら な い 。 す な わ ち 、 か か る 縮 減 可 能 性 に よ り 消 費 者 の 費 用 償 還 請 求 権 が 実 務 に お い て 空 洞 化 さ れ る 結 果 と な っ て は な ら な い 。 ③ 縮 減 の 場 合 の 二 次 的 救 済 の 可 能 性 費 用 償 還 請 求 権 の 縮 減 の 場 合 、 消 費 者 に は 減 額 ま た は 契 約 解 除 の 可 能 性 が 確 保 さ れ な け れ ば な ら な い 。 売 買 代 金 の 一 部 を 負 担 す る と い う 仕 方 で の み 消 費 者 が 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 契 約 に 合 致 し た 状 態 を 回 復 し 得 る と い う 事 情 は 、 消 費 者 に と っ て 著 し い 不 愉 快 を 意 味 す る か ら で あ る 。 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 44 四 四

第 三 節 両 判 決 の 要 点 一 利 用 利 益 返 還 義 務 否 定 判 決 本 判 決 に つ い て 、 本 稿 の 問 題 意 識 に 沿 っ て 、 そ の 要 点 を 記 し て お こ う 。 １ 給 付 の 均 衡 不 当 利 得 の 問 題 本 判 決 は 、 追 完 の 一 場 合 で あ る 代 物 給 付 に お け る 買 主 の 不 当 利 得 を 、 二 つ の 側 面 で 問 題 と し て い る 。 そ れ ら は 、 瑕 疵 あ る 物 ︵ 消 費 用 動 産 ︶ の 利 用 に よ っ て 得 た 利 益 の 局 面 に お い て と 、 代 物 給 付 さ れ た 瑕 疵 な き 物 の 取 得 に よ る 、 言 わ ば 将 来 に 向 け て 得 べ き 利 益 の 局 面 に お い て で あ る 。 こ れ ら は い ず れ も 、 給 付 の 均 衡 あ る い は 対 価 的 均 衡 に 関 わ る 問 題 、 い わ ゆ る 調 整 的 ︵ 矯 正 的 ︶ 正 義 の 問 題 で あ る と 言 っ て よ い で あ ろ う 。 利 用 利 益 返 還 問 題 は 、 言 う ま で も な く 前 者 の 局 面 に お い て で あ る 。 本 判 決 で 直 接 問 題 と な っ て い る の は 前 者 の 問 題 で あ り 、 こ れ に 対 す る 解 釈 問 題 が 主 た る も の で あ る が 、 本 判 決 は 、 後 者 の 問 題 に 対 し て も 、 応 ︵ 答 ︶ え て い る 。 ２ 一 次 的 救 済 の 貫 徹 本 判 決 は 、 前 者 の 問 題 に つ き 、 契 約 解 除 の 場 合 の 巻 戻 し の 場 合 と 同 様 に 買 主 の 利 用 利 益 の 返 還 を 認 め る ド イ ツ 民 法 の 立 場 を 否 定 し 、 買 主 の 利 用 利 益 の 返 還 義 務 を 否 定 し た 。 そ の 意 味 で 、 給 付 の 均 衡 論 、 調 整 的 正 義 論 の 視 覚 か ら は 、 疑 義 が 提 起 さ れ 得 る 内 容 で あ る 。 し た が っ て 、 こ の 点 を ど の よ う に 基 礎 づ け る か が 問 題 と さ れ な け れ ば な ら な い 。 本 判 決 が こ の 点 に つ て 採 る 基 本 的 立 場 は 、 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 給 付 の 場 合 に お い て 指 令 が 予 定 し て い る 、 消 費 者 ︵ 買 主 ︶ の 救 済 体 系 の 貫 徹 可 能 性 で あ る と 言 い 得 る 。 即 ち 、 消 費 者 ︵ 買 主 ︶ 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 45 四 五

