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アメリカにおける政治学的法学 : マ-フィ,タネンハウスのThe Study og Public Lawの紹介と検討

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Academic year: 2021

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は じ め に 目 冨 o。 ε 身 o h ℃ ζ げ 匡 o 匿 ≦   司 法 権 は ど の よ う に 機 能 し う る か   司 法 権 は ど の よ う に 機 能 す る か D   イ ン プ ッ ト

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ア メ リカにおけ る政 治学 的法 学(中 谷)

三 . む す び

  裁 判 所 及 び 裁 判 官 を 閉 じ ら れ た 神 話 の 世 界 か ら 開 か れ た 現 実 の 世 界 の 中 に み て い こ う と す る 努 力 が 、 ア メ リ カ に お い て は 、 い わ ゆ る メ カ ニ カ ル ・ ジ ュ リ ス プ ル ! デ ン ス へ の 批 判 と し て 、 社 会 学 的 法 学 、 り ア リ ズ ム 法 学 の 主 唱 者 達 に よ っ て 始 め ら れ た こ と は よ く 知 ら れ て い る 。 本 稿 は 、 こ の よ う な 流 れ を 汲 み な が ら 、 自 ら を ﹁ 公 法 に た ず さ わ る 政 治 学 者 (℃ o ・ 匿 8 巴 。。 o 旨 旨 鼠 旨 旨 ℃ 信 げ ロ o 一m ミ ) ﹂ と 規 定 し α 、 裁 判 所 を 現 代 の 政 治 学 の ア                                               ふ ブ ロ ー チ に よ っ て と ら え て い こ う と す る 一 連 の 研 究 一 を 、 マ ー フ ィ と タ                                         リむ                                                 る ネ ン ハ ウ ス の 共 著 罠 o o自 ε 畠 o h ぎ げ 嵩 o 冨 ≦ 一 を 中 心 に 紹 介 、 検 討 し 、一 さ ら に こ の よ う な ア プ ロ ー チ の 意 義 及 び 将 来 の 方 向 に つ い て も み て い き た い と 思 う 。 こ の 書 物 に お い て 彼 ら は 三 つ の 観 点 か ら 司 法 過 程 を 扱 か お う と す る 。 ω ど の よ う に 司 法 権 は 機 能 し う る か ( 躍 o ≦ § 嵩 昏 o 冒 岳 o 旨 q o ℃ o 旨 ↓ 亀 ) 裁 判 官 に 開 か れ て い る 行 為 の 司 能 な コ ー ス は 何 か 。 そ し て 、 そ れ ら の 選 択 の 潜 在 的 結 果 は 何 か 。 ② ど の よ う に 司 法 権 は 機 能 す る か ( = , o ≦ 翫 o 禽 誓 Φ 甘 a o 冨 蔓 o 噂 o ﹁9 8 勺 ) 。 裁 判 官 が 現 実 に し て い る こ と は 何 か 。 い か な る フ ァ ク タ ー が こ れ ら の 行 為 に 影 響 を 与 え る の か 。 こ れ ら の 行 為 が い か な る 効 果 を 政 治 秩 序 に 与 え る の か 。 ㈹ ど の よ う に 司 法 権 は 機 能 す べ き な の か ( = o ≦ 罫 § ミ ↓ 密 旨 島 9 9 q o 噂 o ﹁ 9 亀 ) 裁 判 官 が 働 か な け れ ば な ら な い 適 切 な 目 的 は 何 か 。 そ し て 裁 判 官 が 使 用 し な け れ ば な ら な い 適 切 な 手 段 は 何 か ㈲ ・   ω ② は 経 験 的 な 研 究 の レ ヴ ェ ル に あ り 、 ⑧ は 価 値 、 当 為 の 問 題 と か か わ る 。 そ し て 彼 ら は 、 ω ② ③ を 統 合 す る こ と に よ っ て 新 し い 法 律 学 の ア プ ロ ー チ ( 政 治 学 的 法 学 俗 ) を 求 め よ う と す る の で あ る 。 筆 者 が こ の よ う な 研 究 に 興 味 を も っ た の は 、 民 主 主 義 社 会 に お け る 違 憲 審 査 権 を も っ た 裁 判 所 の 役 割 を 検 討 し た 際 、 裁 判 所 の 正 確 な 現 実 把 握 が 不 司 欠 だ 止 考                                                             けび え た か ら で あ る 。 従 っ て 、 本 稿 は 筆 者 の ﹁ 司 法 消 極 主 義 、 積 極 主 義 一 ﹂ シ リ ー ズ の 一 部 を な す と と も に 、 筆 者 が 今 後 す す め た 逼 ﹁ 裁 判 所 の 政 治 学 ﹂ の 総 論 を な す も の で あ る 。 ■ ` 岬 4