の 本 来 的 履 行 請 求 権 を 貫 徹 す る た め の 第 一 次 的 救 済 方 法 と し て の 追 完 請 求 権 の 行 使 を 可 及 的 に 可 能 に し よ う と す る 考 慮 で あ り 、 こ の よ う な 、 い わ ば
公 益  に よ り 給 付 の 均 衡 、 調 整 的 正 義 を 後 退 さ せ て い る と 言 え る で あ ろ う 。 ３ 消 費 者 保 護 と の 関 係 本 判 決 は 、 以 上 の 論 理 を 正 当 化 す る た め に 、 指 令 第 三 条 第 四 項 の ﹁ 無 償 ﹂ 概 念 を 拡 大 す る ︵ 例 示 列 挙 説 ︶ が 、 そ の 根 幹 に あ る 考 え 方 が 、
消 費 者 に 差 し 迫 っ た 経 済 的 負 担 を 与 え な い  と い う こ と で あ る 。 こ の よ う な 論 理 は 、 追 完 ︵ こ こ で は 代 物 給 付 ︶ に よ り
消 費 者 に 不 愉 快 を 与 え な い  こ と の 具 体 化 と し て 支 持 さ れ 、
高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保  と い う 理 念 か ら 正 当 化 さ れ て い る 。 二 取 外 し ・ 取 付 け 義 務 肯 定 判 決 こ こ で も 、 本 稿 の 問 題 意 識 に 沿 っ て 、 本 判 決 の 要 点 を 記 し て お こ う 。 １ 売 主 の 取 外 し ・ 取 付 け 義 務 の 根 拠 ま ず 、 本 判 決 の 枠 組 の 特 徴 は 、 法 務 官 意 見 を 念 頭 に お く こ と に よ り 、 よ り 鮮 明 と な る 。 本 判 決 は 、 瑕 疵 あ る 物 の 取 外 し ・ 代 物 の 取 付 け の 問 題 を 、 売 主 の 有 責 性 を 要 件 と す る 損 害 賠 償 の 領 域 の 問 題 で あ る と す る こ と を 明 確 に 否 定 し 、 あ く ま で 追 完 の 領 域 の 問 題 で あ る と し て い る 。 追 完 の 領 域 の 問 題 で あ る と す る こ と の 最 も 重 要 な 意 義 は 、 上 記 問 題 が 売 主 の 有 責 性 を 要 件 と し な い 点 に あ る 。 も っ と も 、 本 判 決 は 、 以 下 に 整 理 す る よ う に 、 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 に つ い て 、 一 方 で こ れ を 善 意 で 取 り 付 け た 買 主 の 有 責 性 を 否 定 し 、 他 方 で こ の 物 の 給 付 に つ き 売 主 の
義 務 違 反  を 問 題 と す る こ と に よ り 、 消 極 的 な 正 当 化 を 図 っ て い る 点 に も 留 意 す る 必 要 が あ る 。 す な わ ち 、 こ こ で の 問 題 を 、 有 責 性 を 要 件 と し た 売 主 の 損 害 賠 償 責 任 の 問 題 と せ ず 、 有 責 性 を 要 件 と し な い 追 完 の 問 題 と し つ つ も 、 全 く の 外 在 的 ︵ 政 策 的 ︶ 要 請 に よ る 正 当 化 に 終 始 し て い る の で は な い 。 す な わ ち 、 双 方 に 全 く 広 義 の 有 責 性 が 存 在 し な い に も か か わ ら ず 売 主 に 無 過 失 の 追 完 義 務 を 負 わ せ る も の で 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 46 四 六