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盒 ム 魍 伽 ω   そ の 他 、 ﹁ ア メ リ カ 政 治 学 に お け る 公 法 の 専 門 家 ( 噂 ` げ 鼠 o 訂 ≦ ぞ o o 凶 p 房 房 一昌 ﹀ ヨ 0 昌 戴 5 噂 O 野 貯 9 。。 O 回雪 O O ) ﹂ と い う い い 方 も あ る 。 勾 . oo ● 毛 色 。。 馳 ト ヒロ ● O δ 器 票 5 u 穿 o O 8 8 艮 o h 言 忌 。 芭 ぎ 属 o 冥 1 ζ 艮 写 oq . ぎ 巴 ・ 9 匂 ・ " 旨 昏 乱 oq 。 馳 o。 ● O o = ヨ 雪 讐 ↓ 冨 哨 9 。 巨 言 忌 。 巨 o。 ︽ 。。 け ¢ ヨ リ 一 醤 。。 も b O 轟 ・ 助   ジ ャ ー ニ ジ ュ は い う 。 ﹁ 政 治 学 に お け る 公 法 の 分 野 ( ヨ o 臨 o 匡 o h 唱 口 乞 凶 o 置 ≦ ≦ 凶 。 夢 貯 夢 o 即 o 嵩 ユ o 巴 o。 9 0 5 0 0 Ω 冨 o 首 ぎ o )   は 、 こ の 一 〇 年 間 に 基 本 的 な 意 貌 を 遂 げ つ つ あ る 。 経 験 的 な 行 動 論 的 研 究 は 、 政 治 学 者 に よ っ て 以 前 は 無 視 さ れ て き た が 考 察 さ れ な か っ た 題 材 に 関 し て 今 な さ れ て い る 。 ﹂   匂 ﹄ ・ 匂 聾 目 貫 o 昏 oo ・ O o 匡 ∋ m P 目 ゴ o ﹁ o ・ " 自 己 口 口 巳 9 巴 ω 誘 け o ヨ リ 唱 ≒ . ㈹ ミ ・ 同 言 口 壱 ξ 陣 卜 月 § o 昌 冨 霧 ︾ 目 7 0 0。 ε 匹 ︽ o h ℃ g げ 匡 o H 餌 ∼ 一 り 刈 悼 ( 以 下 ℃ ロ げ 目 o   ピ m ≦ と 略 す ) こ れ を 選 ん だ 理 由 は 、 ω 一 九 七 二 年 に 出 版 さ れ て お り 、 比 較 的 新 し い こ と の テ キ ス ト 風 に 全 般 に わ た っ て わ か り や す く 述 べ ら れ て い る こ と ㈹ 彼 ら は 単 に 裁 判 所 の 行 動 科 学 的 分 析 の み な ら ず 、 政 治 学 的 法 学 な o 寡 言 m こ ロ ユ 稽 円 & 0 5 0 0 ) を め ざ し て お り 、 そ の 点 で 我 国 の 法 社 会 学 、 政 治 学 の 研 究 に 示 唆 す る と こ ろ 大 の み な ら ず 、 憲 法 研 究 者 に と っ て も 興 味 深 い こ と 、 と い っ た 点 で あ る 。 マ ー フ ィ は シ カ ゴ 大 学 で 嘗 ・U ●) を と り ( プ リ チ ェ ッ ト が 先 生 、 ダ ネ ル ス キ ! が ほ ぼ 同 期 ) 、 ウ ィ ル ソ ン 、 コ ー ウ ィ ン 、 メ イ ソ ン の 跡 を 継 ぎ 、 現 在 、 プ リ ン ス ト ン 大 学 の 蜜 8 0 円目 ざ 冒 ℃ Ho 3 鴇 o ﹁ o h 匂 ロ ユ ぞ 昆 " o 昌 8 で あ る 。 主 著 は 、 6 0 昌 oq ﹁ o 霧 雪 ロ 芽 0 6 0 賃 目 計 一 〇 ひ 悼 ・ 匹 o , 巨 o 昌 言 o 隔 日 賃 巳 9 旦 o。 爵 曵 o o。 