は な く 、 善 意 の 買 主 の ︵ 取 付 け に 対 す る ︶ 有 責 性 を 否 定 し つ つ 、 売 主 に は 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 を 給 付 し た と い う ﹁ 義 務 違 反 ﹂ を 援 用 す る こ と に よ り 、 売 主 に 対 す る 追 完 義 務 を 肯 定 す る こ と の 正 当 化 を 図 っ て い る の で あ る 。 以 上 の よ う に 、 本 判 決 は 、 代 物 給 付 義 務 を 負 う 売 主 に 、 有 責 性 を 問 題 と す る こ と な く 、 言 わ ば 積 極 的 に ︵ 新 た に と 言 っ て も よ い 。 ︶ 取 外 し ・ 取 付 け 義 務 を 課 す 。 こ の 点 が 本 判 決 の ポ イ ン ト で あ る 。 つ ぎ に 、 売 主 に こ れ ら の 義 務 を 課 す 場 合 、 そ の 淵 源 は 何 に 求 め ら れ る か 。 こ れ に つ い て の 最 も 根 本 的 な 問 い は 、 意 思 ︵ 契 約 ︶ か 法 か と い う こ と で あ る 。 こ の 点 に つ き 、 本 判 決 は 、 当 事 者 の 義 務 内 容 ︵ 従 っ て 契 約 違 反 の 存 否 ︶ は 契 約 内 容 の 確 定 に お い て な さ れ る が 、 不 完 全 履 行 の 場 合 に い か な る 効 果 を 付 与 す る か に つ い て は 、 契 約 上 の 義 務 を 超 え て 課 す 法 ︵ 指 令 ︶ か ら も 生 じ る と す る 。 す な わ ち 、 契 約 違 反 の 効 果 は 、 当 事 者 意 思 を 超 え た 一 般 意 思 た る 法 ︵ 指 令 ︶ か ら 導 か れ 得 る と い う の で あ る 。 そ れ で は 、 法 が 当 事 者 意 思 を 超 え て ま で 上 記 義 務 を 売 主 に 課 す 根 拠 は 何 か 。 こ の 点 に つ き 、 本 判 決 は 種 々 の 根 拠 を 挙 げ る 。 そ の 根 本 は 、 ﹁ 取 外 し ・ 取 付 け 費 用 の 経 済 的 負 担 に よ り 、 追 完 請 求 権 の 行 使 を 差 し 控 え る 消 費 者 の 保 護 ﹂ と い う こ と に な ろ う 。 ﹁ 無 償 ﹂ 文 言 の 拡 大 、 ﹁ 代 物 給 付 ﹂ 概 念 へ の 含 意 は 、 こ の 点 を 文 言 上 基 礎 づ け る も の で あ り 、 ﹁ 消 費 者 の 不 愉 快 ﹂ の 回 避 、 ﹁ 高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保 ﹂ は 、 こ の 点 を 指 令 の 理 念 ・ 目 的 か ら 基 礎 づ け る も の で あ る 。 そ う す る と 、 こ こ で は 、 当 事 者 の 意 思 を 超 え て 売 主 に 義 務 を 課 す 法 の 諸 根 拠 の う ち 最 も 重 要 な 理 論 的 根 拠 は 、 消 費 者 の 追 完 請 求 権 の 行 使 を 可 能 な 限 り 確 保 す る 、 と い う 点 に 収 斂 す る で あ ろ う 。 こ の よ う に 評 価 し 得 る と す れ ば 、 売 主 の 取 外 し ・ 取 付 け 義 務 を 肯 定 す る 理 論 的 ・ 体 系 的 根 拠 は 、 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 を 給 付 し た 場 合 に お け る 指 令 の 救 済 体 系 の な か で 一 次 的 救 済 の 可 及 的 貫 徹 で あ り 、 そ の 政 策 的 根 拠 は 、 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 47 四 七

﹁ 高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保 ﹂ と い う こ と に な る 。 ２ 相 対 的 過 分 の 場 合 に 限 定 す る 根 拠 本 判 決 に お け る 、 売 主 の 追 完 拒 絶 の 論 理 の 要 点 は 、 以 下 の 如 く で あ る 。 す な わ ち 、 ① 追 完 拒 絶 は 、 相 対 的 過 分 の 場 合 に の み 許 さ れ 、 そ の 結 果 、 他 方 の 追 完 ︵ こ こ で は 代 物 給 付 ︶ が 可 能 で あ る 場 合 に は 、 売 主 の 追 完 拒 絶 は 許 さ れ な い 。 ② も っ と も 、 こ の 場 合 、 追 完 費 用 ︵ 償 還 請 求 権 ︶ が 相 当 額 ま で 縮 減 さ れ 得 る 。 ③ た だ し 、 こ の 場 合 に は 、 買 主 の 二 次 的 救 済 ︵ 減 額 、 解 除 ︶ の 可 能 性 が 残 さ れ て い な け れ ば な ら な い 、 と い う も の で あ る 。 以 上 の 論 理 は 、 こ こ で も 、 相 対 的 過 分 の 場 合 に 限 定 す る こ と に 関 し て は 、 一 次 的 救 済 ︵ 追 完 ︶ の 優 先 性 を 根 拠 と し 、 追 完 費 用 の 償 還 請 求 の 縮 減 の 場 合 の 限 界 の 設 定 は 、 ﹁ 消 費 者 の 不 愉 快 ﹂ を 根 拠 と す る も の で あ る 。 第 四 節 小 括 一 両 判 決 内 容 の 同 一 性 以 上 に 整 理 し た Ｅ ｕ Ｇ Ｈ の 二 判 決 か ら 、 興 味 深 い 論 理 を 抽 出 し 得 る 。 す な わ ち 、 両 判 決 は 、 一 方 で 、 代 物 給 付 た る 追 完 の 場 合 に 、 売 主 の 利 用 利 益 返 還 請 求 権 を 否 定 し 、 他 方 で 、 売 主 に 取 外 し ・ 取 付 け 義 務 を 肯 定 す る こ と に よ り 、 消 費 用 動 産 の 買 主 で あ る 消 費 者 を 保 護 し て い る と 一 応 は 言 い 得 る で あ ろ う 。 そ の 論 理 は 、 以 下 に 見 る よ う に 、 二 つ に 大 別 で き る 。 一 つ は 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 場 合 の 買 主 の 救 済 体 系 に お け る 一 次 的 請 求 の 可 及 的 貫 徹 で あ り 、 い ま 一 つ は 、 そ の 場 合 に 最 も 問 題 と な る 消 費 者 の 経 済 的 負 担 の 可 及 的 解 消 、 と い う こ と で あ る 。 両 判 決 は 、 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 48 四 八

こ の 点 に お い て ほ ぼ 同 一 の 内 容 と な っ て お り 、 ま た 同 一 の 立 場 に 立 っ て い る と 言 い 得 る 。 後 者 に お い て は 、 指 令 第 三 条 第 四 項 の ﹁ 無 償 ﹂ 概 念 の 拡 大 、 追 完 請 求 に よ り 消 費 者 に 不 愉 快 を 与 え な い 、
高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保  、 と い う 論 拠 が 加 わ る 。 そ し て 、 そ の 背 景 ︵ 実 態 ︶ と し て 、 消 費 者 に 差 し 迫 っ た 経 済 的 負 担 を 掛 け て は な ら な い 、 と い う 考 慮 ︵ 価 値 判 断 ︶ が あ り 、 こ の こ と が 、 一 次 的 ( 追 完) 請 求 を 妨 げ る と い う 洞 察 で あ る 。 二 救 済 体 系 に お け る 追 完 の 優 位 性 も っ と も 、 本 稿 の 視 覚 で あ る
本 来 的 履 行 請 求 権 の 具 体 化  と し て の 追 完 請 求 権 と い う 観 点 か ら 両 判 決 の 論 理 を 汲 み 取 る な ら ば 、 本 来 的 履 行 請 求 権 の 具 体 化 た る 追 完 請 求 権 の 優 位 性 、 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 の 買 主 の 救 済 体 系 に お け る 一 次 的 救 済 手 段 を 、 単 に 法 制 度 ︵ 体 系 ︶ 上 、 一 般 的 ・ 抽 象 的 に 宣 言 な い し 確 保 す る に と ど ま ら ず 、 個 別 的 場 合 に お い て も 、 こ れ と 対 立 す る 制 度 上 の 問 題 を 排 除 し 追 完 の 優 位 性 を 貫 徹 す る と い う 点 に お い て 、 両 判 決 は 共 通 し て い る 。 こ の 点 を 踏 ま え て 、 両 判 決 か ら 導 か れ る こ と は 、 Ｅ ｕ Ｇ Ｈ の 指 令 第 三 条 の 解 釈 に お い て は 、 追 完 の 優 位 性 を 貫 徹 す る と い う 態 度 が 一 貫 し て い る と い う こ と を 読 み 取 る こ と が で き る で あ ろ う 。 三 課 題 制 度 間 調 整 を 正 当 化 す る 論 拠 か か る 解 釈 論 の 展 開 に お い て 、 単 に ﹁ 高 い 消 費 者 保 護 水 準 の 確 保 ﹂ と い う 理 念 的 な も の で は な く 、 よ り 具 体 的 な 制 度 内 在 的 根 拠 で あ る 、 買 主 の 救 済 制 度 ︵ 追 完 請 求 権 ︶ の 貫 徹 と い う 理 論 的 要 請 を 正 面 に 据 え る 場 合 、 こ の 要 請 に 対 立 す る 、 売 主 側 の 制 度 的 ・ 理 論 的 要 請 は 何 か が 問 題 と さ れ ね ば な ら な い 。 そ れ は 、 前 者 に お い て は 、 既 に 示 唆 し た 給 付 の 均 衡 ︵ 調 整 的 正 義 ︶ で あ り 、 後 者 に お い て は 、 売 買 に お け る 主 た る 給 付 義 務 ︵ 財 産 権 移 転 義 務 ︶ で あ る 。 こ の よ う に 、 上 記 二 判 決 に お け る 売 主 側 の 理 論 的 要 請 を 措 定 し て 、 Ｅ ｕ Ｇ Ｈ の 判 決 の 論 理 を 要 約 す る と 、 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 49 四 九