ざ 一 り ひ ♪ 乏 騨 o 雷 喝 且 昌 oq o 謬 ↓ 昌 p ど 這 ひ い リ タ ネ ン ハ ウ ス は 、   コ ー ネ ル 大 学 で 唱 F 9 を と り 、 現 在 は ニ ュ ー ヨ ー ク 州 立 大 学 の 教 授 で あ る 。 主 著 は 、   ﹀ ヨ o ユ o § ℃ o 鵠 ユ 0 9 ψ 9 聲 o o " ﹀ ℃ δ 臣 o o h 巴 ) 厨 9 豆 匿 ρ 一 〇 ひ ω り 目 言 U ① < o δ 噂 ヨ 〇 三 〇 h   > ヨ o ユ 8 旨 ℃ o 毎 8 巴 oo g o 昌 o o " 閃 同 o 目 切 霞 oq 詔 。。 8 ゆ o 冨 二 〇 H 帥 房 ヨ ︾ 一 〇 α メ   両 人 は 近 年 、   6 0 ヨ ℃ 固 鎚 口 く 0 6 0 諺 二 言 自 O 昌 巴 H 薗 ∼ 一 ℃ 刈 ↓ を 著 し て い る 。 ↓ 冒 O ψ ε Ω ︽ O h ℃ ロ σ = O ピ 9 ≦ に お い て 数 量 的 ア プ ロ ー チ の 部 分 は タ ネ ン ハ ウ ス 執 筆 と 考 え ら れ る 。 の   こ こ で マ ー フ ィ ら の 理 論 を 我 国 に 紹 介 す る 意 義 に つ い て 簡 単 に ふ れ て お こ う 。 プ ロ シ ア を モ デ ル と し た 明 治 憲 法 体 制 は 、 天 皇 を 主 権 者 と し て い た た め 、 司 法 権 は ﹂ 人 民 の た め と い う よ り も 支 配 の 道 具 に 近 か っ た 。 憲 法 上 の 権 利 も 立 法 権 に よ っ て 容 易 に 侵 害 し う る シ ス テ ム で あ っ た 。 こ の 時 代 の 憲 法 学 は 、 ド イ ツ 国 法 学 の 影 響 を 受 け た 概 念 法 学 が 主 流 で あ り 、 憲 法 の 体 系 的 な 意 味 把 握 が そ の 主 た る 仕 事 で あ っ た 。 こ れ に 対 し て ア メ リ カ を モ デ ル と し て 作 ら れ た 現 憲 法 は 、 国 民 を 主 権 者 と し 、 議 会 制 民 主 主 義 の プ ロ セ ス で も っ て 国 民 の 幸 福 追 求 を は か ろ う と す る シ ス テ ム を と   っ て い る 。 と 同 時 に 、 最 高 裁 が 違 憲 審 査 権 を も ち 、 第 二 の フ ィ ー ド バ ッ ク ル ー プ を も 備 え て い る た め 、 最 高 裁 の 役 割 は 、 戦 前 の 大 審 院 と は 比 べ ら れ な い 位 に 重 要 と な っ た 。 そ し て 実 際 、 こ の 三 〇 年 間 に 多 く の 憲 法 事 件 が 生 じ 、 最 高 裁 は 、 変 化 す る 国 際 情 勢 、 相 対 立 す る 政 党 、 諸 集 団 、 内 閣 、 国 会 等 に と り か こ ま れ な が ら 法 的 問 題 に 姿 を か え た 政 治 問 題 に 対 処 し て き た の で あ る 。 し か し 、 こ の よ う な 状 況 に あ り な が ら も 、 憲 法 学 者 は 多 く の 場 合 、 結 果 的 に 憲 法 解 釈 に 満 足 し て し ま う 傾 向 に あ る よ う に 思 わ れ る 。 も っ と も 近 年 、 社 会 科 学 と し て の 憲 法 学 を め ざ す 立 場 が あ る が 、 最 高 裁 に 焦 点 を あ て て 憲 法 現 象 を 体 系 的 に と ら え る 研 究 は 必 ず し も 多 い と は い え な い ( 川 島 、 早 川 教 授 を は じ め と す る 法 社 会 学 、 私 法 学 者 に よ る 裁 判 所 の 経 験 科 学 的 研 究 を 参 照 。 