買 主 の 追 完 請 求 権 の 貫 徹 を 、 前 者 で は 給 付 の 均 衡 よ り 優 越 さ せ 、 後 者 で は 財 産 権 移 転 義 務 よ り 優 越 さ せ た 、 と い う こ と に な る 。 こ の よ う に 要 約 で き る と す る と 、 Ｅ ｕ Ｇ Ｈ の 二 判 決 を 、
消 費 者 保 護  を 援 用 す る こ と な し に 民 法 レ ベ ル で 理 論 的 に 正 当 化 す る と す れ ば 、 更 な る 課 題 は 、 そ れ は い か な る 理 論 的 根 拠 に も と づ く こ と が 可 能 な の か と い う こ と に 収 斂 す る で あ ろ う 。 こ の 点 で 、
消 費 者 に 差 し 迫 っ た 経 済 的 負 担 を 掛 け な い  と い う 考 慮 が 、 い か な る 意 味 、 い か な る 内 容 に お い て 正 当 化 さ れ 得 る の か 、 と い う こ と が 、 民 事 法 の 解 釈 論 レ ベ ル に お い て も 一 つ の 視 点 を 提 供 す る で あ ろ う 。 ( ) 詳 細 は 、 拙 稿 ﹁( Ｅ Ｃ 企 業 法 判 例 研 究 ︶ Ｅ Ｃ 消 費 用 動 産 売 買 指 令 と ド イ ツ 民 法 第 四 三 九 条 第 四 項 ︵ 上) ︵ 下) ﹂ 国 際 商 事 法 務 三 六 巻 八 号 ︵ 二 〇 〇 八 年 ︶ 一 〇 七 六 頁 、 同 九 号 ︵ 二 〇 〇 八 年 ︶ 一 二 二 二 頁 、 同 ﹁ 建 物 の 瑕 疵 に 関 す る 最 近 の 最 高 裁 判 決 が 提 起 す る 新 た な 課 題 追 完 の 場 合 の 利 用 利 益 返 還 問 題 お よ び 瑕 疵 あ る 建 物 の ﹁ 権 利 侵 害 ﹂ 性 ﹂ 法 と 政 治 五 九 巻 三 号 ︵ 二 〇 〇 八 年 ︶ 一 頁 を 参 照 さ れ た い 。 ( ) L G
      , U rt . v . 22 . 4 . 2005 , N JW 2005 , 2558 . ( ) O L G
   , U rt . v . 23 . 8 . 2005 , N JW 2005 , 3000 . ( ) B GH V o rl ag e b e sc h l. v . 16 . 8 . 2006 , JN W 2006 , 3200 (m it A n m e rkun g S te p h an L o re n z ), B au R 2006 , 2047 (m it A n m e rkun g R o lf K n iff k a ). ( ) も っ と も 、 Ｂ Ｇ Ｈ 自 身 は 、 通 説 と 反 対 説 ︵ 少 数 説 ︶ を 詳 細 に 紹 介 し つ つ ︵ こ れ に 関 し 、 拙 稿 ・ 前 掲 国 際 商 事 法 務 論 文 ︵ 上 ︶ 一 〇 七 七 頁 参 照) 、 国 内 法 の 解 釈 レ ベ ル で は 、 文 言 と 立 法 者 意 思 ︵ 通 説 の 立 場 で も あ る ︶ を 超 え る 解 釈 の 限 界 ︵ ド イ ツ 連 邦 共 和 国 憲 法 第 二 〇 条 第 三 項 参 照 ︶ を 指 摘 し つ つ も 、 一 貫 し て 反 対 説 ︵ 少 数 説 ︶ の 立 場 を 共 有 す る 。 ( ) U rt . v . 17 . 04 . 2008 C_as e C 404 / 06 , C e le x N o . 606 J0404 , N JW 2008 , 1433 . ( ) 詳 細 は 、 拙 稿 ﹁( Ｅ Ｃ 企 業 法 判 例 研 究 ︶ 瑕 疵 あ る 消 費 用 動 産 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 ( 取 外 し 及 び 取 付 け) 義 務 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 50 五 〇