ほ ぼ 本 稿 を カ バ ー す る 領 域 を 要 約 し た も の と し て 、 早 川 武 夫 ﹁ 行 動 主 義 的 裁 判 研 究 ﹂ 法 社 会 学 講 座 1 一 九 七 二 年 二 九 七 頁 、 憲 法 学 者 に よ る も の と し て 和 田 英 夫 ・ 最 高 裁 判 所 論 一 九 七 一 年 、 憲 法 と 最 高 裁 判 所 一 九 七 五 年 参 照 ) 。 こ の よ う な 理 論 状 況 に お い て 、 憲 法 と い う 曖 昧 な 基 準 を よ り ど こ ろ に し 、 ま た 異 な っ た 価 値 観 を も っ た メ ン バ ー か ら な り 、 変 化 す る 社 会 、 政 治 状 況 の 中 で 動 い て い く 最 高 裁 と い う 発 想 で も っ て 意 識 的 に と ら え て い く ア プ ロ ー チ が 必 要 で は な い か と 思 う の で あ る 。 本 稿 は 必 ず し も 忠 実 な 紹 介 で は な い 。 比 較 憲 法 的 な と こ ろ は ほ と ん ど 省 い て あ る し 、 あ る 程 度 、 筆 者 の 視 点 か ら 再 構 成 し て あ る 。 参 考 ま で に こ の 書 物 の 章 別 を 掲 げ る 。 ω 公 法 研 究 の 展 開 、㈹ 意 義 の 問 題 ( 判 決 の 政 治 的 結 果 )、 ㈹ ア ク セ ス と イ ン フ ル エ ン ス 、 ㈹ 司 法 の 補 充 、 訓 練 、任 期 、M 判 決 形 成 ( 個 人 的 側 面 ) 、㈲ 判 決 形 成 の 集 団 的 側 面 、 ㈲ 公 法 研 究 に お け る 統 計 的 方 法 、 ㈹ 公 法 の 未 来 。 第 七 章 は 筆 者 の 能 力 の た め に 一 切 扱 っ て い な い 。 別 稿 で 改 め て 扱 う 予 定 で あ る 。 ㈲ 幣 ⊆ げ 鼠 o ピ p ∼ 唱 ・ P O ㈲   政 治 学 的 法 学 と い う 語 は あ ま り 使 用 さ れ て い な い 。 シ ャ ピ ロ 、 マ ー フ ィ 、 プ リ チ ェ ッ ト 位 で あ ろ う 。 そ し て 前 二 者 は 法 学 に 重 点 を お い て 使 っ て い る が 、 後 者 は 裁 判 所 の 政 治 学 的 研 究 一 般 を 政 治 学 的 法 学 と よ ん で い る よ う で あ る 。 O ・ 鵠 。 津 ぎ げ Φ .8     ↓ 冨 U oく 9 ε ヨ o 舞 o h ピ 巳 o芭 ズ o 器 母 9 ︾ 三 〇 P 9 9 0 ・。凹 目 呂 陣 目 § 聲 冨 蕩 り 宰 o 旨 二 〇 目。。 o h 言 忌 9 巴 閃 o 切o 舘 9 L O ひ り u 唱 . 轟 一 . の     ﹁米 国 に お け る 司 法 消 極 主 義 と 積 極 主 義 i 政 治 学 的 法 学 の 主 張 に 重 点 を お い て l ﹂ 阪 大 法 学 八 七 号 一 九 七 三 年 、 ﹁米 国 に お け る 表 現 の 自 由 を め ぐ る 司 法 消 極 主 義 と 積 極 主 義 ﹂ 滋 賀 大 学 教 育 学 部 紀 要 二 六 号 一 九 七 六 年 。 一96一

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119 ア メ リカ に お け る 政 治 学 的 法 学(中 谷) 二   .﹁ 7 0 00 ε ユ く o 噛 ﹁ ⊆ す = o r ① ミ

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て い る 。 し か し 、 ど う し て 十 分 な 能 力 分 析 が 発 表 さ れ な い の か 。 こ の 種 の モ デ ル を 説 明 す る こ と は 、 変 化 と 発 展 の ラ イ ン に 沿 っ て 輪 郭 づ け ら れ な け れ ば な ら な い フ ォ ー マ ル 及 び イ ン フ ォ ー マ ル な 複 雑 な か ら み あ い ゆ え に 、 極 め て 困 難 で あ る 。 裁 判 官 の 政 治 的 能 力 に つ い て 知 的 に い う た                                   の め に は 、 我 々 は 全 政 治 シ ス テ ム の 還 環 一 を 記 述 し た り 、 そ の 解 剖 学 と 生 理 学 を 図 式 化 し た り 、 そ の 心 理 学 を そ の 病 理 学 と 同 じ よ う に ス ケ ッ チ し な け れ ば な ら な い 。 憲 法 が 許 す も の の み を 記 述 す る こ と は 十 分 で は な い 。 我 々 は 、 実 際 に 何 が な さ れ る か に つ い て 、 パ ワ ー ・ ポ リ テ ィ ク ス の 観 点 か ら の み で は な く て 、 政 治 文 化 の 観 点 か ら は っ き り さ せ な け れ ば な ら な い 。 と い う の は 、 大 抵 の 社 会 に お い て は 、 制 定 法 も し く は 憲 法 の 観 点 か ら は 明 確 に 完 全 に 正 し い と し て も 、 い く つ か の 行 為 が タ ブ ー で あ る か ら 。   ⇔   司 法 権 は ど の よ う に 機 能 す る か   こ の 操 作 的 レ ヴ ェ ル の 研 究 の 対 象 は 、 司 法 シ ス テ ム へ の イ ン プ ッ ト 、 司 法 シ ス テ ム 内 部 に お け る コ ン バ ー ジ ョ ン 、 司 法 シ ス テ ム か ら の ア ウ ト プ ッ ト 、 司 法 シ ス テ ム の 補 充 等 を 含 み 、 プ リ チ ェ ッ ト 以 来 裁 判 所 を 政 治 学 的 に 研 究 す る 者 が 主 と し て 注 目 し て き た と こ ろ で あ る 。   の   イ ン プ ッ ト   シ ス テ ム 論 的 発 想 で い う 司 法 シ ス テ ム へ の イ ン プ ッ ト に 対 応 す る の は 、 第 三 章 の ア ク セ ス と イ ン フ ル エ ン ス の 章 で あ る 。 マ ー フ ィ ら は 、 こ の 研 究 の 意 義 に つ い て 、 ﹁ こ れ ら は 全 て 訴 訟 当 事 者 、 法 律 家 、 そ し て 公 機 関 の                                                       コび                  実 際 的 関 心 事 で あ る と 同 時 に 、 政 治 学 者 の 知 的 関 心 事 で あ る ﹂ 一 と い う 一 。                     D   イ ン プ ッ ト ー の 主 体 と 戦 略                                               の   マ ー フ ィ ら は 、 イ ン プ ッ ト の 主 体 と し て 、 政 府 の 機 関 q   ( oq o く 。 ヨ ∋ 窪 芭 o 茜 o o ) と 私 人 (唱 臥 奉 8 0 旨 旨 § ) を あ げ 、 次 の よ う に い う 。 判 決 を 求 め る こ と は 危 険 の 高 い カ ケ で あ る の で 、 私 人 で あ れ 、 政 府 の 機 関 で あ れ 、 訴 訟 を す す め て い く 際 、 い ろ い ろ 戦 略 を 工 夫 す る 。 訴 訟 手 続 は こ み い っ て お り 、 費 用 は 高 く つ き 、 時 間 が か か る の で 、 一 人 で 行 動 す る 市 民 と 比 べ て 政 府 の 機 関 や 組 織 さ れ た 集 団 が 有 利 で あ る 。 大 き な 集 団 で あ れ ば 、 ス タ ン デ ィ ン グ を 備 え て い る か 、 又 は 規 制 に 違 反 す る こ と に よ っ て 受 難 一97 ` " 噌 8

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117 ア メ リ カ に お け る政 治 学 的 法 学(中 谷)

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