︵ 上) ︵ 下) ﹂ 国 際 商 事 法 務 四 〇 巻 三 号 ︵ 二 〇 一 二 年 ︶ 四 六 〇 頁 、 同 四 号 ︵ 二 〇 一 二 年 ︶ 六 二 六 頁 を 参 照 さ れ た い 。 (
)
      d e s G e n e ra la n w al ts    v . 18 . 5 . 2010 in d e n R s. E u GH 20100518 A k te n ze ic h e n C 87_/ 09 , B e ck RS 2010 , B e ck RS Ja h r 90584 ︱P u tz , un d C 65_/ 09 , B e ck RS 2010 , B e ck RS Ja h r 90583 ︱_W e b e r. ( ) 絶 対 的 過 分 と は 、 買 主 が 請 求 し た 追 完 方 法 の 費 用 と こ の 追 完 の 意 義 と を 比 較 し て 過 分 か 否 か を 判 断 す る こ と を い う の に 対 し 、 相 対 的 過 分 と は 、 買 主 が 請 求 し た 追 完 方 法 の 費 用 と 他 方 の 追 完 方 法 の 費 用 と を 比 較 し て 過 分 か 否 か を 判 断 す る こ と を い う 。 ( ) 詳 細 は 、 拙 稿 ・ 前 掲 論 文 注( ) ︵ 上 ︶ 四 六 三 頁 を 参 照 さ れ た い 。 ( ) U rt . v . 16 . 6 . 2011 C_as e C 65_/ 09 un d C 87_/ 09 , C e le x N o . 609 C J0065 , N JW 2011 , 2260 . 法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 瑕 疵 あ る 物 を 給 付 し た 売 主 の 追 完 義 務 の 射 程 ︵ 二) 51 五 一

法と政治 64 巻 1 号 ( 2013 年 4 月) 論 説 52 五 二

Die Reichweite der kaufrechtlichen







Tsuyoshi HARADA

 der mangelhaft, so kann der von dem 

 verlangen.

Trotz dieser zentralen Bedeutung der
 sind der Umfang des

Anspruchs auf
_{ (insbesondere Ersatzlieferung) sowie}

Er- bei eingebauten Sachen streitig in Deutschland.

Der Beitrag untersucht diesen Thema im folgenden Konstruktion : Ⅰ．Problemstellung

Ⅱ．Gesetzgeberswille des439 Deutsches BGB

Ⅲ．EuGH-Urteile zur Art. 3 der  (in diesem

Heft)

Ⅳ．Diskussion zur Aus- und Einbauverpflichtung in Deutschland

Ⅴ．  
 in Deutschland

Ⅵ．Zwischenergebnis

Ⅶ．Zusammnenfassung und Dogmatiksvorschlag